Rigidità e garanzia della
Costituzione:
le Corti costituzionali come
norme sulle fonti
Costituzione rigida
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La rigidità della Costituzione, un concetto che
evolve nel tempo
La gerarchia delle fonti si diversifica
ulteriormente,
emerge
una
gerarchia
infracostituzionale
I limiti alla revisione costituzionale
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Le norme costituzionali sono rigide, ma
alcune norme sono “più rigide” di altre:
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Limiti stabiliti dal testo
Costituzione (limiti espliciti):
Limiti temporali
Limiti circostanziali
Limiti procedurali
Limiti materiali
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stesso
della
Limiti temporali
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Art. 284 Cost portoghese:
la revisione costituzionale è possibile dopo 5 anni dall’ultima modifica
costituzionale (altrimenti necessari 4/5)
Costituzione francese 1791:
1. L’Assemblea nazionale costituente dichiara che la Nazione ha il diritto
imprescrittibile di cambiare la sua Costituzione; e tuttavia, considerando che
è più conforme all’interesse nazionale usare soltanto, coi mezzi previsti
dalla stessa Costituzione, del diritto di riformarne gli articoli di cui
l’esperienza avrà fatto sentire gli inconvenienti, decreta che vi si procederà
attraverso una Assemblea di Revisione nella forma seguente:
2. Quando tre legislature consecutive avranno emesso un voto uniforme per
il cambiamento di qualche articolo costituzionale, si darà luogo alla
revisione richiesta.
3. La prossima legislatura e la successiva non potranno proporre la riforma
di alcun articolo costituzionale.
Costituzione francese 1793:
Art. 28 – Un popolo ha sempre il diritto di rivedere, riformare e cambiare la
propria Costituzione.
Una generazione non può assoggettare alle sue leggi le generazioni future.
Limiti circostanziali
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Art. 89 c. 4 Cost francese (1958):
Nessuna procedura di revisione può essere
iniziata o continuata quando è stata violata
l'integrità del territorio (dello Stato)
Art. 289 u.c. Cost. portoghese (1976):
Não pode ser praticado nenhum acto de
revisão constitucional na vigência de estado
de sítio ou de estado de emergência.
Limiti procedurali
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Alcune Costituzioni disciplinano in modo
differente la “revisione totale” (procedimenti
“superaggravati”)
Ad es. Spagna
Ad es. Svizzera
Limiti materiali espliciti…
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Cost. francese, art. 89 c. 5:
La forma repubblicana di governo non può costituire l’oggetto di
una revisione
Cost. italiana, art. 139:
La forma repubblicana non può essere oggetto di revisione
costituzionale Costituzione tedesca:
Cost. tedesca art. 79 c. 3 (Ewigkeitsklausel ):
Non è consentita alcuna modifica della presente Legge
fondamentale che riguardi l'articolazione della Federazione in
Länder, il principio della partecipazione dei Länder alla
legislazione o i principi enunciati agli articoli 1 e 20
…più o meno razionalizzati

