Diritto costituzionale
Carlo Casonato
a.a. 2007-2008
Definizioni

Le definizioni sono convenzionali

Le definizioni giuridiche dipendono dallo
spazio e dal tempo (cultura e comparazione)
Carlo Casonato
diritto costituzionale 2008
2
Norme sociali e norme giuridiche

Ubi societas ibi jus

La pluralità degli ordinamenti

Il pluralismo come condizione e risorsa dello
stato costituzionale di diritto
Carlo Casonato
diritto costituzionale 2008
3
Cos’è il diritto (qui e ora)

Diritto in senso soggettivo:


Pretesa, potere
Diritto in senso oggettivo:

Insieme di norme giuridiche

Ordinamento giuridico

Disciplina scientifica che studia un
sistema di regole
Carlo Casonato
diritto costituzionale 2008
4
Cos’è il diritto soggettivo

Situazione giuridica soggettiva

Pretesa, giuridicamente tutelata, di un
soggetto verso un altro soggetto

Potere di un soggetto su un determinato
bene
Carlo Casonato
diritto costituzionale 2008
5
Cos’è il diritto oggettivo 01

Disciplina di studio

Insieme di regole poste (riconosciute) dallo
stato

fornite di sanzione coercitiva
(monopolio dell’uso legittimo della forza)

suscettibili di applicazione giurisdizionale

MA…
Carlo Casonato
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6
Cos’è il diritto oggettivo 02

Norme sprovviste di sanzione

Diritto è assai più delle regole poste dallo
stato:

Dottrina e giurisprudenza (interpretazione)

Integrazione europea

Globalizzazione dei mercati…
Carlo Casonato
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7
Cos’è il diritto oggettivo 03

Tecnica di controllo sociale

Sistema di segni linguistici

Comando del sovrano (giuspositivismo)

Espressione di legge naturale (giusnaturalismo)
definzioni sono convenzionali e “strumentali”
Carlo Casonato
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8
Le funzioni del diritto
(diritto e forma di stato)

Repressione

Allocazione di beni e servizi

Assegnazione dei poteri pubblici
Carlo Casonato
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9
Il diritto pubblico

Organizzazione dei pubblici poteri


Rapporti tra autorità pubblica e privati


Il concetto di potere (Max Weber)
La differenza con il diritto privato:
una distinzione fluida, non sempre presente
Diritto costituzionale, amministrativo, penale,
tributario, ecclesiastico…
Carlo Casonato
diritto costituzionale 2008
10
La Costituzione 01

Significato descrittivo
(ogni comunità ha una Costituzione)

Es: “the Constitution is no more and no less than what happens”
(Griffith)

La Costituzione di carta e i cannoni dell’esercito e… le banche
(Lassalle)

Colonna vertebrale, dna…

The dignified and the efficient Constitution
Carlo Casonato
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(Bagehot)
11
La Costituzione 02

Manifesto politico (obiettivi, ideali)
Thomas Paine:
“A constitution is not the act of a government, but
of a people constituting a government”
“A government without a constitution is power without right”
“A constitution is a thing antecedent to the government and always
distinct therefrom”


Preamboli: USA, MA Francia
Carlo Casonato
diritto costituzionale 2008
12
La Costituzione 03

Significato prescrittivo:
testo normativo, fonte del diritto

Funzione di “conservazione”

