Elusione e abuso del diritto
gruppo dopo fusione
Rossi
Bianchi
50%
Verdi
16,66%
33,33%
NewRoBi
60%
RoBiSud
2
gruppo dopo scissione
Verdi
33,33%
RB Imm.
Rossi
50% Bianchi
16,66%
NewRoBi
60%
RoBiSud
3
la scissione
la scissione
- non costituisce realizzo né distribuzione
delle plusvalenze e minusvalenze dei beni
della società scissa (art.173, c.1);
- non costituisce realizzo delle plusvalenze e
minusvalenze delle partecipazioni nelle
società scissa sostituite con partecipazioni
nella società beneficiaria (art.173, c.3)

4
la scissione
prima
NRB
4500 (1) 1500
1500 (2) 4200 r.
3000 (3) 300 r.rival.
3000 pass.
V. (1) = 4500
V. (2) = 1500
V. (3) = 6000
dopo
NRB
RB Imm.
4500 (1) 1500
3000 (3) 3000
(150 r.rival.)
1500 (2) 1350 r.
150 r.rival.
3000 pass.
5
la sostituzione delle
partecipazioni
prima
dopo
Rossi
Rossi
Rossi
NRB
NRB
RBI
NRB = 700
soluzione 1 (P.N.) NRB = 350 RB Imm. = 350
soluzione 2 (V.) NRB = 233,33 RB Imm. = 466,66
6
l’avanzo e il disavanzo

si applica la medesima disciplina prevista
per l’avanzo e il disavanzo di fusione
7
le posizioni soggettive della
scissa
Posizioni soggettive NRB:
– plusvalenze art. 86, c.4,
50 (1/2 NRB)
– imposte art. 99, c.1,
25 (NRB)
– contrib. ass.categ. art. 99, c.3, 15 (NRB)
– spese rappres. art. 108, c.2,
10 (1/2 NRB)
– riserva rivalutazione
300 (1/2 NRB)
– perdite pregresse art.102
3000 (1/2 NRB)
9
le posizioni soggettive della
scissa


le posizioni soggettive della scissa connesse in
modo attuale, specificamente o per insiemi, agli
elementi del patrimonio scisso seguono tali
elementi
le altre posizioni soggettive della scissa sono
attribuite alle beneficiarie e, in caso di scissione
parziale, alla scissa in proporzione alle quote di
patrimonio netto contabile trasferite o rimaste
(art.173, c.4)
8
le riserve in sospensione di
imposta


le riserve in sospensione di imposta della scissa
connesse in modo attuale, specificamente o per
insiemi, agli elementi del patrimonio scisso
devono essere ricostituite dalla beneficiaria che ha
acquisito tali elementi
le altre riserve in sospensione di imposta devono
essere ricostituite dalle beneficiarie e, in caso di
scissione parziale, conservate dalla scissa in
proporzione alle quote di patrimonio netto
contabile trasferite o rimaste (art.173, c.9)
10
il riporto delle perdite

le perdite della scissa sono attribuite alle
beneficiarie e, in caso di scissione parziale,
alla scissa in proporzione alle quote di
patrimonio netto contabile trasferite o
rimaste (art.173, c.10)
11
il riporto delle perdite


la quota di perdite della scissa spettante a
ciascuna beneficiaria può essere sfruttata da
quest’ultima alle condizioni e nei limiti
stabiliti con riferimento alla fusione
le condizioni e i limiti stabiliti con
riferimento alla fusione si applicano anche
alle perdite della beneficiaria preesistente
(art.173, c.10)
12
decorrenza e dichiarazione

nel caso di scissione totale il reddito della
scissa relativo alla frazione di esercizio
compresa tra l’inizio del periodo d’imposta
e la data in cui ha effetto la scissione è
determinato secondo le regole applicabili
prima della fusione in base ad un apposito
conto economico
13
decorrenza e dichiarazione

la relativa dichiarazione deve essere
presentata dalla società beneficiaria indicata
nell’atto di scissione come soggetto tenuto
all’adempimento degli obblighi tributari
della scissa e destinatario dei controlli ed
accertamenti relativi ai predetti obblighi (o
in mancanza di designazione dalla prima
beneficiaria indicata nell’atto medesimo)
negli stessi termini previsti per la fusione
14
decorrenza e dichiarazione
è ammessa la “retrodatazione” degli effetti della
scissione ai fini delle imposte sui redditi a
condizione che (art.173, c.11):
- la scissione sia totale e sia prevista la sua
“retrodatazione” contabile;
- l’ultimo periodo di imposta della scissa e quelli
delle beneficiarie si siano chiusi alla stessa data;
- la data di decorrenza convenzionale non sia
anteriore a quest’ultima

