Profili normativi del gruppo
bancario
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1
il gruppo bancario
che cosa è
•interesse di gruppo
in generale
Pluralità delle possibili
prospettive
di analisi del gruppo
bancario nel 2005
quali riferimenti
normativi
•gli interessi di gruppo rilevanti ai sensi
del testo unico bancario: interesse
alla stabilità; interesse all’equilibrio
finanziario e gestionale del gruppo
•responsabilità della capogruppo
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2
il gruppo bancario
 nel
2005 la sfida è costituita dalla
disciplina appena entrata in vigore
 è quindi su questa che si concentrerà
la nostra attenzione
 in particolare su alcuni suoi aspetti
applicativi
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3
il gruppo bancario
interesse di gruppo: è una nozione centrale perché
strettamente collegata con le idee guida
del gruppo di società quale assume
rilevanza nel nostro ordinamento
di seguito si procederà nel tentativo di
individuare la nozione di interesse di
gruppo anche attraverso i riferimenti
legislativi
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il gruppo bancario
il procedimento migliore resta comunque
quello analitico:
“interesse di gruppo” è evidentemente
locuzione scomponibile in due
interrogativi ulteriori:
•che cosa è il “gruppo” (di società)
•come è configurabile un suo “interesse”
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Il gruppo bancario
 Cos’è
il gruppo di società ?
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Il gruppo bancario
Il “gruppo di società”
non è un “concetto
giuridico” (come la
“società”, che può
essere rappresentata
dal giurista come un
contratto), ma un fatto
della realtà
economica,
che il diritto può
ignorare o
assegnargli rilevanza
a determinati fini (ad
es. antitrust, nella
legge sull’editoria,
nella c.d. vecchia
legge “Prodi” ecc.), o
proprio in quanto tale
(es. TUB [?], artt.2497
ss. c.c.)
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il gruppo bancario
Gli economisti descrivono
 il gruppo come tecnica finanziaria per
l’esercizio dell’impresa (vi è un [più o
meno] diffuso capitale di rischio di
minoranza)
 il gruppo come struttura organizzativa per
l’esercizio dell’impresa (decentramento
decisionale con maggiori competenze per
mercato o per business)
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Il gruppo bancario
Possibili forme di organizzazione dell’impresa:
 Struttura “monolitica” divisa al più per funzioni
(es. personale, crediti, filiali, legale ecc.)
 Struttura “monolitica” divisa per aree di business
(“multidivisionale”:es. corporate, retail, asset
management liability ecc.)
 Gruppo: la struttura multidivisionale è replicata
conferendo a ciascuna “divisione” veste di
società autonoma
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il gruppo bancario
Conferma a livelli legislativo dell’equivalenza
dei modelli:
 “struttura monolitica”= banca universale =
art.103 tub (le banche esercitano, oltre all’attività bancaria, ogni
altra attività finanziaria, secondo la disciplina propria di ciascuna, nonché
attività connesse o strumentali …)

“gruppo”= art.60 tub (il gruppo bancario è composto
alternativamente a) dalla banca italiana capogruppo e dalle società
bancarie, finanziarie e strumentali da questa controllate …)
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il gruppo bancario
Analogia funzionale
Gruppo impresa
multidivisionale
Area retail
Banca che fa solo
credito al consumo
o
SGR
Direzione generale
Capogruppo (art.60 TUB
Area commerciale
Sim di distribuzione
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area corporate
società di factoring
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Effetto leverage
del gruppo
SGR
(azionisti:
capogruppo –
D)
Capogruppo
(azionisti: A – B- C)
Sim di distribuzione
(azionisti:
Capogruppo – E – F)
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Factoring
(azionisti: capogruppo
D - G – H)
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il gruppo bancario

la formula organizzativa articolata su una
pluralità di società è un modello
(teoricamente) più efficiente di quello
maggiormente prossimo della struttura
multidivisionale perché consente di
conseguire l’effetto di “leva finanziaria” e
quello di decentramento di responsabilità
che nel modello predetto o non si
realizzano oppure non si realizzano in pari
misura
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il gruppo bancario
sotto il profilo organizzativo il gruppo è
una struttura per l’esercizio
dell’impresa articolata su più società
analisi
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il gruppo bancario
“esercizio dell’impresa”: significa che
siamo di fronte allo svolgimento di
un’attività economica attraverso più
società (cfr. artt.2082, 2247 c.c., 60 tub)
 “pluralità di società”: forme organizzative
ciascuna dotata della capacità di
assumere decisioni in modo autonomo e
di attrarre capitali in relazione alle singole
opportunità di business

