Il sorgere delle dottrine
giusnaturalistiche in
Europa
•Diritto di ragione come sistema ideale di
un nuovo ordine positivo del diritto pubblico
e privato
•Natura e limiti del potere pubblico nei
confronti dell’individuo
Concezione del diritto naturale
fondata sull’uomo
• Oltre che di istinto l’uomo è dotato di
ragione che è parte essenziale della sua
natura
• Concezione laica della ragione umana
• I diritti soggettivi inalienabili sono
riconoscibili dalla ragione: un preludio
all’enunciazione dei diritti di libertà che
sono alla base del costituzionalismo
moderno
FONTI DEL
GIUSNATURALISMO
• DIRITTO ROMANO
• le SCRITTURE DELLA TRADIZIONE
CRISTIANA
• LE FONTI LETTERARIE STORICHE E
FILOSOFICHE DELL’ANTICHITA’
ESIGENZE DEL
GIUSNATURALISMO
• Individuare un sistema di regole vincolanti
superiori a tutti gli Stati
• Ricreare una comunità internazionale superiore
agli Stati sovrani
• Definire i rapporti tra gli Stati
• Definire il rapporto tra individuo e Stato (ad
esempio individuare il fondamento del diritto di
punire)
• Identificare un complesso di principi e di regole
di diritto naturale oggettivamente valido perché
conforme alla ragione e alla natura umana
I diritti dell’individuo
• Tendenza a trasformare il diritto
naturale oggettivo in un complesso di
diritti soggettivi individuali ed inalienabili
Principi generali del
giusnaturalismo in Europa
• Esistenza di diritti soggettivi innati
nell’individuo
• Originario stato di natura anteriore alla società
politica e civile
• Contratto sociale che fonda il potere politico e
lo Stato
• Fiducia di mettere positivamente a
disposizione dei consociati in vista del
benessere comune un sistema scientifico di
diritto naturale concettualmente ordinato
secondo ragione
Dottrine giusnaturalistiche
in Europa
IDENTIFICARE I PRINCIPI E I VALORI
DEL DIRITTO RADICATI NELLA
RAGIONE CONSIDERATA COME IL
FONDAMENTO DELLA NATURA
UMANA
Effetti della corrente
giusnaturalistica
europea
• Influenza direttamente le riforme legislative e
il processo di codificazione in Europa
• Individua un complesso di regole razionali e
autoevidenti di giustizia e di valori etico-sociali
universali
• Afferma che il diritto naturale è diritto
conforme alla ragione e alle tendenze
socievoli dell’uomo
UGO GROZIO
(1583 – 1645)(1583-1645)
•Mare liberum
•De iure belli ac pacis
(1625): pacta sunt
servanda è il principio
sottostante a tutti i diritti
(internazionale, pubblico,
privato, penale)
•Il diritto naturale è
svincolato dalla religione:
“etiamsi daremus …. Non
esse Deum”
giusrazionalismo
Ugo Grozio (1583-1645)
• Altri principi
fondamentali del diritto
naturale:
1. Obbligo del risarcimento dei
danni
2. Restituzione di quanto sottratto
con frode
3. Subire una pena proporzionata
per per reati oggettivamente
dannosi
Teorie e riorganizzazione di temi
privatistici
1. Valore costitutivo del consenso
nel contratto di vendita quanto al
trasferimento di proprietà
2. Classificazione dei modi di
acquisto della proprietà
Congresso di Westfalia 1641-1648
trattati di pace di Munster e Osnabruck (1648)
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Sono coinvolti tutti gli
Stati
Europei ad eccezione di
Inghilterra, Polonia e
Russia
• La Spagna riconosce le Province Unite
come Stato unico e Indipendente
• Le Province Unite e la Confederazione
Elvetica sono riconosciuti come indipendenti
e neutrali
• Effetti mediati sulla concezione dell’ordine
