L’arbitrato irrituale
L’arbitrato societario
Avv. Stefano A. Cerrato
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L’arbitrato irrituale
• Art. 808 ter: forma peculiare di arbitrato
• Non applicabilità artt. 806 ss., salvo adozione esplicita
• Principi generali (contraddittorio, etc.)
• Lodo contrattuale: impugnabile solo nei casi previsti
dall’art. 808 ter
• In caso di inottemperanza al lodo: giudizio civile per
adempimento
Riferimenti bibliografici
•
Dottrina
1. BIAVATI, Sub art. 808 ter, in L’arbitrato, a cura di Carpi, Bologna,
2008, 160 ss.
2. BOVE, L’arbitrato irrituale dopo la riforma, in www.judicium.it
3. NELA, Sub art. 808 ter, in Le recenti riforme del processo civile, a
cura di Chiarloni, Bologna, 2007, 1630 ss.
4. SANGIOVANNI, Natura contrattuale o processuale dell'arbitrato
irrituale?, in Contratti, 2008, 874 ss.
5. VERDE, Arbitrato irrituale, in Riv. arb., 2005, 665 ss.
L’arbitrato societario
• Artt. 34-36 d. lgs. 17 gennaio 2003, n 5
• « compiuta species arbitrale, che si sviluppa senza pretesa
di sostituire il modello codicistico (naturalmente ultrattivo
anche in materia societaria) »
• La clausola vincola la società e tutti i soci, inclusi quelli la
cui qualità è in discussione, nonché, se previsti, gli organi
sociali
I limiti soggettivi
• società di capitali (s.p.a., s.r.l., s.a.p.a.)
– escluse le s.p.a. con azioni quotate o diffuse fra il pubblico in misura
rilevante (artt. 2325 bis c.c., 111 bis disp. att. c.c.)
• cooperative (art. 2519 c.c.)
– escluse le cooperative-s.p.a. con azioni quotate o diffuse fra il pubblico in
misura rilevante
• consorzi, se società di capitali (art. 2615 ter c.c.)
• società di persone commerciali regolari (s.n.c. e s.a.s.)
– escluse sempre la s.s., e le altre se con oggetto non commerciale
– escluse le società di fatto
– escluse le s.n.c. e s.a.s. irregolari (art. 2297 c.c.)
Le materie arbitrabili
• Art. 34, co. 1: controversie che abbiano ad oggetto
« diritti disponibili relativi al rapporto sociale »
– Liti fra soci
– Liti fra soci e società
– Liti fra soci e/o società e organi sociali
• Art. 35, co. 5: impugnative di deliberazioni
Le materie NON arbitrabili
• diritti non disponibili (es.: nullità insanabile di delibera)
– MA  cognizione incidentale (art. 35, co. 3)
• posizioni giuridiche diverse da diritti (2436, co. 4)
• diritti disponibili non inerenti al rapporto sociale (es. patti
parasociali, negozi di acquisto quote/azioni)
• quando è richiesto intervento PM (es. art. 2487, ult. co.)
• materie espressamente escluse dalla clausola (es. delibere
assembleari)
Validità della clausola
• Solo clausola compromissoria in statuto
– NO compromesso
– NO clausola compromissoria in documenti diversi da
statuto/atto costitutivo
• Deve indicare numero e modalità di nomina arbitri
• Nomina di arbitro o di arbitri affidata « in ogni caso,
a pena di nullità, a soggetto estraneo alla società »
Clausole non conformi
• Prima teoria: nullità/invalidità
– Luiso, Ruffini, Dalmotto; Trib. Milano
• MA  sono per lo più rese con riferimento a clausole previgenti e
risultano influenzate da problematiche di diritto transitorio
– Filone di sentenze di Trib. Torino in azioni vs. notai (tutte
riformate).
Segue. Clausole non conformi
• Seconda teoria: validità quali clausole di arbitrato
comune (cd. «doppio binario»)
– Galgano, Salafia, Zoppini, Auletta
– Trib. Biella, Trib. Bari
– Filone di sentenze di App. Torino che riforma tutte le citate
sentenze di primo grado
Regole procedimentali
• Art. 1, co. 4, d.lgs. 5/2003
– rinvio a quelle dell’arbitrato codicistico (806 ss. c.p.c.)
