SSpl
19.2.2015
Titoli azionari e quote: titolarità e
legittimazione all’esercizio dei
diritti sociali
Azioni/Quote
• Partecipazioni al capitale di Spa/Srl
- Attribuiscono la qualità di socio
Azioni
Principi generali:
1) Destinate alla circolazione
2) Circolazione secondo le regole dei titoli di
credito
Trasferimento delle azioni/legittimazione
all’esercizio dei diritti
• Emissione cartacea: regole dei titoli di credito
• (possesso del titolo per l’esercizio dei diritti sociali)
• Azioni dematerializzate (art. 2354, co. 3):
scritturazioni contabili
• Mancata emissione delle azioni (art. 2436, co. 1):
risultanze del libro soci (inapplicabilità delle regole
cartolari)
Emissione cartacea
- Circolazione: titolarità (spettanza del diritto sul
titolo)
- Esercizio dei diritti sociali:
(potere di esercizio del diritto)
-
legittimazione
Posizioni generalmente coincidenti che possono dissociarsi
(esercizio del diritto se il titolo soggetto a frequenti
trasferimenti)
Legittimazione
- Attiva: chi acquista il titolo nelle forme di legge può
esercitare il diritto senza essere soggetto a
contestazione
- Passiva: il soggetto passivo della pretesa può
eseguire la prestazione senza dover verificare la
validità dell’acquisto del titolo
Art. 2355 c.c.: modalità di acquisizione
del possesso legittimo dell’azione
• Doppia annotazione del trasferimento:
sul titolo
sul registro dell’emittente (libro soci)
Modalità di trasferimento
Transfert: doppia annotazione a cura degli
amm.ri (acquisizione contestuale di titolarità e
legittimazione)
Girata: non contestualità della doppia
annotazione (quella sul titolo fa acquisire la
legittimazione all’iscrizione nel libro soci)
Girata
possesso del titolo ottenuto in base ad
una serie continua di girate:
legittimazione all’esercizio dei diritti sociali
obbligo della società di aggiornare il libro
soci/comunicazione all’Agenzia delle entrate
Azioni dematerializzate
Iscrizione/annotazione dei trasferimenti su
registri dell’intermediario
Titolarità
Legittimazione
registrazione intermed.
certificazione intermed.
(esercizio dei diritti sociali può avvenire personalmente o mediante
l’intermediario. Diritti patrimoniali solo tramite intermediario)
Quote Srl
- Art. 2469, co. 1 c.c.: libera trasferibilità salva diversa
disposizione
Atto di trasferimento
art. 2470 c.c.:
Forma scritta con sottoscrizione autenticata:
funzionalità al deposito nel R.I.
Deroga: art. 36 d.l. n. 112/2008:
Sottoscrizione mediante firma digitale e deposito
nel R.I. da parte di intermediari abilitati (ragionieri e
dott. Commercialisti) senza autentica notarile
Doppio binario pubblicitario: critiche
1)L’intermediario non interviene in veste di P.U.
2) non è tenuto agli accertamenti preventivi (es. regime
patrimoniale del trasferente/acquirente; clausole atto
costitutivo; contrarietà a buon costume dell’atto di trasferimento
ecc.)
3)rischio di inaffidabilità delle risultanze del RI
= necessità di autentica notarile
Art. 14, co. 18 l. n. 183/2011 (legge di stabilità 2012):
Alternatività e autonomia deI trasferimento con firma digitale
rispetto a quello previsto dall’art. 2470, co. 2 c.c.
Efficacia del trasferimento
• Fra le parti: principio consensualistico
• Verso la società: deposito nel R.I. (abolizione
libro soci: d.l. n. 185/2008)
• Verso i terzi: iscrizione nel R.I. (vale a dirimere il
contrasto tra diversi acquirenti della stessa quota)
Vicende quota: iscrizione nel R.I.
• Prevalenza delle risultanze del R.I. rispetto alla
società e ai terzi (Principio di apparenza del diritto:
Trib. Mi, 7/4/2011)
• Incidenza sul significato attribuibile all’espressione “atto di
trasferimento” ai fini delle informazioni iscrivibili
• Rilevanza della pubblicità sullo stato di BF di chi iscrive per
primo nel R.I.