15
Scissione con vendita della
beneficiaria
Verdi
Rossi
NewRoBi
60%
RB Imm.
Bianchi
Verdi, Rossi
e Bianchi
vendono la loro
partecipazione a Conti
RoBiSud
16
Elusione e abuso del diritto
nell’ordinamento italiano

Disposizioni anti-elusive specifiche:
 Art. 37, comma 3, del d.p.R. n. 600/1973: imputazione del reddito
all’effettivo possessore nei casi di:
 Interposizione fittizia
 Interposizione reale (Corte di Cassazione, sez. trib., sentenza 10 giugno 2011, n.
12788)
 Art. 37-bis del d.p.R. n. 600/1973: clausola generale antielusiva che opera
solo nei casi tassativi previsti dal comma 3

Principio giurisprudenziale dell’abuso del diritto
 Art. 5 della legge delega fiscale (legge n. 23/2014): codificazione dell’abuso
del diritto in materia tributaria

Rapporto di species ad genus che non esclude la concorrente applicazione
dell’abuso del diritto in fattispecie astrattamente ricadenti nell’art. 37-bis
30
pianificazione fiscale


nessuno è obbligato ad organizzare i propri
affari in modo da massimizzare le imposte
dovute
è pertanto lecita la scelta, tra diverse linee di
condotta utilizzabili per conseguire un dato
obiettivo economico, di quella che risulta
fiscalmente meno onerosa
17
l’elusione fiscale


nell’elusione il soggetto, con il compimento
di uno o più atti voluti ed effettivi, opera in
modo da non realizzare il presupposto di
fatto previsto dalla legge tributaria, pur
conseguendo un risultato pratico
assimilabile a quello fiscalmente rilevante
nell’evasione il soggetto, pur avendo
realizzato il presupposto di fatto previsto
dalla legge tributaria, non lo dichiara
all’Amministrazione finanziaria
18
caso donazione
data x+1
data x
Banca
restituz. Banca
finanz.
finanz.
O.M.
O.M.
donaz.
bot
figli O.M.
imm.le
bot
figli O.M.
19
caso dividend washing
data x
data x+1
fondo comune
di investimento
fondo comune
di investimento
azioni
con
cedola
(20)
100
società di
capitali
azioni
senza
cedola
80 - x
società di
capitali
20
l’elusione fiscale


sono inopponibili all’Amministrazione finanziaria
gli atti, i fatti e i negozi, anche collegati fra loro,
privi di valide ragioni economiche, diretti ad
aggirare obblighi o divieti previsti
dall’ordinamento tributario e ad ottenere riduzioni
di imposte o rimborsi, altrimenti indebiti (art.37bis, c.1, dpr 600/1973)
l’Amministrazione può disconoscere i vantaggi
fiscali conseguiti
21
l’elusione fiscale



“... gli atti, i fatti e i negozi, anche collegati
fra loro...”
il collegamento sussiste quando ciascun atto
è concepito quale passo di un itinerario
prestabilito
è però necessario che l’atto, o uno degli atti
dello schema, sia uno degli atti indicati
nell’elenco contenuto al c.3 dell’art.37-bis
22
l’elusione fiscale


“... e ad ottenere riduzioni di imposte o
rimborsi, altrimenti indebiti”
il conseguimento di vantaggi tributari che
diversamente non sarebbero spettati è
l’effetto del comportamento seguito
23
l’elusione fiscale



“... diretti ad aggirare obblighi o divieti
previsti dall’ordinamento tributario...”
il comportamento ruota intorno alla
situazione cui la norma tributaria ricollega
la nascita dell’obbligo o del divieto
l’aggiramento implica l’identità tra il
risultato economico-giuridico raggiungibile
realizzando la situazione predetta e quello
raggiunto mediante il comportamento
seguito
24
l’elusione fiscale




“... privi di valide ragioni economiche...”
le ragioni “economiche” si contrappongono
a quelle “fiscali”, e devono essere in
concreto “apprezzabili”
problema della rilevanza di eventuali
ragioni “personali”, non “economiche”
differenza tra “ragioni” economiche ed
effetti “economici” dell’operazione
25
l’interpello


sull’applicabilità dell’art.37-bis ad una
specifica operazione, compiuta o da
compiere, è possibile chiedere, seguendo
una determinata procedura, un parere
all’Amministrazione finanziaria (art.21 l.
413/1991)
problema dell’efficacia del parere
26
Nullità negoziali

Corte di Cassazione


n. 20398/2005 e n. 22932/2005, difetto di causa
n. 20816/2005, frode alla legge
27
abuso del diritto di fonte comunitaria

Corte di Cassazione



n. 10353/2006 e n. 25374/2008 in materia di iva
n. 21221/2006, n. 8772/2008 e n. 10257/2008
in materia di imposte sui redditi
Corte di Giustizia UE causa C-255/06 del
21.2.2006 e causa C-425/06 del 21.2.2008
28
abuso del diritto di fonte
costituzionale (art.53)