• Artt. 35-36 d.lgs. 5/2003
– deroghe, in parte divenute regole generali con d.lgs.
40/2006
Segue. Le deroghe
• Deposito domanda di arbitrato che coinvolge società
nel Registro imprese a disposizione dei soci (art. 35,
co. 1)
• Deposito dell’ordinanza di sospensione e del lodo
presso Registro imprese (art. 35, co. 5 bis)
– MA  obblighi senza sanzione
Segue. Le deroghe
• Intervento volontario e coatto di soci e/o terzi
– fino alla prima udienza
– prescinde dal consenso delle altre parti (cfr. art. 816
quinquies)
– facoltà di proroga del termine di decisione di 180 giorni
Segue. Le deroghe
• Potere di esaminare, sia pure incidenter tantum,
questioni pregiudiziali non compromettibili (art. 35,
co. 3)
– nessun limite (cfr., invece, art. 819, co. 1)
– decisione sempre di diritto, anche se arbitrato di equità
(art. 36, co. 1)
Segue. Le deroghe
• Tutela cautelare
– Sempre possibile rivolgersi al giudice (artt. 35, co. 5; cfr.
oggi art. 669-quinquies)
– Potere degli arbitri di disporre la sospensione cautelare
dell’efficacia di una delibera (art. 35, co. 5, deroga ad art.
818)
Segue. Le deroghe
• Lodo:
– decisione sempre di diritto, anche se arbitrato di equità in
caso di esame di
• questioni non compromettibili (artt. 35, co. 3, 36, co. 1)
• impugnazione delibere (art. 36, co. 1)
– sempre vincolante nei confronti della società (art. 35, co.
4)
– sempre impugnabile per violazione di legge (artt. 35, co.
3, e 36, co. 1)
Alcune questioni aperte
• Arbitrato societario irrituale?
– SÌ: App. Torino, Trib. Biella; Sassani
– NO: Dalmotto, E. Zucconi Galli Fonseca
• Arbitrabilità delle impugnative di delibere senza
limiti?
– SÌ: Luiso, E. Zucconi Galli Fonseca
– NO: Carpi, Chiarloni
Riferimenti bibliografici
•
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1.
Per la giurisprudenza citata cfr.
CERRATO in http://research.econ.unito.it/about/cerrato/publications-list/Cerrato2008 ove riff.
Dottrina
AULETTA, La nullità della clausola compromissoria a norma dell’art. 34 d.lgs. 17 gennaio 2003, n. 5: a
proposito di recenti (dis-)orientamenti del notariato, in Riv. arb., 2004, 361 ss.
2. CARPI, Profili dell’arbitrato in materia di società, in Riv. arb., 2003, 411 ss.
3. CHIARLONI, Appunti sulle controversie deducibili per arbitrato societario e sulla natura del lodo, in Riv.
trim. dir. e proc. civ., 2004, 123 ss.
4. DALMOTTO, L’arbitrato delle società. Sez. III. I profili procedimentali, in AA.VV., L’arbitrato, a cura di Alpa
e Vigoriti, Torino, in corso di pubblicazione
5. GALGANO (e Genghini), Il nuovo diritto societario, in Tratt. Galgano, vol. XXIX, t. 2, 3a ed., Padova, 2006
6. LUISO, Appunti sull’arbitrato societario, in Riv. dir. processuale, 2003, 705 ss.
7. LUISO, Sub art. 34, d.lg. n. 5/2003, in Il nuovo processo societario, a cura di Luiso, Torino, 2006, 555 ss.
8. SALAFIA, Alcune questioni di interpretazione del nuovo arbitrato societario, in Società, 2004, 1457 ss.
9. SASSANI, voce «Arbitrato irrituale», in Digesto/civ., Agg., 2007, 118 s.
10. ZOPPINI, AULETTA, Doppia chance di arbitrato per le società, in Il sole-24ore, 2-9-2004, 19
11. ZUCCONI GALLI FONSECA E., L’arbitrato societario nell’applicazione della giurisprudenza, in Giur.
comm., 2007, II, 935 ss.
12. ZUCCONI GALLI FONSECA E., Arbitrato societario in Arbitrati speciali, a cura di Carpi, Bologna, 2008,
56 ss.