Scritta, rigida, garantita


Es: professore di ginnastica, caso Di Bella

MA: le norme programmatiche: dalla sent. 1/1956 agli statuti regionali
Interpretazione (creativa)
Carlo Casonato
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13
Norme programmatiche e precettive
REGIO
DECRETO 18 giugno 1931, n. 773 - Testo unico delle leggi di pubblica sicurezza
Art. 113.
1. Salvo quanto è disposto per la stampa periodica e per la materia ecclesiastica, è
vietato, senza licenza dell'autorità locale di pubblica sicurezza, distribuire o mettere in
circolazione, in luogo pubblico o aperto al pubblico, scritti o disegni.
2. E' altresì vietato, senza la predetta licenza, in luogo pubblico, o aperto o esposto al
pubblico, affiggere scritti o disegni, o fare uso di mezzi luminosi o acustici per
comunicazione al pubblico, o comunque collocare iscrizioni anche se lapidarie.
3. I predetti divieti non si applicano agli scritti o disegni delle autorità e delle pubbliche
amministrazioni, a quelli relativi a materie elettorali, durante il periodo elettorale, e a
quelli relativi a vendite o locazioni di fondi rustici o urbani o a vendite all'incanto.
4. La licenza è necessaria anche per affiggere giornali, ovvero estratti o sommari di essi.
5. Le affissioni non possono farsi fuori dei luoghi destinati dall'autorità competente.
6. La concessione della licenza prevista da questo articolo non è subordinata alle
condizioni stabilite dall'art. 11, salva sempre la facoltà dell'autorità locale di pubblica
sicurezza di negarla alle persone che ritenga capaci di abusarne. Essa non può essere
data alle persone sfornite di carta di identità.
7. Gli avvisi, i manifesti, i giornali e gli estratti o sommari di essi, affissi senza la licenza,
sono tolti a cura dell'autorità di pubblica sicurezza.
Carlo Casonato
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14
Norme programmatiche e precettive
Corte cost. sent. 1/1956:
“fuori di discussione la competenza esclusiva della Corte
costituzionale a giudicare sulle controversie relative alla legittimità
costituzionale delle leggi e degli atti aventi forza di legge, come é
stabilito nell'art. 134 della Costituzione”
“la nota distinzione fra norme precettive e norme programmatiche
(…) non é decisiva nei giudizi di legittimità costituzionale, potendo
la illegittimità costituzionale di una legge derivare, in determinati
casi, anche dalla sua non conciliabilità con norme che si dicono
programmatiche”
Accoglimento parziale + monito
Carlo Casonato
diritto costituzionale 2008
15
Il costituzionalismo

Percorso e contenuti tipici


“Toute Société dans laquelle la garantie des Droits n'est pas
assurée, ni la séparation des Pouvoirs déterminée, n'a point de
Constitution”
(Francia, 1789)
Dallo stato di diritto allo stato costituzionale
Separazione dei poteri
Supremazia della Costituzione
Principio di legalità-sovranità
della legge-assemblea
rappresentativa
Costituzione “giuridica”, scritta,
rigida, superiore, garantita
Tutela dei diritti di libertà
Eguaglianza formale
(Diritti sociali)
(Eguaglianza sostanziale)
Carlo Casonato
diritto costituzionale 2008
16
Manifestazioni diverse di Costituzione

La Costituzione britannica

La Costituzione statunitense

La Costituzione francese

La Costituzione italiana
Carlo Casonato
diritto costituzionale 2008
17
La Costituzione britannica

Documenti costituzionali:



Magna Carta (1215): rigida e “garantita”,
diritti di libertà
Bill of Rights (1688)
Scontro tra gruppi di potere: il pluralismo

Corona e Parlamento e giudici
Carlo Casonato
diritto costituzionale 2008
18
Segue

Bonham’s case (E. Coke, 1610)

“in many cases, the common law will control acts of
parliament, and sometimes adjudge them to be utterly void:
for when an act of parliament is against common right and
reason, or repugnant, or impossible to be performed, the
common law will control it, and adjudge such act to be void”

Continuità nel mutamento e “Law of the land”

Uncodified, common law, political
Constitution
Carlo Casonato
diritto costituzionale 2008
19
La Costituzione statunitense

Una Costituzione:

Scritta
The supreme law of the land (VI)
Rigida (V)
Garantita (VI)?

E giuridica




I precedenti storici e e ideologici
Carlo Casonato
diritto costituzionale 2008
20
Segue

I Federalist Papers e la tirannia della maggioranza:
“Ambition must be made to counteract ambition. If men were angels, no
government would be necessary. If angels were to govern men, neither
external nor internal controls on government would be necessary. In framing
a government which is to be administered by men over men, the great
difficulty lies in this: you must first enable the government to control the
governed; and in the next place oblige it to control itself. A dependence on
the people is, no doubt, the primary control on the government; but
experience has taught mankind the necessity of auxiliary precautions”

Checks & Balances: ancora il pluralismo

Il giudice di common law
Carlo Casonato
diritto costituzionale 2008
21
Segue: il judicial review

