Il risarcimento dopo le
sentenze di “san Martino”
ed assicurazione dei rischi
Marco Bona
R.C., RISCHI E ASSICURAZIONE
Assicurarsi contro la r.c. presuppone la
conoscenza dei rischi assicurati, sia
quanto alle prospettive di
responsabilità cui si è esposti e sia in
relazione all’ammontare dei danni
risarcibili
IL RISCHIO R.C.: QUALI LIMITI
AI FINI DELL’ASSICURAZIONE?
Esempio
Il caso dei medici di base
Trib. Torino, Sez. Chivasso, 31 marzo 2008, n.
37
lettera h comma 3 art. 14 legge 23 dicembre
1978 n. 833: «nell’ambito delle proprie
competenze l’unità sanitaria locale provvede
in particolare: […] h) all’assistenza medicogenerica e infermieristica, domiciliare e
ambulatoriale»
IL RISCHIO R.C.: QUALI LIMITI
AI FINI DELL’ASSICURAZIONE?
Esempio
Il caso dei medici di base
Trib. Torino, Sez. Chivasso, 31 marzo 2008, n. 37
i medici di base sono funzionalmente inseriti, anche
se non con un rapporto di dipendenza,
nell’organizzazione dell’asl. … La formulazione
dell’art. 1228 c.c., che non fa tra l’altro alcun
riferimento al rapporto di preposizione, porta
necessariamente a ritenere che, ogniqualvolta il
debitore si avvalga di un ausiliario a sua scelta
per l’esecuzione della prestazioni, debba
rispondere dei fatti dolosi o colposi commessi
dallo stesso
I DANNI NON PATRIMONIALI
Pregiudizi non patrimoniali
► Biologico permanente
► Biologico temporaneo (ITT-ITP)
► Morale puro
► Esistenziale
► Danno da morte per i congiunti: iure proprio
e iure successionis
PREGIUDIZI RISARCIBILI
le Sezioni Unite di San Martino non solo hanno
condivisibilmente affermato che “gli interessi (che il
contratto - tra paziente e medico o paziente-struttura
sanitaria - è diretto a realizzare) attengono alla sfera
della salute in senso ampio”, ma, com’è dato trarre dal
richiamo in senso adesivo al precedente Cass. n.
1511/2007, hanno altresì confermato la risarcibilità, in
via contrattuale, di ogni pregiudizio non pecuniario, nello
specifico, diversamente da altre tipologie contrattuali,
senza operare alcuna distinzione tra danno biologico e
danno morale a livello di criteri selettivi
PREGIUDIZI RISARCIBILI
è chiara la risarcibilità, alle medesime condizioni del danno
biologico (ossia senza che debba ricorre una fattispecie di
reato), del patema d’animo, ciò anche laddove esso sia
stato provocato da inadempimento medico-sanitari (ad
esempio, l’errata diagnosi di una patologia tumorale, in
realtà poi rilevatasi inesistente) che alterino solo
temporaneamente “l’equilibrio psichico della persona”
(Cass., Sez. III, 24 gennaio 2007, n. 1511, posto
soltanto che l’evento dannoso pregiudichi “grandemente la
serenità del paziente”).
IL RISCHIO MEDICO: L’AREA DEI
SOGGETTI AVENTI DIRITTO AL
RISARCIMENTO DEI DANNI
Possono agire per il risarcimento del danno
non solo i pazienti, ma anche i congiunti
IL RISCHIO MEDICO: L’AREA DEI
SOGGETTI AVENTI DIRITTO AL
RISARCIMENTO DEI DANNI
Sezioni Unite di San Martino: “una cospicua giurisprudenza di
questa Corte … ha avuto modo di inquadrare nell’ambito
della responsabilità contrattuale la responsabilità del
medico o della struttura sanitaria … e di riconoscere tutela,
oltre al paziente, a soggetti terzi, ai quali si estendono gli
effetti protettivi del contratto, e quindi, oltre alla gestante,
al nascituro, subordinatamente alla nascita (sent. n.