“Atto di trasferimento”: iscrivibilità
• Trib. Pavia, dec. 16/7/2012:
• Sentenze di accertamento nullità atto di trasferimento della quota
• Provvedimenti di trasferimento coattivo
• Domande giudiziali di accertamento della titolarità della quota
• Trib. Milano, 17/4/2014:
• Domanda di rivendica
• Trib. Napoli, 18/10/2013:
• Tutti gli atti modificativi di situazioni soggette ad iscrizione, anche in
assenza di previsione normativa (Principio di completezza della pubblicità
commerciale)
“Atto di trasferimento”: non iscrivibilità
(assenza di effetto prenotativo)
• Trib. Avellino 16/9/2011:
• Domanda di simulazione atto di trasferimento
• Trib. Varese, 17/5/2010:
• Domande giudiziali aventi ad oggetto il trasferimento della quota
(Principio di tassatività delle iscrizioni/assenza di effetto prenotativo)
• Trib. Napoli, 15/10/2013:
• Azione revocatoria (non incidenza sull’atto dispositivo)
Vincoli su azioni/quote
Possono essere rappresentati da:
1)Diritti parziari (usufrutto/pegno)
2)Misure cautelari(sequestro)
3)Misure esecutive (pignoramento)
Azioni cartolarizzate
• Usufrutto/pegno: annotazione del vincolo sul Titolo e sul libro soci
Usufrutto: emissione di un titolo separato da quello del nudo proprietario
Pegno: spossessamento (consegna del titolo al creditore con girata “in
garanzia” e successiva iscrizione nel libro soci
Sequestro:
Conservativo: pignoramento presso il debitore
Giudiziario: esecuzione per consegna di beni mobili
Azioni dematerializzate
1) Scritturazione da parte dell’intermediario
2)Comunicazione all’emittente per iscrizione nel libro
soci
Azioni non emesse
• Costituzione/efficacia del vincolo: annotazione
nel libro soci
Esercizio dei diritti sociali: art. 2352
c.c.
: creditore pignoratizio/usufruttuario salva diversa
convenzione (deve essere portata a conoscenza della società o
risultare dall’atto istitutivo del vincolo)
• Cass. 10/3/1999, n. 2053: la diversa pattuizione non deve essere portata a
conoscenza: è sufficiente l’intervento in assemblea e l’esercizio del voto da
parte del socio debitore
: massima libertà nei limiti dell’interesse
dell’azionista (dovere di consultazione): Responsabilità risarcitoria
per il danno conseguenti all’esercizio del voto
• Pegno: contemperamento tra interesse del socio e tutela del credito
garantito
Sequestro: funzione conservativa della misura e istruzioni del giudice. In
difetto, esercizio del voto secondo diligenza
Altri diritti amministrativi
• Usufrutto pegno: concorso tra socio e titolare del
diritto anche disgiuntamente
• Sequestro: custode in via esclusiva
• Diritto di intervento: collegato al diritto di voto
• Diritto di impugnazione: si riconosce al socio ove il
titolare del diritto parziario abbia votato a favore
della deliberazione idonea a recare danno
Diritti parziari sulla quota: art. 2471bis c.c.
• Rinvio espresso all’art. 2352 c.c.
• Mancanza di forme operative
• Inconciliabilità dei diritti parziari in presenza di
clausole statutarie di intrasferibilità (ratio:
esercizio dei diritti sociali solo da parte del
socio/impedimento forme di trasferimento indiretto della
partecipazione sociale)
Costituzione vincoli sulla quota
• Atto autenticato da notaio e successivo
deposito nel R.I.
• Non ammissibilità del ricorso alla modalità
alternativa (firma digitale ex art. 36 d.l. n.
112/2008)
Legittimazione all’esercizio dei
diritti
• Richiamo all’art. 2352 c.c.: critiche
Voto: eccessiva ingerenza nella gestione sociale da parte di terzi
anche attraverso:
art. 2479 c.c.: decisioni non riservate alla competenza dei soci
art. 2476 c.c: diritto di ispezione dei documenti contabili
art. 2429 c.c.: diritto di informazione sugli affari sociali
Azione di responsabilità sociale: secondo la dottrina non spetta
al titolare del diritto parziario trattandosi di un potere
processuale strumentale all’esercizio di un diritto risarcitorio
spettante alla società