Francesco Viola Rute of Law Il governo della legge ieri ed oggi G. Giappichelli Editore © Copyright 2011 - G. Giappichelli Editore - Torino VIA PO 21 -TEL.:011-81.53.111 - FAX 011-81.25.100 http ://www.giappichelli. it ISBN/EAN 978-88-348-1874-9 Stampa: Stampatre s.r.l. - Torino Fotocopie per uso personale del lettore possono essere effettuate nei limiti del 15% di ciascun volume/fascicolo di periodico dietro pagamento alla SIAE del compenso previsto dall'art. 68, comma 4 della legge 22 aprile 1941, n. 633 ovvero dall'accordo stipulato tra SIAE, AIE, SNS e CNA, CONFARTIGIANATO, CASA, CLAAI, CONFCOMMERCIO, CONFESERCENTI il 18 dicembre 2000. Le riproduzioni ad uso differente da quello personale potranno avvenire, per un numero di pagine non superiore al 15% del presente volume, solo a seguito di specifica autorizzazione rilasciata da AIDRO, via delle Erbe, n. 2, 20121 Milano, telefax 02-80.95.06, e-mail: [email protected] Indice pag. Prefazione Avvertenza IX XI Introduzione 1. La definizione del Rule of law 2. Le altre funzioni del Rule oflaw 4 9 I Alle origini del Rule oflaw: la legge umana secondo Tommaso d'Aquino 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. Le radici del Rule of law Concezioni del Rule oflaw La legge secondo Tommaso d'Aquino La legge positiva e le virtù L'antropologia del Rule oflaw La praticabilità della legge positiva La struttura formale della legge positiva I princìpi della giustizia naturale Etica della legge o etica delle virtù? 18 25 29 33 45 49 54 64 69 II Il Rule of law e il concetto di diritto 1. Il diritto come attività 2. Il carattere giuridico del Rule oflaw 3. Il Rule of law e la giustizia 78 88 95 Vili Rule of law Pig- ili Rawls e il Rule of law 1. 2. 3. 4. Il diritto com'è e il diritto come deve essere Il Rule of law e la politica La presenza del diritto nella posizione originaria. Il ruolo del diritto nella specificazione delle libertà fondamentali 5. La giustizia come equità in quanto Rule of ConstitutionalLaw 104 107 113 120 125 IV Il Rule of law e il pluralismo giuridico contemporaneo 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Che cos e il Rule of law? 133 Che cos e il pluralismo giuridico? 136 Un abbozzo del pluralismo giuridico ufficiale 139 Spazio giuridico vs. sistema giuridico 145 Il Rule of law e la comunità politica 148 Le nuove sfide che il Rule of law deve fronteggiare 152 La flessibilità del Rule of law e l'universalizzazione del diritto positivo 157 8. Conclusione 165 In questa rivisitazione della formula del rule of law s'intende mostrare che essa non deve essere ridotta all'individuazione di determinate caratteristiche formali dei precetti giuridici e neppure allargata sì da comprendere determinati contenuti normativi del diritto, ma che essa è rivolta ad indicare come deve essere praticato il diritto. L'uso del diritto è importante quanto l'individuazione dei criteri formali di validità, e forse ancor più di questi. Questa linea di pensiero è illustrata sia facendo riferimento alla tradizione filosofico-giuridica, da Aristotele a Tommaso d'Aquino, sia segnalando l'espansione della formula del rule oflaw anche nellafilosofia politica contemporanea, e segnatamente nel pensiero di John Rawls, sia, infine, inseguendo le sue evoluzioni nel diritto contemporaneo, segnato dal primato delle costituzioni, dal pluralismo delle fonti, dall'internazionalizzazione del diritto e dalla circolazione degli istituti giuridici in contesti in cui il principio di ragionevolezza rivaleggia con il principio di autorità. Il diritto riguarda l'uno e l'altro e si propone, pertanto, nell'ottica del rule of law come regolatore privilegiato della società mondiale globalizzata. FRANCESCO VIOLA è ordinario di Filosofia del diritto nella Facoltà di Giurisprudenza dell'Università di Palermo. È autore di monografie e saggi riguardanti il pensiero politico di Hobbes, il concetto giuridico di autorità, i diritti umani, il multiculturalismo, il rapporto tra diritto e morale, l'ermeneutica giuridica. Da ultimo, insieme a Giuseppe Zaccaria, ha pubblicato Diritto e interpretazione. Lineamenti di teoria ermeneutica del diritto (Roma-Bari, Laterza, VI ed., 2009, tradotto in spagnolo nel 2007), e Le ragioni del diritto (Bologna, il Mulino, 2003). Ha curato il volume Forme della cooperazione. Pratiche, regole, valori (Bologna, il Mulino, 2004) e, insieme a Isabel Trujillo, Identità, diritti, ragione pubblica in Europa (Bologna, il Mulino, 2007). È presidente della Società Italiana di Filosofia del diritto, (http://www.unipa.it/viola/). € 16,00 9