Einführung in das
italienische Recht
Introduzione al diritto
italiano - STORIA
Valentina M. Donini
Würzburg 21-26 Juni 2010
Kursplan

Storia del diritto
italiano



Caratteri generali
del diritto italiano
Teoria generale
del diritto



Gerichtsordnung
Tutela giudiziaria

Diritto Amministrativo
Diritto Penale

Administrativrecht
Strafrecht





2
Kennzeichen
Verfassungsrecht
Privatrecht
Diritto
Costituzionale
Diritto Privato

Geschichte des
italienisches
Rechts

Diritto Privato





3

Privatrecht
Obbligazioni e
contratti
Responsabilità
civile
Proprietà e diritti
reali

Diritto di famiglia
Successioni




Schuldrecht und
Verträge
zivilrechtliche
Haftung
Eigentum und
dingliches Recht
Familienrecht
Erbfolgerecht
Classificazione giuridica
Klassifizierung

La tradizione giuridica occidentale si
divide in due sistemi diversi:
Common law
 Civil law – famiglia romano-germanica

4
• Europa Continentale
• Ordinamenti in cui la scienza del diritto
dal XII secolo si è formata sulla base
dell’antico DIRITTO ROMANO
• Prima, il diritto era locale o regionale,
consuetudinario e molto
FRAMMENTARIO
• Jus privatorum – jus publicum
Fasi della storia giuridica
italiana
1. dal IV al VI secolo
 2. dal VI al X secolo (Frühmittelalter)
 3. dall’XI al XV secolo (Spätmittelalter)
 4. dal XVI al XVIII secolo - Aufklärung
 5. Unità d’Italia (1861)
 Oggi

5
1. IV-VI secolo
Trasformazione del diritto romano
 Potere imperiale - Reich

Edicta (costituzioni scritte)
 Rescripta (decisioni giudiziali)
 Raccolte - Corpus Iuris Civilis –
Giustiniano, 528-534


6
Nascita potere ecclesiastico - Kirche
Giustiniano


7
Nasce in Illiria
(Macedonia) nel 428
Imperatore nel 527
• Codificazione
per rigenerare
l’ordinamento e
assicurare la
CERTEZZA DEL
DIRITTO
• Restaurazione
armata dell’impero
per assicurare
vittoria su barbari
• Unificazione
forzata del
cristianesimo
settario ed eretico
8
Corpus Iuris Civilis, 528-534
• Codex – costituzioni imperiali (12 libri)
•
•
•
•
libro I: diritto ecclesiastico
libri II-VIII: diritto privato
libro IX: diritto penale
libri X-XII: diritto amministrativo e finanziario
• Digesta - PANDECTAE – frammenti dottrina (50
libri)
• Institutiones – opera didattica (4 libri +
introduzione)  Istituzioni di Gaio
•
•
•
•
9
Personae
Res
Obligationes
actiones
• Novellae – costituzioni emanate da G. dopo il
codex fino a 565
2. VII-XI secolo
Medioevo, invasione dei barbari
 Longobardi, influenza germanica
 Sopravvive il diritto romano
 Influenze francesi, Carolingi, 800
Carlo Magno CAPITULARE
ITALICUM, raccolta di leggi  liber
papiensis
 Influenza bizantina – Islamica (Sicilia)

10
Longobardi

Dalla Scandinavia, Contro Bisanzio
Editto di Rotari, 643,
 Patto stretto tra il re e il popolo
 Formulazione di vecchie consuetudini
popolari e ordini del re

• Morgengab (donativo nuziale)

11
Diritto penale
• Guidrigildo: prezzo dell’uomo – wergild –
widergeld
• Sanzione pecuniaria al posto di faide
Editto di Rotari


12
Mette in forma
scritta il diritto
barbarico, 388
articoli
Modello germanico
con influenze
romane, ma si
rivolge solo al
popolo longobardo
Editto di Liutprando, 713-725
• Integra editto di Rotari.
• Cattolicesimo “re, cristiano e
cattolico principe”
• Diritto adempie a volontà divina
• Ancora ORDALIE - Gottesurteil
• Prova dell’acqua bollente
• Duello
• Prova testimoniale - Zeugenbeweis
• Prova scritta
13
3. XI-XVI secolo
Nascita dei Comuni  Signorie
Rinascita degli studi del diritto a
Bologna, prima università!
 Si basa sul diritto romano