Corte di Cassazione


sezioni unite, n. 30055/2008, n. 30056/2008 e
n. 30057/2008
sezione tributaria, n. 1465/2009, n. 8481/2009 e
n. 8487/2009
29
Costi black-list
Cassazione Civile, sez. Trib., 23 febbraio 2010, n. 4272 (caso Agfa)
Produttore
Presunto
distributore ma
riqualificato come
mera “cartiera”
Belgio
Svizzera
Italia
La suprema Corte ha negato alla società
italiana ai sensi dell’art. 110, comma 10,
TUIR la deducibilità dei costi di acquisito
sostenuti nei confronti della società
svizzera in quanto priva “di vera attività e
interesse economico” svolgente “una mera
funzione cartacea”
30
Interposizione
Cassazione Civile, sez. Trib., 10 giugno 2011, n. 12788
Germania
Prodotti
Svizzera
Italia
Prodotti

L’art. 37, comma 3, D.p.R. 600/1973 ha
natura antielusiva (contra Cass.
8671/2011)

Tale norma si applica anche ai casi di
interposizione reale ossia nei casi in cui
sia riscontrabili un’operazione ed
operatività dell’interposto effettivi, ma
privi di una propria ragione economica

I giudici hanno fondato la loro decisione
sul fatto che la società svizzera non
svolgesse “ulteriori attività inerenti il
ciclo produttivo o commerciale dei beni”
e
quindi
sull’assenza
di
una
giustificazione
economica
delle
operazioni poste in essere
31
Business Restructuring
Trasferimento di funzioni al di fuori dell’Italia – Imposte dirette

Non ci sono disposizioni interne specifiche volte a contrastare il cd.
cross-border business restructurings (CBBR)

Quadro normativo:
 Norma sul transfer pricing (art. 110, comma 7, TUIR)
 Norma antielusiva generale (Art. 37-bis del d.p.R. n. 600/1973) e principio
dell’abuso del diritto
32
Business Restructuring
Trasferimento di funzioni al di fuori dell’Italia – Imposte indirette

Cessione d’azienda vs. trasferimento di singoli beni e contratti
 Cessione d’azienda: soggetta ad imposta di registro proporzionale / NO IVA
 Trasferimento di singoli beni: soggetti ad IVA / NO imposta di registro

Definizione di azienda: incertezza
33
MLBO
Deducibilità degli interessi passivi vs. rettifica TP
 L’amministrazione
alternativamente:
Fondo di
investimento
finanziaria
contesta
 la deducibilità degli interessi passivi in capo
al Fondo di investimento
 Rettifica di TP per il presunto servizio reso
dalla Newco nei confronti del Fondo di
investimento
finanziamento
Newco
Banche
 Cassazione, sez. Trib., n. 24434/2013
fusione
Target
 rilevanza del servizio
 ai fini della deducibilità degli interessi
passivi da parte della Newco indebitata
deve essere rispettato il principio di
inerenza
34
Beneficiario effettivo
 Interessi pagati dalla società italiana non
scontano alcuna ritenuta in uscita in virtù della
direttiva UE Interess-Royalties
S.p.A.
Interessi
100 %
100 %
 L’amministrazione finanziaria contesta che la
società olandese BV non sia il beneficiario
effettivo degli interessi pagati dalla società
italiana
Finanziamento
BV
SA
Interessi
Interessi
Obbligazioni
Obbligazionisti
35
OECD BEPS Action Plan








Action 1 – Digital economy
Action 2 – Hybrid mismatch
arrangements
Action 3 – Controlled foreign
company rules
Action 4 – Limitation on interest
deductions and other financial
payments
Action 5 – Harmful tax practices
Action 6 – Treaty abuse
Action 7 – Artificial avoidance of
PE status
Action 8 – Transfer pricing:
intangibles







Action 9 – Transfer pricing: risks
and capital
Action 10 – Transfer pricing: other
high-risk transactions
Action 11 – Data on BEPS
Action 12 – Mandatory disclosure
Action 13 – Transfer pricing
documentation
Action 14 – Dispute resolution
mechanisms
Action 15 – Multilateral
instrument
36
BEPS e accertamento
Reddito
Attività
immateriali
Imprenditore
Capo gruppo
(IRL)
Capo gruppo
(IRL)
Transazione 1
TNMM
(Total cost plus)
Principal
Transazione 2
TNMM
(ROS)
Produttore
(ITA)
Distributore
(ITA)
ContractManufacturer
Limited-risk
distributor
Profit split
Produttore
(ITA)
Distributore
(ITA)
Imprenditore
Reddito
37