Art. 288 Cost. portoghese:
As leis de revisão constitucional terão de respeitar:
a) A independência nacional e a unidade do Estado;
b) A forma republicana de governo;
c) A separação das Igrejas do Estado;
d) Os direitos, liberdades e garantias dos cidadãos;
e) Os direitos dos trabalhadores, das comissões de trabalhadores e das associações sindicais;
f) A coexistência do sector público, do sector privado e do sector cooperativo e social de
propriedade dos meios de produção;
g) A existência de planos económicos no âmbito de uma economia mista;
h) O sufrágio universal, directo, secreto e periódico na designação dos titulares electivos dos
órgãos de soberania, das regiões autónomas e do poder local, bem como o sistema de
representação proporcional;
i) O pluralismo de expressão e organização política, incluindo partidos políticos, e o direito
de oposição democrática;
j) A separação e a interdependência dos órgãos de soberania;
l) A fiscalização da constitucionalidade por acção ou por omissão de normas jurídicas;
m) A independência dos tribunais;
n) A autonomia das autarquias locais;
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o) A autonomia político-administrativa dos arquipélagos dos Açores e da Madeira.
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Qual è la funzione di questi limiti?
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Costituzione:
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Significato prescrittivo:
testo normativo, fonte del diritto
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Funzione di “conservazione”
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Scritta, rigida, garantita
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I limiti alla revisione costituzionale rappresentano un
passaggio ulteriore
I limiti impliciti alla revisione
costituzionale
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Ordinamento giuridico italiano:
Art. 139 (forma repubblicana)
Principi supremi dell’ordinamento/o principi
super-costituzionali
Individuati dalla Corte costituzionale
Su quali fonti si impongono i principi super-costituzionali/o principi
supremi dell’ordinamento?
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1. Le leggi di revisione costituzionale?
Il caso indiano:
Costituzione art. 13:
All laws in force in the territory of India immediately before the commencement
of this Constitution, in so far as they are inconsistent with the provisions of this
Part, shall, to the extent of such inconsistency, be void.
Corte suprema:
1951: non le leggi di revisione costituzionale
1967: anche le leggi di revisione costituzionale se vanno contro il contenuto
essenziale dei diritti fondamentali
Parlamento (1971):
Modifica l’art. 13 Cost:
“Nothing in this article shall apply to any amendment of this
Constitution made under article 368”
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Corte suprema (1973):
caso Kesavananda Bahrati:
Nessuna fonte può violare le “basic features of the
Constitution”
Parlamento revisione art. 368:
Nessun emendamento alla Costituzione “shall be called
in question in any court on any ground”
there shall be no limitation whatever on the constituent
power of Parliament to amend (…) the provisions of this
Constitution under this article.".
Corte suprema (1981): gli emendamenti all’art. 368
sono incostituzionali
(Minerva Mills Ltd. V. Union of India)
L’ordinamento italiano
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Art. 134.
La Corte costituzionale giudica: sulle controversie relative
alla legittimità costituzionale delle leggi e degli atti, aventi
forza
di
legge,
dello
Stato
e
delle
Regioni;
sui conflitti di attribuzione tra i poteri dello Stato e su quelli
tra lo Stato e le Regioni, e tra le Regioni;
sulle accuse promosse contro il Presidente della
Repubblica, a norma della Costituzione
Sentenza n. 1146/1988: una legge costituzionale rientra nella
definizione leggi e degli atti, aventi forza di legge?

2. norme a copertura costituzionale?
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Art. 7 Cost.:
Lo Stato e la Chiesa cattolica sono,
ciascuno nel proprio ordine, indipendenti
e sovrani.
I loro rapporti sono regolati dai Patti
Lateranensi. Le modificazioni dei Patti
accettate dalle due parti, non richiedono
procedimento di revisione costituzionale
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Sentenza 30 del 1971
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La questione riguarda la celebrazione del matrimonio, e il suo
esame non é precluso, come invece opina l'Avvocatura dello
Stato, dall'art. 7 della Costituzione.
É vero che questo articolo non sancisce solo un generico
principio pattizio da valere nella disciplina dei rapporti fra lo Stato
e la Chiesa cattolica, ma contiene altresì un preciso riferimento al
Concordato in vigore e, in relazione al contenuto di questo, ha
prodotto diritto; tuttavia, giacché esso riconosce allo Stato e alla
Chiesa cattolica una posizione reciproca di indipendenza e di
sovranità, non può avere forza di negare i principi supremi
dell'ordinamento costituzionale dello Stato.
Sentenza 18 del 1982
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3 profili:
1. la riserva alla giurisdizione dei tribunali ecclesiastici
delle controversie in materia di nullità dei matrimoni
canonici trascritti agli effetti civili contrasta con il principio
supremo del diritto alla tutela giurisdizionale?
2. nel procedimento canonico, le disposizioni contenute
nella sentenza contrastano con il diritto di agire e
difendersi in giudizio?
3. la riserva alla competenza dei dicasteri ecclesiastici
della concessione della dispensa "super rato et non
consummato" in ordine a matrimonio canonico trascritto
agli effetti civili contrasta con il principio supremo del
diritto alla tutela giurisdizionale?
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1. NO:
il diritto alla tutela giurisdizionale si colloca al
dichiarato livello di principio supremo solo nel
suo nucleo più ristretto ed essenziale, (…).
la riserva alla giurisdizione ecclesiastica delle
cause di nullità dei matrimoni canonici trascritti
agli effetti civili, pur con le innegabili diversità
che nei vari istituti processuali tale giurisdizione
presenta rispetto alla giurisdizione statuale, non
é incompatibile con l'ordinamento
costituzionale(…)
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2. SI’:
preclusione di qualsiasi sindacato
così strutturato, nella sua concreta applicazione lo
speciale procedimento di delibazione elude due
fondamentali esigenze,
che il giudice italiano nell'ordinario giudizio di
delibazione é tenuto a l'effettivo controllo che nel
procedimento, dal quale é scaturita la sentenza, siano
stati rispettati gli elementi essenziali del diritto di agire
e resistere a difesa dei propri diritti,
e la tutela dell'ordine pubblico italiano onde impedire
l'attuazione nel nostro ordinamento delle disposizioni
contenute nella sentenza medesima, che siano ad
esso contrarie.

