Le successioni a causa di morte nel diritto tedesco:
profili generali e successione nei beni produttivi –
Prof. Peter Kindler, Monaco di Baviera
Le differenze rispetto al diritto successorio italiano
La successione dell’imprenditore individuale
La successione del socio di una società di persone
La successione del socio di una società di capitali
Cenni introduttivi
L’attualità del tema:
• Dal 17 agosto 2015 si applica il Regolamento (UE) n. 650/2012
relativo alle successioni internazionali: possibilità di scegliere
la lex patriae come legge regolatrice delle successioni per i
tedeschi residenti in Italia e gli italiani residenti in Germania
• Raccomandazione del 7 dicembre 1994 sulla successione nelle
piccole e medie imprese (pmi):
► preoccupazione, tra l’altro, che la società di persone venga
sciolta quando uno dei soci muore,
► ulteriore problema che i coeredi – sia di un socio di una società
di persone sia di un imprenditore individuale – sono, in base
alla legge nazionale, tenuti a pronunciarsi all’unanimità sul
destino dell’impresa
Differenze fondamentali rispetto al
diritto successorio italiano
• Acquisizione automatica e accettazione dell’eredità
• II patto successorio e il testamento congiuntivo: gli
strumenti per regolare una successione futura
• Il legato obbligatorio
• La successione legale necessaria
• Divergenze in tema di successione legittima: la linea
di demarcazione con il diritto di famiglia
• La comunione ereditaria tra tutela dei creditori
ereditari e divisione
• La tutela dei terzi in buona fede: erede apparente,
Erbschein e certificato europeo
• Istituti alternativi alle disposizioni di ultima volontà
Acquisizione automatica e
accettazione dell’eredità
• In diritto tedesco, la delazione si ha ex lege al
momento dell’apertura della successione.
• Anche il diritto tedesco conosce l’istituto
dell’accettazione dell’eredità. La facoltà di dichiarare
la rinuncia all’eredità viene meno appena dichiarata
l’accettazione all’eredità.
• Il diritto tedesco evita il fenomeno dell’eredità
giacente (liegende Erbschaft, hereditas iacens)
considerato dai padri del BGB una situazione di
incertezza non auspicabile.
Come regolare una successione
futura: iI patto successorio e il
testamento congiuntivo
• Patto successorio e testamento congiuntivo: in diritto tedesco
questi strumenti esistono e svolgono dei ruoli centrali proprio
nella successione nei beni produttivi.
• Con il patto successorio ciascuno dei contraenti può adottare
delle disposizioni a causa di morte quali l’istituzione di erede e
il legato. Il patto è vincolante e può essere risolto solo di
comune accordo dalle persone che l’hanno stipulato.
• Il patto successorio tiene conto del desiderio degli interessati
di organizzare un passaggio generazionale del patrimonio che
sia stabile e prevedibile già prima dell’apertura della
successione.
• Il testamento congiuntivo può essere redatto soltanto dai
coniugi ed è revocabile solo di comune accordo.
Il legato obbligatorio
• Il diritto tedesco non conosce il legato ad effetto reale. Il legato
è sempre e solo ad effetto obbligatorio.
• Il legato fa nascere un mero credito che il beneficiario/legatario
acquista nei confronti dell’erede, credito rivolto al trasferimento
della proprietà o della titolarità del bene oggetto del legato.
• La posizione del legatario in diritto tedesco è più debole
rispetto alla posizione del beneficiario di un legato di specie in
diritto italiano.
La successione legale
necessaria
Tizio muore e lascia la moglie Caia e i figli Sempronio e Mevio. Nel
suo testamento istituisce erede unico il Canile comunale di
Garmisch-Partenkirchen. Non esiste una convenzione
matrimoniale. La moglie e i figli sono molto delusi e chiedono
all’avvocato quanto spetta loro. Tizio lascia 100.000 € in banca. A
causa dello shopping compulsivo continuo della moglie Tizio non
ha potuto realizzare nessun incremento del suo patrimonio
durante il matrimonio con Caia.
La successione legale
necessaria
A chi i 100.000 €? Diritto italiano
Diritto tedesco
Moglie Caia
¼ = 25.000 €
1/8 = 12.500 €
Figlio 1 (Sempronio)
¼ = 25.000 €
1/8 = 12.500 €
Figlio 2 (Mevio)
¼ = 25.000 €
1/8 = 12.500 €
Canile di Garmisch
¼ = 25.000 €
5/8 = 62.500 € !