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il gruppo bancario
elementi potenzialmente in conflitto tra loro:
 necessità di un progetto economico
unitario (elemento organizzativo
essenziale per perseguire utili, per
economie di scala ecc.)

pluralità dei centri decisionali
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il gruppo bancario
strumento per dominare il conflitto:
“attività di direzione e coordinamento di
società” (artt.2497 c.c., 614 tub) finalizzata
al “coordinamento della gestione
dell’impresa con quella di altre imprese ai
fini del perseguimento di uno scopo
comune” (art.23 tub)
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il gruppo bancario
“scopo comune …”
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il gruppo bancario
… è lo scopo dell’impresa esercitata per il
tramite delle strutture organizzative
connesse tra loro da vincoli idonei ad
assicurare una politica economica
coordinata. E’ dunque “comune” perché
tutte le strutture organizzative predette
concorrono a perseguirlo
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il gruppo bancario
 perché
si persegue questo “scopo
comune” ?
R.: perché è espressione della
“politica economica del gruppo”.
perché evidentemente vi è un
interesse a perseguirlo
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il gruppo bancario
quell’interesse è
l’interesse di gruppo
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il gruppo bancario

nel nuovo diritto societario vi è un
riferimento a questa nozione così
importante ?

art. 2497 c.c.”le società o gli enti che,
esercitando attività di direzione e
coordinamento agiscono nell’interesse
imprenditoriale proprio o altrui …”
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il gruppo bancario
possibili dubbi:
 perché accostiamo una norma che parla di
interesse imprenditoriale proprio o altrui ad
un interesse di gruppo, comune?
 v’è contrasto tra artt.23 tub e 2497 c.c.?
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Il gruppo bancario
 Art.23
tub: “perseguimento di uno
scopo comune”
 Art.2497
c.c.: “interesse
imprenditoriale proprio o altrui”
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Il gruppo bancario
Occorre integrare l’art. 24971 c.c. con altri
indici normativi:
 “non vi è responsabilità quando il danno
risulta mancante alla luce del risultato
complessivo dell’attività di direzione e
coordinamento …” (art. 24971, ult. parte)
cosa significa “risultato complessivo”?
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Il gruppo bancario

Il “risultato complessivo” cui accenna l’art.
2497 non è il risultato “proprio” della
capogruppo, ma è il “risultato economico
del complesso delle imprese costituito
dalla controllante e dalle controllate” (art.
29, d. lgs. 9 aprile 1991, n. 127, sul
bilancio consolidato)
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Il gruppo bancario

art. 29 cit.:”redazione del bilancio
consolidato. … 2. Il bilancio deve essere
redatto con chiarezza e deve
rappresentare in modo veritiero e corretto
la situazione patrimoniale e finanziaria e il
risultato economico del complesso delle
imprese costituito dalla controllante e dalle
controllate”
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Il gruppo bancario
è chiaro a questo punto che il
“risultato complessivo
dell’attività di direzione e
coordinamento” è il risultato
economico del gruppo
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il gruppo bancario
ulteriore osservazione:
al fine di interpretare gli artt. 2497 ss. c.c. il
riferimento alle norme sul bilancio
consolidato, non è improprio, dal momento
che, ai sensi dell’art. 2497 sexies, “ai fini di
quanto previsto dal presente capo, si
presume salvo prova contraria che l’attività
di direzione e coordinamento di società sia
esercitata dalle società o enti tenuti al
consolidamento dei loro bilanci …”
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il gruppo bancario
cosa significa?
significa che la fattispecie disciplinata dagli
artt. 2497 ss. è la stessa cui si riferiscono
le norme sul bilancio consolidato e quindi
che il “risultato complessivo” di cui all’art.
2497 è “il risultato economico del
complesso delle imprese” ex art. 29 …