3. SI’:
non può riconoscersi provvedimento di natura
amministrativa, discrezionale ed insindacabile
la tutela giurisdizionale dei diritti, pur
considerata nel suo nucleo più ristretto ed
essenziale, non può realizzarsi in un
procedimento, il cui svolgimento e la cui
conclusione
trovano
dichiaratamente
collocazione nell'ambito della discrezionalità
amministrativa, e nel quale non vengono
quindi garantiti alle parti un giudice e un
giudizio in senso proprio.
3. Norme comunitarie?
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Copertura costituzionale

Art. 11 Cost.:
L'Italia ripudia la guerra come strumento di offesa alla libertà
degli altri popoli e come mezzo di risoluzione delle controversie
internazionali; consente, in condizioni di parità con gli altri Stati,
alle limitazioni di sovranità necessarie ad un ordinamento che
assicuri la pace e la giustizia fra le Nazioni; promuove e favorisce
le organizzazioni internazionali rivolte a tale scopo
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Art. 117 Cost.:
La potestà legislativa è esercitata dallo Stato e dalle Regioni nel
rispetto della Costituzione, nonché dei vincoli derivanti
dall'ordinamento comunitario e dagli obblighi internazionali.
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1964: criterio cronologico
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1975: le norme comunitarie non vanno
riprodotte
in caso di contrasto si pronuncia la Corte
costituzionale
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1984: competenza sent. 170/1984
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Corte costituzionale italiana: Granital (sent.
170/1984):
Il regolamento CEE prevale su norme di
diritto interno confliggenti
Conseguenze:
1. tra diverse interpretazioni si sceglie la più
consono al diritto comunitario
2. se l’antinomia non è sanabile, il
regolamento successivo prevale sulla legge

Se la legge è successiva sinora se ne è dedotta la sua
incostituzionalità per contrasto con l’art. 11 Cost.

Il regolamento comunitario va sempre applicato, sia che segua,
sia che preceda nel tempo le leggi ordinarie con esso
incompatibili
Possibile rinvio pregiudiziale


Le osservazioni fin qui svolte non implicano, tuttavia, che l'intero
settore dei rapporti fra diritto comunitario e diritto interno sia
sottratto alla competenza della Corte. (…). la legge di
esecuzione del Trattato può andar soggetta al suo sindacato, in
riferimento ai principi fondamentali del nostro ordinamento
costituzionale e ai diritti inalienabili della persona umana
Il Bundesverfassungsgericht e
il diritto comunitario
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Articolo 24
(1) La Federazione può trasferire con legge
diritti
di
sovranità
a
organizzazioni
intergovernative (…)
(2) Il Bund può, per la tutela della pace,
inserirsi in un sistema di sicurezza collettiva
reciproca; esso, pertanto, consentirà alle
limitazioni della sua sovranità che realizzino e
assicurino un ordinamento pacifico e duraturo
in Europa e fra i popoli del mondo(…).
Solange I e Solange II
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Solange I (1974):
manca un catalogo codificato dei diritti fondamentali
che consenta di verificare se le norme in materia di
diritti fondamentali nell’ambito del diritto comunitario
siano corrispondenti a quelli della LF
Quindi: fintantoché non esiste tale catalogo
comunitario dei diritti umani, permane una
competenza nazionale di verifica del loro rispetto
Solange II (1986): fintantoché a livello comunitario
è garantito un livello di tutela dei diritti, il BVerGe
sospende il suo giudizio
NB: le sentenze “Solange” si ritrovano anche nelle
adesioni più recenti
ad es. Corte costituzionale ceca (2004): effetto
diretto e primauté, la Corte non “abdica” al proprio
ruolo, c’è una copertura costituzionale
(art. 10a 2001: “Alcuni poteri degli organi della
Repubblica ceca possono essere trasferiti ad
organizzazioni o istituzioni internazionali”)
Ma “solange”: finché il diritto comunitario non inficia
l’essenza della sovranità o le caratteristiche dello
Stato di diritto, la Corte si “ritrae”
Il diritto comunitario garantisce i diritti
fondamentali?