Marbury v. Madison (1803)
“Between these alternatives there is no middle ground.
The Constitution is either a superior, paramount law,
unchangeable by ordinary means, or it is on a level with
ordinary legislative acts, and, like other acts, is alterable
when the legislature shall please to alter it.
If the former part of the alternative be true, then a
legislative act contrary to the Constitution is not law;
if the latter part be true, then written Constitutions are
absurd attempts on the part of the people to limit a power
in its own nature illimitable.”
Carlo Casonato
diritto costituzionale 2008
22
Segue: il judicial review
“It is emphatically the province and duty of the Judicial
Department to say what the law is. Those who apply the
rule to particular cases must, of necessity, expound and
interpret that rule.
If two laws conflict with each other, the Courts must decide
on the operation of each.
So, if a law be in opposition to the Constitution, if both the
law and the Constitution apply to a particular case, so that
the Court must either decide that case conformably to the
law, disregarding the Constitution, or conformably to the
Constitution, disregarding the law, the Court must
determine which of these conflicting rules governs the
case. This is of the very essence of judicial duty”
Carlo Casonato
diritto costituzionale 2008
23
Le Costituzioni francesi

La supremazia della legge,
espressione della volontà generale/nazionale

La negazione del pluralismo

Il limitato ruolo del giudice: bouche de la loi

La separazione dei poteri

Natura normativa della Costituzione?
Carlo Casonato
diritto costituzionale 2008
24
Ancora: il costituzionalismo

Percorso e contenuti tipici


“Toute Société dans laquelle la garantie des Droits n'est pas
assurée, ni la séparation des Pouvoirs déterminée, n'a point de
Constitution”
(Francia, 1789)
Dallo stato di diritto allo stato costituzionale
Separazione dei poteri
Supremazia della Costituzione
Principio di legalità-sovranità
della legge-assemblea
rappresentativa
Costituzione “giuridica”, scritta,
rigida, superiore, garantita
Tutela dei diritti di libertà
Eguaglianza formale
(Diritti sociali)
(Eguaglianza sostanziale)
Carlo Casonato
diritto costituzionale 2008
25
Corte cost. sent. n. 1146/1988
“La Costituzione italiana contiene alcuni principi supremi che non
possono essere sovvertiti o modificati nel loro contenuto
essenziale neppure da leggi di revisione costituzionale o da
altre leggi costituzionali. Tali sono tanto i principi che la stessa
Costituzione esplicitamente prevede come limiti assoluti al
potere di revisione costituzionale…, quanto i principi che, pur
non essendo espressamente menzionati fra quelli non
assoggettabili al procedimento di revisione costituzionale,
appartengono all'essenza dei valori supremi sui quali si fonda
la Costituzione italiana”
“Non si può, pertanto, negare che questa Corte sia competente
a giudicare sulla conformità delle leggi di revisione
costituzionale e delle altre leggi costituzionali anche nei
confronti dei principi supremi dell'ordinamento costituzionale.
Se così non fosse, del resto, si perverrebbe all'assurdo di
considerare il sistema di garanzie giurisdizionali della
Costituzione come difettoso o non effettivo proprio in relazione
Carlo Casonato
alle sue norme di più elevato
valore”
26
diritto costituzionale
2008
Costituzioni rigide e flessibili