Corpus Iuris Civilis, rottura con il
passato
 Grande prestigio

• Latino
• Ideologia imperiale
• Supera i diritti locali
14
Perché il diritto romano?
Non è prodotto tipico di un mondo
pagano
 La filosofia precristiana era conforme
a legge divina (Tommaso d’Aquino)
 Insegnato in tutta Europa fino alle
grandi codificazioni

Eccezione: diritto nazionale insegnato
a Uppsala 1620 – Parigi 1679
 Wittenberg 1707 – Oxford 1758

15
Glossatori (Irnerio, Accursio)
 Commentatori (Bartolo da
Sassoferrato, Baldo degli Ubaldi)


Ruolo della Chiesa e del diritto
canonico

16
Decretisti (Graziano, 1130: Decretum
Gratiani)
I glossatori
Irnerio 1050-1125




Fondatore della scuola dei glossatori
Didattica: Lettura di una parte del corpus iuris civilis agli studenti, i
quali l'avrebbero copiata per poi corredarla di suoi commenti e sue
spiegazioni = glosse.
Trasformazione di un testo, antico di secoli e dimenticato, in una
normativa vigente e suscettibile di immediata applicazione
Opera di interpretazione del testo, in chiave altamente libera e
creativa,per adattare alle fattispecie concrete norme che in origine
avevano una differente funzione
17
I 4 dottori della scuola dei
glossatori

Successori di Irnerio
Ottone Morena
 Azzone
 Martino
 Bulgaro

18
I Glossatori
Accursio 1184- 1263
Glossa Magna all’intero C.I.C.
 Fondamento del diritto comune
europeo
 In Germania, nel XV secolo, con la
creazione del Reichskammergericht
(1495), la glossa ebbe riconoscimento
ufficiale, divenendo l'unico strumento
di interpretazione del Corpus Iuris
Civilis

19

Compenetrazione glossa –diritto
romano:

Ciò che la glossa non riconosce, le
corti non riconoscono
20
Strumenti dei glossatori


distinctiones - scomposizione analitica del punto di diritto
regulae iuris - regole, principi e dogmi giuridici fondamentali
racchiusi in sintetiche ed incisive frasi

casus - rappresentazioni di fattispecie pratiche a titolo
esemplificativo

dissensiones dominorum - specificavano le diverse ed
opposte soluzioni proposte dai vari maestri in merito ai più noti e
discussi problemi


quaestiones - procedimento scolastico
summae - il Codex rappresentava un'intelaiatura precostituita nella
quale veniva racchiusa una vera e propria trattazione generale, che
derivava dalla messa a frutto dell'intero Corpus Iuris
21
Rinascita degli studi del diritto
romano

22
Dal XII sec. le
Università di tutta
l’Europa centrale
riscoprono i principi
del diritto romano e
si diffonde tra gli
studiosi (DOTTI 
dottrina, dottori) una
cultura giuridica
basata su quei principi
applicabili a tutti i
popoli e in ogni tempo


Neue rolle des
römisches Recht
Wichtigkeit der
Universität und der
Rechtsgelehrten

23
Attività di studio e
rielaborazione del
diritto romano
sviluppa un diritto
comune jus
commune, che per
la sua natura
accademica unisce
i giuristi di tutte le
università europee

Geburt des jus
commune

Ausarbeitung eines
allgemeines
Rechtswissenschaf
t trotz der
politische
Zersplitterung
Jus commune

24
Complesso delle normative romanogiustinianee (corpus iuris civilis) e
canoniche (corpus iurisi canonici)
vigenti ratione imperii nei territori
appartenuti al sacro romano impero e
imperio rationis nei territori, come la
Francia, che si erano sganciati
dall’impero


25
Questo diritto però
si distacca sia nei
contenuti, sia nei
metodi, dal diritto
di Giustiniano
Rielaborato per
adeguarlo alle
esigenza della
realtà


Originalität dieses
Rechts
Andersartig von
das Recht von
Giustiniano


Methoden
Inhalt

Lo Jus Commune
però non ha
esercitato la stessa
influenza in tutte le
regioni



26
Linguaggio
difficile, dotto
Mancanza di
autorità politica
Francia
meridionale, Italia

Verschiedene Rolle
des jus commune
in den
verschiedenen
Gebiete


Kultivierte,
schwere Sprache
Keine Politische
Autorität oder
Macht
Commentatori XIV sec

Sostituisce i
glossatori, ma
l’oggetto di studio è
sempre il Corpus
Iuris Civilis