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il gruppo bancario
… sono pertanto lecite, anzi
doverose, le integrazioni a fini
interpretativi
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il gruppo bancario
bilancio della nostra analisi:
 l’interesse di gruppo muove l’attività di
direzione e coordinamento della
controllante
 ma l’interesse di gruppo è “buono” o
“cattivo” ?
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il gruppo bancario

leggiamo ancora l’art. 2497 c.c.: “le
società o gli enti che, esercitando attività
di direzione e coordinamento di società,
agiscono nell’interesse imprenditoriale
proprio o altrui in violazione dei principi di
corretta gestione societaria e
imprenditoriale delle società medesime …”
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Il gruppo bancario
La norma configura una società lesa in
rapporto alla quale si profilano due
interessi:
 Un “interesse imprenditoriale” diverso da
quello della società lesa in quanto
afferente alla controllante o ad altri
 Interesse imprenditoriale della
componente lesa
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Il gruppo bancario
Sono ancora nozioni
vaghe. Vediamo se è
possibile una maggiore
specificazione, una
maggiore concretezza
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Il gruppo bancario

Interesse del gruppo
di controllo, ossia
degli azionisti che
riescono ad
influenzare le scelte
della capogruppo (è
necessariamente un
interesse
immeritevole di
tutela?)

Interesse a che le
risorse delle singole
componenti siano
indirizzate verso
impieghi
potenzialmente in
grado di determinare
utili per la
componente
medesima (*)
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Il gruppo bancario
(*) perfetta corrispondenza di questa
configurazione dell’interesse della
controllata con i “principi di corretta
gestione societaria e imprenditoriale” di
una società (v. art. 2247 c.c.)
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Il gruppo bancario
Di fronte a questi due interessi contrapposti
(v. slide 35) l’art. 2497 c.c. delinea il
seguente fenomeno:
 Le risorse della controllata sono destinate
ad impieghi ragionevolmente idonei a
determinare utilità a favore di componenti
diverse dalla controllata cui afferiscono
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il gruppo bancario
1.
2.
Esempi:
una componente dotata di liquidità
effettua un finanziamento a favore di
altra componente a condizioni fuori
mercato a vantaggio della prima
ad una componente viene precluso un
determinato affare che viene invece
riservato ad altra componente
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Il gruppo bancario
Si introduce così la c.d.
“operazione infragruppo”.
Esaminiamola.
A tal fine occorre fare un passo
indietro (slides 9 – 13) …
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Il gruppo bancario
… nelle quali si era posta in essere
la coincidenza funzionale tra
impresa multidivisionale (es.
banca universale) e gruppo di
società (gruppo bancario).
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Il gruppo bancario
Facciamo ora questa ipotesi:
In un dato momento, nel mercato “tira” un
determinato business (ad es.
collocamento strumenti finanziari ed
industria del risparmio gestito) e non altri
(es. factoring).
Cosa fa l’impresa bancaria-finanziaria
allora?

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Il gruppo bancario

Se è organizzata in
forma multidivisionale
dirotta risorse
sull’area commerciale
(ad es. per reclutare
promotori, gestori
ecc.)

Se è organizzata
nella forma del
gruppo di società
dirotta risorse sulla
Sim di distribuzione o
sulla SGR. Questa è
l’operazione
infragruppo (nella
fisiologia) …
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il gruppo bancario
…
attenzione però a chi mette i
soldi e a chi prende i benefici
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il gruppo bancario

nell’impresa
multidivisionale sono
sempre gli stessi (stiamo
parlando dei soci della
singola società, della
banca “universale”: loro è
il capitale; loro sono gli
utili e le relative decisioni)

nel gruppo questa
coincidenza può non
esservi. anzi tanto
maggiore è stato il
successo del gruppo sul
mercato finanziario, tanto
più capitale eterogeneo
esso ha attratto sulle sue
componenti, tanto
maggiori saranno i
problemi
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il gruppo bancario
Effetto leverage
del gruppo
SGR
(azionisti:
capogruppo –
D)
Capogruppo
(azionisti: A – B- C)
Sim di distribuzione
(azionisti:
Capogruppo – E – F)
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Factoring
(azionisti: capogruppo
D - G – H)
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il gruppo bancario