internazionale:
-Prima organizzazione di un “sistema” =
Società o Comunità degli Stati europei
sulla base della loro formale uguaglianza
e libertà
-Uguaglianza e libertà degli Stati senza
considerazione per la forma di Governo
-Definizione della sovranità come
“sovranità territoriale”
- Laicizzazione della Società degli Stati
come conseguenza del principio
dell’uguaglianza delle confessioni
Thomas Hobbes (1588-1679)
•Collaboratore di
Sir Francis Bacon,
nel periodo delle
guerre civili inglesi
•1642 De cive
•1651 Leviathan
John Locke (1632-1704)
•1680-1690 due trattati sul
Governo
•Separazione del potere legislativo
dall’esecutivo = “rivoluzione” del
Parlamento inglese del 1688
•Il potere legislativo è il potere
primo e fondamentale: appartiene
al popolo che lo delega
•Patto fiduciario tra popolo e
governo
•Il potere legislativo non è arbitro
della libertà del popolo
•Influenza su Cesare Beccaria
Writ di Habeas Corpus (1679)
• Ogni suddito inglese ha il diritto di
chiedere di essere sottoposto a regolare
processo alla presenza di giurati
- Per verificare le irregolarità dell’arresto
- Per decidere sui motivi che hanno dato
luogo all’arresto
La “Gloriosa Rivoluzione” inglese
(1688)
• La dinastia degli Stuart è sostituita con quella degli Orange: al
trono di Giacomo II rimosso succede la figlia Maria con il
marito Guglielmo d’Orange
• Concessione del Dill of Rights (1689) e prerogative del
Parlamento:
- Autoconvocazione
- Approvazione delle leggi, votazione delle tasse e del prestito
pubblico (determinazione della destinazione dei fondi e
controllo sulla spesa)
- Divieto per il Re di sospendere l’applicazione delle leggi
- Giurisdizione esclusiva sui propri membri che garantisce piena
libertà di parola e tutela contro gi srresti arbitrari
- Il primato legislativo spetta al Parlamento, ma al Re spetta la
promulgazione delle leggi (codecisione legislativa)
Effetti della “gloriosa
rivoluzione”
•Separazione dei poteri
•I giudici possono disapplicare, perché nullo, uno
statuto contrastante con i principi fondamentali del
common law (così già Coke)
Gottfried Wilhelm Leibnitz
(1646-1716)
•un sistema giuridico
impostato su criteri
matematici
•Per ogni questione
giuridica esiste una ed
una sola soluzione
Samuel Pufendorf (16321694)
•1661 docente della
prima cattedra di diritto
naturale in Europa
(Heidelberg)
•Il diritto è comando
•Il diritto è distinto
dalla morale
•Solo i comportamenti
giuridicamente
rilevanti sono
sanzionabili
Christian Thomasius (16551728)
•1705 fundamenta
iuris naturae ac
gentium: distinzione
tra diritto e morale
•Contro la tortura
Jean Domat (1625-1696)
•Les lois civiles dans
leur ordre naturel:
regole naturali e
immutabili e regole
arbitrarie
•Il diritto romano è il
deposito delle regole di
ragione e immutabili
•Teoria del contratto
Joseph Pothier (1699-1772)
•Docente di droit
français
•1740 Coutume
d’Orléans
•1748 Pandectae in
novum ordinem
digestae (commento al
de regulis iuris)
•Trattati di diritto
privato (tra diritto
romano e droit
commun coutumier)
ILLUMINISMO
GIURIDICO
•Illuminismo, Lumières,
Aufklärung, Enlightment.
Che cosa è l’illumismo?
•Immanuel Kant (1724-1804) (Was ist
Aufklärung, 1784):
"L'Illuminismo è l'uscita dell’ uomo
dallo stato di minorità che egli deve
imputare a sé stesso. Minorità è
l'incapacità di valersi del proprio
intelletto senza la guida di un altro.