11503/1003; n. 5881/2000), ed al padre, nel caso di
omessa diagnosi di malformazioni del feto e conseguente
nascita indesiderata (sent. n. 6735/2002; n. 14488/2004;
n. 20320/2005)”
ASS. RC OSPEDALIERA
E ASS. RC DEI MEDICI
L’assicurazione del rischio sanitario deve
altresì considerare l’interazione fra le
coperture assicurative dei vari soggetti
coinvolti
COPERTURA ASSICURATIVA E
TUTELA GIUDIZIARIA
non vi e’ alcuna norma che obbliga il medico
(sia esso ospedaliero, convenzionato o
libero professionista) a stipulare una polizza
assicurativa a copertura di eventuali
richieste risarcitorie in seguito a malpractice
professionale
COPERTURA ASSICURATIVA E
TUTELA GIUDIZIARIA
in base all’art. 29 del dpr 130/1969 (stato
giuridico dei dipendenti degli enti
ospedalieri) le amministrazioni
ospedaliere dovevano garantire l’ente ed
il personale dipendente mediante
adeguata polizza per la r.c. delle
eventuali conseguenze derivanti da azioni
giudiziarie promosse da terzi ivi comprese
le spese di giudizio senza diritto di rivalsa
salvo i casi di dolo o colpa grave.
COPERTURA ASSICURATIVA E
TUTELA GIUDIZIARIA
CON IL DPR 761/1979 L’OBBLIGO
DI POLIZZA PER LE
AMMINISTRAZIONI
OSPEDALIERE E’ STATO
TRASFORMATO IN FACOLTA’,
TUTTAVIA E’ IMPOSTO DAL CCNL
COPERTURA ASSICURATIVA E
TUTELA GIUDIZIARIA
Il CCNL dei medici del 1998-2001 ha previsto che
l’azienda - ove si verifichi l’apertura di un
procedimento di R.C., contabile o penale nei
confronti di un dirigente per fatti o atti connessi
all’espletamento del servizio- assuma a proprio
carico ogni onere di difesa facendo assistere il
dipendente da un legale (che puo’ essere anche
uno di fiducia del dipendente in questo caso le
spese saranno rimborsate solo se vi sara’ un esito
favorevole della controversia) salvi i casi di dolo o
colpa GRAVE
PROSPETTIVE FUTURE DEL
CONTNZIOSO
Il Consiglio dei Ministri nella riunione del 28
ottobre 2009 ha prospettato l’introduzione
del nuovo istituto della mediazione civile e
commerciale, ciò con uno schema di decreto
legislativo attuativo della riforma del
processo civile (Legge 69/2009).
PROSPETTIVE FUTURE
a) mediazione: l'attività, comunque denominata, svolta da un
terzo imparziale e finalizzata ad assistere due o più
soggetti sia nella ricerca di un accordo amichevole per la
composizione di una controversia, sia nella formulazione di
una proposta per la risoluzione della stessa;
b) conciliazione: la composizione di una controversia a
seguito dello svolgimento della mediazione;
c) organismo: l'ente pubblico o privato, abilitato a svolgere
il procedimento di mediazione, privo dell'autorità di imporre
alle parti una soluzione della controversia;
PROSPETTIVE FUTURE
Art. 5 (Condizione di procedibilità e altri
rapporti con il processo)
1. Chi intende esercitare in giudizio un'azione
relativa a una controversia in materia di …
risarcimento del danno derivante da
responsabilità medica …, contratti assicurativi,
… deve esperire il procedimento di mediazione ai
sensi del presente decreto ... L'esperimento del
procedimento di mediazione è condizione di
procedibilità della domanda giudiziale.
PROSPETTIVE FUTURE
Art. 6 (Durata)
1. Il procedimento di mediazione ha una
durata non superiore a quattro mesi.