La distinzione basata sulla procedura

La distinzione funzionale, di scopo
Cost. FLESSIBILE:
• Flessibile riguardo alla
legge (proc. di modifica)
• Iper-rigida riguardo alla
concessione irrevocabile di
un procedimento legislativo
concordato (King in P)
• Sovranità della legge,
garante delle libertà
fondamentali
P
Cost. RIGIDA:
L
• Stabilità e mutamento
U
• Sottoposizione della legge alla
R
Costituzione (Corte), garante
dell’assetto complessivo
A
• Controllo di legittimità
L
costituzionale da parte di un
I
“giudice” terzo
• Scomparsa (trasferimento) della
S
sovranità
M
OCarlo Casonato
diritto costituzionale 2008
27
Lo Statuto Albertino
“CARLO ALBERTO, per la grazia di Dio, RE DI SARDEGNA, DI CIPRO E DI GERUSALEMME,
Ecc. Ecc. Ecc.
Con lealtà di Re e con affetto di Padre Noi veniamo oggi a compiere quanto
avevamo annunziato ai Nostri amatissimi sudditi col Nostro proclama dell' 8
dell'ultimo scorso febbraio, con cui abbiamo voluto dimostrare, in mezzo agli
eventi straordinarii che circondavano il paese, come la Nostra confidenza
in loro crescesse colla gravità delle circostanze, e come prendendo
unicamente consiglio dagli impulsi del Nostro cuore fosse ferma Nostra
intenzione di conformare le loro sorti alla ragione dei tempi, agli interessi ed
alla dignità della Nazione.
Considerando Noi le larghe e forti istituzioni rappresentative contenute nel
presente Statuto Fondamentale come un mezzo il più sicuro di raddoppiare
coi vincoli d'indissolubile affetto che stringono all'Italia Nostra Corona un
Popolo, che tante prove Ci ha dato di fede, d'obbedienza e d'amore,
abbiamo determinato di sancirlo e promulgarlo, nella fiducia che Iddio
benedirà le pure Nostre intenzioni, e che la Nazione libera, forte e felice si
mostrerà sempre più degna dell'antica fama, e saprà meritarsi un glorioso
avvenire. Perciò di Nostra certa scienza, Regia autorità, avuto il parere del
Nostro Consiglio, abbiamo ordinato ed ordiniamo in forza di Statuto e Legge
fondamentale, perpetua ed irrevocabile della Monarchia, quanto segue:…”
Carlo Casonato
diritto costituzionale 2008
28
Corte cost. sent. n. 15/1982:
la Costituzione materiale e il pluralismo
CEDU: “non si colloca di per se stessa a livello costituzionale, dall'altro lato
non propone alcun criterio concreto” (MA ora 348 e 349/2007)
RAGIONEVOLEZZA: “i limiti massimi della carcerazione preventiva…
valutati alla luce delle suesposte considerazioni, non possono considerarsi
irragionevoli, risultando disposti in ragione delle "obiettive difficoltà che
esistono per gli accertamenti istruttori e dibattimentali" nei procedimenti
che hanno ad oggetto "i delitti commessi per finalità di terrorismo e di
evasione dell'ordine democratico”
EMERGENZA: “condizione certamente anomala e grave, ma anche
essenzialmente temporanea. Ne consegue che essa legittima, sì, misure
insolite, ma che queste perdono legittimità, se ingiustificatamente protratte
nel tempo”
PRESUNZIONE DI NON COLPEVOLEZZA: “non impedisce la carcerazione
preventiva, così questa non pregiudica quella”
IRRETROATTIVITA’: “Non può dirsi tuttavia che gli argomenti addotti a
sostegno di tale opinione rivelino una capacità di persuasione pari al loro
numero ”
Carlo Casonato
diritto costituzionale 2008
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La Costituzione materiale

Il distacco fra precetto e realtà:
fisiologia e patologia

La forza normativa della volontà politica

Il principio normativo che fonda la validità del sistema

L’insieme dei fini e dei valori che costituiscono l’effettivo
principio di unità e permanenza del sistema.
L’insieme delle forze politiche e sociali che esprimono quei
valori e che ne assicurano la realizzazione
(anche contro la Costituzione formale)

Valore descrittivo v. rischio prescrittivo
Carlo Casonato
diritto costituzionale 2008
30
Il potere costituente

Un consapevole atto di volontà

La problematica base di riconoscimento


Forza, consenso, comunità internazionale, MA

Kelsen e Gödel
Potere libero nel fine, MA…

Es: Italia, Sudafrica
Carlo Casonato
diritto costituzionale 2008
31
Il diritto costituzionale

Testo costituzionale

Leggi costituzionali

“Tradizioni” costituzionali: modelli, principi


Interpretazione “sistematica” da parte della dottrina

Bilanciamento degli interessi
Giurisprudenza della Corte costituzionale


Ruolo del giudice a quo
Legislazione ordinaria


Materia elettorale, referendum, regioni, ordinamento giudiziario
Regolamenti
Carlo Casonato
diritto costituzionale 2008
32
La Costituzione italiana: presentazione
Cenni storici: l’assemblea costituente
 Lunghezza
 Apertura, principi (mitezza), pluralismo

Carlo Casonato
diritto costituzionale 2008
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