… allora
l’operazione infragruppo
– pur essendo espressione di
efficienza, di una migliore
allocazione delle risorse –
qualche problema di tutela di chi
“mette i soldi” lo da
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il gruppo bancario
vediamo come risponde a
questa esigenza di tutela il
legislatore del 2004
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il gruppo bancario
quadro complessivo:
 necessità di una attenta motivazione delle
decisioni (art. 2497 ter)
 responsabilità penale e civile degli
amministratori della controllata
“finanziatrice”
 responsabilità della capogruppo se non vi
è vantaggio compensativo (art. 2497)
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il gruppo bancario
art. 2497 ter:
le decisioni delle società soggette ad attività
di direzione e coordinamento, quando da
questa influenzate, debbono essere
analiticamente motivate e recare puntuale
indicazione delle ragioni e degli interessi la
cui valutazione ha inciso sulla decisione …
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Il gruppo bancario
Allora cosa scrivere nel verbale delle riunioni del
consiglio di amministrazione della controllata?
R.: esattamente il ragionamento economico che ha
condotto alla scelta di dirigere la liquidità verso
investimenti nel collocamento di strumenti
finanziari piuttosto che nel factoring. Il tutto
anche con cifre e tassi (“puntuale indicazione
delle ragioni”), che devono includere anche
l’indicazione di ciò che si prevede ne potrà
ricavare la controllata finanziatrice

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il gruppo bancario
responsabilità penale
degli amministratori della
controllata
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il gruppo bancario

art. 23641: “gli amministratori, direttori
generali e i liquidatori che, avendo un
interesse in conflitto con quello della
società, al fine di procurare a sé o ad altri
un ingiusto profitto o altro vantaggio,
compiono o concorrono a deliberare atti di
disposizione dei beni sociali, cagionando
intenzionalmente alla società un danno
patrimoniale, sono puniti …”
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il gruppo bancario

art. 26343: “in ogni caso non è ingiusto il
profitto della società collegata o del
gruppo, se compensato da vantaggi,
conseguiti o fondatamente prevedibili,
derivanti dal collegamento o dalla
appartenenza al gruppo”
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il gruppo bancario
aspetti rilevanti (art. 23641):
 è punito non solo il compimento di atti di
disposizione di beni sociali (= il contratto di
trasferimento)
 ma anche l’approvazione della delibera
(“concorrono a deliberare”: quindi chi si
oppone o si astiene non è punibile)
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il gruppo bancario
ed ancora:
 i vantaggi compensativi idonei ad
escludere il requisito dello “ingiusto
profitto” (e dunque idonei ad escludere il
reato) non devono necessariamente
essere “conseguiti”, ma possono anche
essere “solo” fondatamente prevedibili
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il gruppo bancario
ne segue
che se è rispettato l’art. 2497 ter
abbiamo escluso “a monte” il
reato degli amministratori
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il gruppo bancario
la responsabilità da attività di
direzione e coordinamento
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il gruppo bancario
legittimati passivi:
 la capogruppo
 “risponde in solido chi abbia comunque
preso parte al fatto lesivo” (art. 24972):
amministratori capogruppo, amministratori
controllata finanziatrice
 “e, nei limiti del vantaggio conseguito, chi
ne abbia consapevolmente tratto
beneficio”: società finanziata, i suoi soci
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il gruppo bancario
legittimati attivi:
 soci della società finanziatrice: pregiudizio
arrecato alla redditività e al valore della
partecipazione sociale
 creditori sociali: lesione cagionata
all’integrità del patrimonio della società
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il gruppo bancario
rilevi:
 socio: estrema difficoltà della prova del
nesso tra finanziamento e (non danno
diretto per la società) ma diminuzione del
valore della partecipazione a seguito del
finanziamento
 creditore: in tanto può far valere la lesione
del patrimonio sociale in quanto sia
rimasto incapiente
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il gruppo bancario
esclusione della responsabilità della
capogruppo:
 il danno risulta mancante alla luce del
risultato complessivo dell’attività di gruppo
 il danno risulta integralmente eliminato
anche a seguito di operazioni a ciò dirette
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