Internationale Handelsgesellschaft (1970): norme comunitarie in materia di
esportazioni e cauzioni nel commercio dei cereali giudice nazionale: c’è un
contrasto con i principi costituzionali nazionali

Corte di giustizia: , la validità dell’atto non può essere valutata alla luce dei diritti
nazionali, neppure costituzionali e può essere valutata solo alla luce del diritto
comunitario
LA TUTELA DEI DIRITTI FONDAMENTALI COSTITUISCE INFATTI PARTE
INTEGRANTE DEI PRINCIPI GIURIDICI GENERALI DI CUI LA CORTE DI
GIUSTIZIA GARANTISCE L' OSSERVANZA .
LA SALVAGUARDIA DI QUESTI DIRITTI, PUR ESSENDO INFORMATA ALLE
TRADIZIONI COSTITUZIONALI COMUNI AGLI STATI MEMBRI, VA
GARANTITA ENTRO L' AMBITO DELLA STRUTTURA E DELLE FINALITA
DELLA COMUNITA .



La Corte di giustizia non individua profili d’illegittimità, ma ha effettuato
uno scrutinio alla luce dei diritti fondamentali!

sentenza Nold (1974):




I diritti fondamentali fanno parte integrante dei
principi, generali del diritto, di cui essa
garantisce l' osservanza .
La corte, garantendo la tutela di tali diritti, e
tenuta ad ispirarsi alle tradizioni costituzionali
comuni agli stati membri e non potrebbe, quindi,
ammettere provvedimenti incompatibili con i
diritti fondamentali riconosciuti e garantiti dalle
costituzioni di tali stati .
I trattati internazionali relativi alla tutela dei
diritti dell' uomo, cui gli stati membri hanno
cooperato o aderito possono del pari fornire
elementi di cui occorre tenere conto nell' ambito
del diritto comunitario

C-5/88, Wachauf:

I diritti fondamentali costituiscono parte integrante dei
principi generali del diritto di cui la Corte garantisce l'
osservanza . Nel garantire la tutela di tali diritti, essa è
tenuta ad informarsi alle tradizioni costituzionali
comuni agli Stati membri, di guisa che non possono
essere ammessi nella Comunità provvedimenti
incompatibili con i diritti fondamentali riconosciuti dalle
costituzioni di detti Stati .

Gli strumenti internazionali concernenti la tutela dei diritti
dell' uomo, cui gli Stati membri hanno collaborato o
aderito, possono del pari fornire indicazioni di cui si deve
tener conto nell' ambito del diritto comunitario .
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TUE:
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Articolo 6
1. L'Unione si fonda sui principi di libertà, democrazia,
rispetto dei diritti dell'uomo e delle libertà fondamentali, e
dello Stato di diritto, principi che sono comuni agli Stati
membri.
2. L'Unione rispetta i diritti fondamentali quali sono
garantiti dalla Convenzione europea per la
salvaguardia dei diritti dell'uomo e delle libertà
fondamentali, firmata a Roma il 4 novembre 1950, e
quali risultano dalle tradizioni costituzionali comuni
degli Stati membri, in quanto principi generali del diritto
comunitario.
3. L'Unione rispetta l'identità nazionale dei suoi Stati
membri. (…).


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