La successione legittima – la
linea di demarcazione con il
diritto di famiglia
• In base al regime patrimoniale legale (§§ 1363 ss. BGB –
comunione degli incrementi, Zugewinngemeinschaft), al
coniuge superstite spetta la metà del patrimonio del defunto
(§§ 1371 e 1931 BGB),
• Della suddetta metà un quarto è a titolo di conguaglio
patrimoniale e un altro quarto come erede.
• Queste le regole in mancanza di un testamento e di una
convenzione matrimoniale!
La comunione ereditaria tra tutela
dei creditori ereditari e divisione
• Italia: nella comunione ereditaria, in base all’art. 754 c.c. gli eredi
sono tenuti verso i creditori al pagamento dei debiti ereditari
soltanto in proporzione alla loro quota ereditaria.
• In diritto tedesco c’è la responsabilità solidale (§ 2058 BGB),
anche se prima della divisione tale responsabilità era limitata (§
2059 BGB).
• Intenzione del legislatore: protezione dei creditori.
La tutela dei terzi in buona fede:
erede apparente, Erbschein e
certificato europeo
• L’acquisto in buona fede dall’erede apparente in Italia segue le
regole generali dell’acquisto a non domino (art. 534 co. 2 c.c.).
• In Germania l’acquisto in buona fede dall’erede apparente deve
essere basato sul contenuto del certificato d’eredità
(Erbschein, §§ 2365 ss. BGB).
• L’istituzione assomiglia al certificato successorio europeo
disciplinato dal nuovo regolamento UE n. 650/2012.
• Differenza fondamentale fra i vari regimi: il terzo è tutelato
anche se l’ignoranza della mancata qualità di erede del
soggetto indicato nel certificato come tale dipende da colpa
grave (§ 2366 BGB).
Istituti alternativi alle
disposizioni di ultima volontà
• In alternativa alle disposizioni di ultima volontà il diritto
tedesco conosce una serie di modelli contrattuali attraverso i
quali si trasferisce il patrimonio di un soggetto con atto inter
vivos.
• Esempi: la donazione e il contratto a favore di terzo.
• Assenza di divieti, nel diritto tedesco, di certi tipi di negozi
mortis causa quali il testamento congiuntivo, il patto
successorio, la sostituzione fedecommissaria e la rinuncia
all’azione di riduzione.
• Assenza di un istituto analogo al patto di famiglia. In diritto
tedesco il passaggio generazionale si ottiene con una
donazione del bene produttivo e la rinuncia – dietro
corrispettivo – ai loro diritti da parte degli ipotetici eredi e
legittimari non assegnatari.
La successione
dell’imprenditore individuale
• La responsabilità dell’erede in base al diritto
successorio comune
• La responsabilità dell’erede in base al diritto
commerciale
La successione del socio di
una società di persone
• Le conseguenze per la società dell’apertura della
successione di un socio
• Clausola di continuazione (Fortsetzungsklausel)
• Clausola di subentro (Eintrittsklausel)
• Clausola di successione (Nachfolgeklausel):
semplice o qualificata?
• Responsabilità illimitata del socio subentrante
• La trasformazione della partecipazione come socio
responsabile in una partecipazione come socio
accomandante
La successione del socio di
una società di capitali
• L’ereditabilità dell’azione (Aktie) e della quota
(Geschäftsanteil)
• La comunione di coeredi
• I modelli contrattuali: il ritiro forzato di quote e
azioni; l’obbligo di cessione (Zwangsabtretung);
l’esclusione dell’erede come socio; i patti
parasociali e altri accordi obbligatori
Osservazioni conclusive: la
continuità dell’impresa in diritto
tedesco
• Gli ampi spazi per l’autonomia delle parti garantiscono spesso la
continuità dell’impresa
• Gli strumenti del diritto successorio a disposizione: professio iuris
del testatore, patto successorio e testamento congiuntivo,
sostituzione fedecommissaria, rinuncia alle legittima
• Gli strumenti del diritto commerciale a disposizione:
• (1) impresa individuale: iscrizione di un’esclusione della
responsabilità nel registro delle imprese
• (2) società di persone: clausole di continuazione, di subentro, di
successione, trasformazione in s.a.s.
• (3) società di capitali: clausole che prevedono il ritiro forzato di quote
o azioni, l’obbligo di cessione o l’esclusione dell’erede come
socio; patti parasociali e altri accordi obbligatori
• Politica legislativa: abolizione della responsabilità dell’acquirente di
un’impresa individuale per i debiti preesistenti? continuità anche
della società semplice in caso di morte di un socio? Introduzione del
legato ad effetti reali?
Le successioni a causa di morte nel diritto tedesco:
profili generali e successione nei beni produttivi –
Prof. Peter Kindler, Monaco di Baviera
Grazie per la Vostra attenzione!
Recapito: www.peter-kindler.de