PROSPETTIVE FUTURE
Art. 10 (Inutilizzabilità e segreto professionale)
1. Salvo diverso accordo delle parti, le dichiarazioni rese o le
informazioni acquisite nel corso del procedimento di mediazione non
possono essere utilizzate nel giudizio avente il medesimo oggetto
anche parziale, iniziato o riassunto a séguito dell'insuccesso della
mediazione. Sulle stesse dichiarazioni e informazioni non è ammessa
prova testimoniale.
2. Il mediatore non può essere tenuto a deporre sulle dichiarazioni e
sulle informazioni conosciute nel procedimento di mediazione, né
davanti all'autorità giudiziaria né davanti ad altra autorità. Al mediatore
si applicano le disposizioni dell'articolo 200 del codice di procedura
penale e si estendono le garanzie previste per il difensore dalle
disposizioni dell'articolo 103 del codice di procedura penale in quanto
applicabili.
PROSPETTIVE FUTURE
Art. 11 (Conciliazione)
1. Se è raggiunto un accordo amichevole, il mediatore forma processo verbale al quale è allegato il
testo dell'accordo medesimo, sottoscritto dalle parti. Quando l'accordo non è raggiunto, il mediatore
formula una proposta di conciliazione dopo averle informate delle possibili conseguenze di cui
all'articolo 13 . L'accordo raggiunto, anche a seguito della proposta, può prevedere il pagamento di
una somma di denaro per ogni violazione o inosservanza degli obblighi stabiliti ovvero per il ritardo
nel loro adempimento.
2. La proposta di conciliazione è comunicata alle parti per iscritto. Le parti fanno pervenire al
mediatore, per iscritto ed entro sette giorni, l'accettazione o il rifiuto della proposta. In mancanza di
risposta nel termine, la proposta si ha per rifiutata.
3. Se tutte le parti aderiscono alla proposta, si forma processo verbale che deve essere sottoscritto
dalle parti e dal mediatore, il quale certifica l'autografia della sottoscrizione delle parti o la loro
impossibilità di sottoscrivere.
4. Se la conciliazione non riesce, il mediatore forma processo verbale con l'indicazione della proposta
e delle ragioni del mancato accordo; il verbale è sottoscritto dalle parti e dal mediatore, il quale
certifica l'autografia della sottoscrizione delle parti o la loro impossibilità di sottoscrivere. Nello stesso
verbale, il mediatore dà atto della mancata partecipazione di una delle parti al procedimento di
mediazione.
5. Il processo verbale è depositato presso la segreteria dell'organismo e di esso è rilasciata copia alle
parti che lo richiedono.
PROSPETTIVE FUTURE
Art. 13 (Spese processuali)
1. Quando il provvedimento che definisce il giudizio corrisponde interamente al
contenuto della proposta, il giudice esclude la ripetizione delle spese della parte vincitrice
che ha rifiutato la proposta, riferibili al periodo successivo alla formulazione della stessa,
e la condanna al rimborso delle spese sostenute dalla parte soccombente relative allo
stesso periodo, nonché al versamento all'entrata del bilancio dello Stato di un'ulteriore
somma di importo corrispondente al contributo unificato dovuto . Resta ferma
l'applicabilità degli articoli 92 e 96 del codice di procedura civile. Le disposizioni di cui al
presente comma si applicano altresì alle spese per l'indennità corrisposta al mediatore e
per il compenso dovuto all'esperto di cui all'articolo 8, comma 4.
2. Quando il provvedimento che definisce il giudizio non corrisponde interamente al
contenuto della proposta, il giudice, se ricorrono gravi ed eccezionali ragioni, può
nondimeno escludere la ripetizione delle spese sostenute dalla parte vincitrice per
l'indennità corrisposta al mediatore e per il compenso dovuto all'esperto di cui all'articolo
8, comma 4. Il giudice deve indicare esplicitamente, nella motivazione, le ragioni del
provvedimento di cui al periodo precedente.