27
Bartolo di
Sassoferrato
Baldo degli Ubaldi
Cino da Pistoia
Non più chiarificazione del testo ma
mettere in luce il SIGNIFICATO Bedeutung
 Maggiore spirito critico

28
Metodo dei commentatori








29
si inizia con una premessa che delimita i confini
dell'argomento da affrontare e definisce le fonti;
si opera un'analisi del testo dividendolo nei suoi
elementi fondamentali;
si ritorna a ricomporlo nella sua unità;
si danno degli esempi per passare dalla teoria alla
pratica;
si rilegge attentamente;
si cerca la ratio della norma
il commentatore segnala le sue annotazioni
personali
si affrontano le obiezioni cercando di preparare
un’interpretazione univoca.
Decretisti - canonisti
Ruolo della Chiesa
 Riorganizzazione delle fonti
canoniche
 Graziano: DECRETUM GRATIANI
 In vigore fino al Codex Iuris Canonici,
1917
 Contribuisce a sviluppo ius commune
 Diritto Processuale - Verfahrensrecht

30

Divieto delle ORDALIE 1215
4. XVI - XVIII
Dominazione spagnola
 Dualismo tra ius commune e statuti
locali
 Umanesimo giuridico
giusnaturalismo

31
Umanesimo giuridico

Scuola culta, mos gallicus (in
contrapposizione a mos italicus)
Andrea Alciati 1492-1550
 Apporto cultura storico-filologica per
restituire al diritto romano la sua
portata originale
 Critica e distacco da antichi testi
(C.I.C. patrimonio culturale ma
superabile)
 Ruolo della stampa

32
5. XVIII-XIX secolo

Illuminismo
Cesare Beccaria, Dei delitti e delle
pene, 1764
 Gaetano Filangieri, La scienza della
legislazione, 1784

Dominazione francese, 1794-1814
 Romanticismo, coscienza nazionale
 Esigenza di codificazione

33
XIX secolo




34
Dissoluzione
società medioevale
Formazione dello
Stato moderno
Stato accentra tutti
i poteri  creare
diritto
Parlamento ha il
monopolio della
produzione regole
giuridiche



Zersetzung der
mittelalterlichen
Gesellschaft
Bildung des
modernes Staats
Jede Macht gehört
zu dem Staat 
Recht 
Parlament
Codificazione


35
Il diritto vigente
viene enunciato in
forma sistematica,
organica
Deriva dallo jus
commune ma
interrompe la
graduale
evoluzione del
diritto romano
moderno
cristallizandone i
principi


Systematische
kompilation des
Rechts
Erstarrung des
Prinzipen
Vantaggi della codificazione



36
Certezza del diritto
Chiarezza della
formulazione e
sistematizzazione
delle regole
giuridiche
Unità all’interno di
un singolo stato



Rechtsicherheit
Klarheit und
Deutlichkeit
Einheit
Svantaggi


37
Staticità
I codici sono
difficilmente
modificabili mentre
i rapporti sociali
sono in continua
evoluzione

Unbeweglichkeit
Prime codificazioni


Codice prussiano
Code Napoléon 1804


38
Deriva dal diritto
comune scritto (del
sud della Francia),
dalle consuetudini del
nord, e dagli ideali
della rivoluzione
Positivismo
legislativo: esiste solo
il diritto positivo che
coincide con la
volontà del sovrano


(ALR 1794)
Code Napoléon
1804




Jus commune
(Sud) +
Gewohnheit
(Nord) +
Ideen der
Revolution
Positivismus
39
Codificazioni preunitarie (6)
Regno delle Due Sicilie (1819)
 Ducato di Parma, Piacenza e
Guastalla (1820)
 Regno di Sardegna (1838)
 Stati Estensi (1852)

Codice Napoleonico
40
Codificazioni preunitarie

Lombardo Veneto (1815)
del 1811

Toscana e Stati Pontifici
41
ABGB austriaco
Jus commune
1848 Statuto Albertino



42
Promulgato da
Carlo Alberto di
Savoia
Legge
fondamentale
perpetua ed
irrevocabile della
Monarchia sabauda
Dopo l’unità d’Italia
(1861) diventa
Carta
Costituzionale fino
al 1946
1861 Unità d’Italia



43
Unità politica Garibaldi
Necessità di unità
legislativa
Derivazione
romanistica del
code civil
Prima codificazione italiana
unitaria