Imputabile a sé stessa è questa
minorità, se la causa di essa non
dipende da difetto di intelligenza,
ma dalla mancanza di decisione e
del coraggio di far uso del proprio
intelletto senza essere guidati da
un altro. Sapere aude! Abbi il
coraggio di servirti della tua propria
intelligenza! È questo il motto dell’
Illuminismo"
Kant e la pace perpetua
(1795)
• il diritto pubblico si forma sulla confederazione
degli stati liberi rappresentate da un congresso
permanente (precedenti, in forme diverse, Bernardino abbé de Saint
Pierre (1713), Rousseau, Bentham)
• A condizione che
- il regime di ogni Stato sia costituzionale e
repubblicano
- Il governo sia limitato da istituzioni
rappresentative
- solo il parlamento e non l’esecutivo abbia il potere
di dichiarare guerra: “ decretar guerra è per i
cittadini decretare contro se stessi le più grandi
calamità”
Charles de Secondat Barone
di Montesquieu (1689-1755)
•Magistrato, studioso di
storia del diritto,
letteratura, scienze
naturali
•1748 Esprit des lois
•Governi dispotici:
arbitrio
•Governi monarchici:
onore
•Governi repubblicani:
virtù
Il mito del modello
costituzionale inglese
• Separazione dei poteri: il potere blocca
il potere
• Potere legislativo rappresentativo
(Camera dei lords e Camera elettiva)
• Processo penale: accusatorio e con la
giuria
• Libertà: tranquillità dello spirito che
proviene dall’opinione della propria
sicurezza
Limiti del potere pubblico nei
confronti dei cittadini
• Trasformare una nazione di sudditi in
una nazione di cittadini
Carattere della magistratura
• Nei governi repubblicani: il giudice è
bouche de la loi. La legge è uguale per
tutti
• In quelli monarchici: il giudice interpreta
lo spirito della legge
Giusnaturalismo empirico e
relativismo storico
del Montesquieu
Definizione di legge:
le leggi sono i rapporti necessari che derivano
dalla
natura delle cose.
Il loro contenuto è sempre determinato,
in ciascuna società, da una serie di variabili
empirico-naturalistiche
(clima, territorio, economia,
Tradizioni, religioni, forma di governo).
• Caterina II di Russia: 1767: le leggi
migliori sono quelle adeguate “alla
costituzione del popolo per il quale
esse sono fatte”
• Leopoldo II d’Asburgo:1790: il codice
penale deve essere in armonia con i
“genuini principi della legge naturale” e
adattarsi “all’indole e al costume
odierno della Nazione”.
François - Marie Arouet Voltaire
1694-1778
•Libertà originaria dell’uomo
•Libertà di religione
•Libertà di pensiero e di
espressione
•Riforma del sistema penale,
contro l’arbitrio dei giudici,
per limitare gli errori
giudiziari
•Contro il particolarismo
delle consuetudini e le
disuguaglianze sociali
•Libertà economica
•Volete avere buone leggi?
•Consigliere di Federico di
Prussia
Jean Jacques Rousseau (1712-1788)
•Dall’Enciclopédie
•al contrat social (1762) la
sovranità appartiene al popolo. I
cittadini sono tutti uguali.
•alle Considérations sur le
gouvernement de la Pologne
(1772): tre codici (civile, penale e
costituzionale) chiari, brevi e
precisi. Tutti i cittadini devono
studiare i codici.
•Diritto romano e consuetudini
devono essere eliminati. Vige
esclusivamente la legge dello
Stato.
•I casi non previsti dalla legge
devono essere decisi dalla
rettitudine e dal buon senso dei
giudici
Pietro Verri (1728-1797)
•Figlio di Gabriele, giurista,
senatore, membro del
patriziato
•Critico dei giuristi
•Con il fratello Alessandro
fonda il periodico il Caffè
•Amico di Cesare Beccaria
Cesare Beccaria (1738-1794)
•Dei delitti e delle pene
(1764)
•Contro la pena di
morte
•Legalità,
proporzionalità e
certezza della pena
•Contro la tortura
•A favore della giuria
popolare
Gaetano Filangieri (17521788)
•Scienza della
legislazione
•Amico di Benjamin
Franklin, spera di
trasferirsi negli Stati
Uniti
Jeremy Bentham (1748-1832)
•Contro Blackstone e il
sistema di common
law, a favore della
codificazione
•La misura del diritto e
del torto deve essere
la felicità massima per
il massimo numero di
persone
•Analisi economica del
diritto
L’età delle riforme
1750-1814
•Sopravvivenza del
diritto comune in crisi
sia per l’incertezza che
per l’inadeguatezza alle
nuove esigenze della
società
•Critica aperta al
sistema istituzionale: è
lo Stato che, tramite il
diritto (la legislazione),
può trasformare la
società e realizzare la
felicità del popolo