44
1865, dopo 4 anni
dall’unificazione del
Regno d’Italia
(fino al 1861 l’Italia
era divisa in 6 Stati
con 6 ordinamenti
giuridici diversi)


1865 nach der
Vereinigung des
italienisches Reich
Bis zum 1861:


6 verschiedenen
Staaten
6 verschiedenen
Rechtsordungen
Primo codice italiano

Si ispira al code
civil francese, unico
modello


45
Motivi politici
(aiuto della
Francia contro
dominio austriaco)
Contenuto del
codice (ideali di
uguaglianza,
libertà,
individualismo,

Einfluss des code
civil


Politische
Ursache
Inhalt (Gleichheit,
Freiheit,
Individualismus…)
Primo codice italiano

Conformità - Übereinstimmung - al
code civil

3 libri 2147 articoli
• Persone
• Beni, proprietà e sue modificazioni
• Dei modi di acquistare e di trasmettere la
proprietà e gli altri diritti sulle cose
46
riconosce a tutti i cittadini la
personalità giuridica, senza
distinzione di religione, sesso,
nazionalità o ceto sociale
 Anche per le successioni non c’è
distinzione di sesso, e trattamento
migliore per figli naturali
 Matrimonio civile, ma previsto anche
rito religioso
 Responsabilità da fatto illecito

47
differenze con il code civil
analogia e ricorso ai principi generali
dell’ordinamento per colmare
eventuali lacune
 Esercizio diritti civili concesso allo
straniero senza condizioni di
reciprocità
 Indissolubilità del matrimonio Unlösbarkeit Ehe

48
Manca disciplina del diritto del lavoro
 Rivoluzione industriale ancora agli
albori in Italia

49
Codificazioni
1865 Codice civile
 1865 Codice commerciale
 1865 Codice di procedura civile
 1865 Codice di procedura penale
 1882 nuovo codice commerciale
 1889 codice penale
 1913 nuovo codice di procedura
penale

50
1882 Codice di commercio
Per soddisfare esigenze dello
sviluppo economico
 …. Ma Crisi dopo la I Guerra
Mondiale
 Necessità di un nuovo codice
 1924-1937: Commissione di riforma
 1928: Commissione mista italofrancese per legislazione uniforme in
materia di obbligazioni e contratti
51

Codice 1865 troppo radicato in quel
contesto storico
 società in rapida trasformazione
 rivoluzione industriale  grande
impresa si sostituisce all’economia
agricola
 occorre un diritto meno individualista


52
concezione meno egoista del diritto
dei privati
…. Dopo BGB


53
Francia non è più
l’unico modello
La dottrina italiana
studia il pensiero
giuridico tedesco
(Pandettistica), ne
recepisce il metodo
e accoglie
definizioni e
sistematica tedesca


Einfluss des BGB
und des deutsche
Rechtswissenschaf
t (Pandektistik)
Besonders auf die
Doktrin
Crescita creativa inizio XX
sec









54
Vittorio Emanuele Orlando, Santi Romano, Costantino
Mortati (diritto costituzionale)
Oreste Ranelletti, Federico Cammeo (diritto
amministrativo)
Tullio Ascarelli, Gustavo Bonelli (diritto commerciale)
Gino Gorla, Giacomo Venezian (diritto privato)
Vittorio Scialoja, Vincenzo Arangio Ruiz (diritto
romano)
Giuseppe Chiovenda, Pietro Calamandrei, Francesco
Carnelutti (procedura civile)
Arturo Carlo Jemolo (diritto ecclesiastico)
Giacomo Delitala (diritto penale)
Francesco Calasso (storia del diritto italiano)
Poi
Crescita cultura giuridica italiana
 Sintesi originale tra diritto francese e
tedesco
 1922-1942 fascismo: autoritarismo e
corporativismo



55
Modello organizzativo funzionale a
una politica totalitaria dello stato
Nuovi codici
1924-1937: Commissione di riforma
 1928: Commissione mista italofrancese per legislazione uniforme in
materia di obbligazioni e contratti


56
Rifacimento aggiornato del code civil
con timida innovazione per soddisfare
esigenze di solidarietà e istanze
sociali
Codice civile del 1942


Profonde innovazioni
cultura giuridica
italiana
Unificazione diritto
civile e diritto
commerciale


57
Ricorda il codice del
1865 (quindi il diritto
francese) per la
centralità della legge,
sistema delle fonti,
responsabilità civile,
proprietà privata
Ma il linguaggio e i
concetti derivano
dalla pandettistica



Neue Rechtskultur
Vereinigung Privatrecht
und Handelsrecht
Einfluss sowohl del
code civil als auch des
BGB
Codice civile italiano

6 libri
Persone e famiglia (1-455)
 Successioni (456-809)
 Proprietà (810-1172)
 Obbligazioni (1173-2059)
 Lavoro (2060-2642)
 Tutela dei diritti (2643-2969)

58
Caratteristiche

Impostazione tradizionale della famiglia


Impostazione tradizionale delle successioni



Più favore per figli legittimi, anacronistico
Ruolo centrale del contratto, fonte
dell’obbligazione
Funzione sociale della proprietà

59
Unità, autorità, controllo dello stato, ruolo
della donna non valorizzato, sfavore figli
naturali, dote
obblighi del proprietario, limiti in funzione
della socialità o dell’interesse pubblico


Influenza minima del fascismo per la
neutralità del giurista (riuscirono a evitare
riferimento a principi generali
dell’ordinamento fascista)
Influenza del fascismo più forte nel libro sul
lavoro ma poi modificato

60

Riconosciuto valore alla Carta del Lavoro
1927 disciplina rapporti tra datore di lavoro e
lavoratori (divieto di sciopero e di serrata,
unico sindacato).
Abrogata nel 1944 Oggi non più valida.
Codice civile oggi




61
Molte modifiche dal
1942
Adeguamento alla
Costituzione del
1948
Revisione sia in via
interpretativa sia
mediante interventi
legislativi



Viele
Veränderungen von
1942
1948 Verfassung
Anpassung und
Angleichung durch


Auslegung
Gesetzgebung
Adeguamento alla
Costituzione
Controllo di costituzionalità delle leggi
 Costituzione modifica i principi base
del diritto privato
 Tutela dei diritti fondamentali
 Principio di uguaglianza non più
solamente formale
 Diritti inviolabili e doveri di solidarietà
 Utilità sociale

62
Adeguamento del codice

Legislazione speciale




Giurisprudenza


63
Autonomi principi regolatori per attività
economiche, proprietà, etc
Diritto del lavoro, 300/1970
Riforma diritto di famiglia 151/1975
Controllo di costituzionalità delle leggi 
Drittwirkung
Evoluzione
• Esempio: Danno biologico, esistenziale
• Risarcibilità interesse legittimo
Diritto comunitario

Direttiva 93/13  Art. 1469bis-sexies
contratti del consumatore  d.l.
2005/206, codice del consumo

Direttiva 46/95/CE  L. 1996/675 
Decreto legislativo 30/06/2003, n.
196, PRIVACY
64
influenze


65
Forti influenze
francesi a livello
normativo
Ma forte influenza
della dogmatica
tedesca nella
dottrina
Rolle des BGB auf die
Doktrin

Basta sfogliare qualsiasi
manuale di diritto privato:
il metodo seguito non è



Né il commento passo
per passo della legge,
Né descrizione della
giurisprudenza su ogni
argomento
Approccio sistematico
66


67
Il diritto è
presentato come
un insieme di
norme cui la
dottrina ha dato un
ordine
Concetti e istituti di
elaborazione
dottrinaria di origine
pandettistica sono
alla base del diritto
italiano anche se
non previsti nel c.c.

Wichtigkeit der
Doktrin und der
Pandektistik




Soggettività
Personalità
giuridica
Vizi della volontà
Negozio giuridico
Esempio: il negozio giuridico



68
Dichiarazione di
volontà con la quale le
parti indicano gli effetti
giuridici che intendono
perseguire ed alla
quale l’ordinamento
giuridico ricollega gli
effetti giuridici voluti
dalle parti (se finalità è
lecita)
Non previsto nel c.c.
Presente nei manuali

Rechtsgeschäft

Keine legislative
Regelung

Lehrbuch
Altri codici
1930 Codice penale
 1942 Codice di procedura civile
 Codice di procedura civile (1940)
 Codice di procedura penale (1989)
 Codice della navigazione (1942)


69
Codici militari di pace e di guerra
(1941)
Codice della strada (1992)
 Codice delle comunicazioni
elettroniche (2003)
 Codice in materia di protezione dati
personali (privacy,2003)
 Codice del consumo (2005)

70
Oggi
Crisi del codice?
 Crisi dell’idea del codice
 Importanza della certezza del diritto
 Decodificazione???

71