La trasformazione
Lorenzo Benatti
Parma, 24 febbraio 2015
Nozione di trasformazione

Con la trasformazione, un soggetto (dotato
o meno di personalità giuridica) muta la
propria forma giuridica, pur nell’identità
del soggetto.
Art. 2498
Continuità rapporti giuridici
 «Con la trasformazione l’ente trasformato
conserva i diritti e gli obblighi e prosegue
in tutti i rapporti anche processuali
dell’ente
che
ha
effettuato
la
trasformazione».

Limiti (art. 2499)
«Può farsi luogo alla trasformazione anche in
pendenza di procedura concorsuale, purché non
vi siano incompatibilità con le finalità o lo stato
della stessa».
 Che senso ha? Nelle procedure di risanamento?
 Quando si verifica incompatibilità? Fallimento e
procedure liquidatorie?
 E per le società in liquidazione? Trasformazione
liquidatoria.
 E se sono state emesse obbligazioni o titoli di
debito?

Casi di trasformazione

trasformazioni omogenee
da società di persone a società di capitali (trasformazione
evolutiva),
 da società di capitali a società di persone (trasformazione
regressiva),

–e
da società di capitali a società di capitali,
 da società di persone a società di persone.


trasformazioni eterogenee
in società di capitali,
 da società di capitali,

–e
in società di persone,
 da società di persone,

Disposizione generale

In generale:
– l’atto di trasformazione è soggetto alla disciplina
prevista per il tipo adottato e si applicano le forme
di pubblicità relative, nonché quelle richieste per
la cessazione dell’ente che effettua la
trasformazione (art. 2500, 2° c.).
– la trasformazione ha effetto dall’ultimo degli
adempimenti pubblicitari richiesti (2500, 3° c.).

Trasformazione in società di capitali:
– forma di atto pubblico (art. 2500, 1° c.);
Invalidità
Effettuata la pubblicità di legge «l’invalidità
dell’atto di trasformazione non può essere
pronunciata» (2500-bis, 1° c.).
 «Resta salvo il diritto al risarcimento del
danno
eventualmente
spettante
ai
partecipanti all’ente trasformato ed ai terzi
danneggiati dalla trasformazione» (2500bis, 2° c.).

Trasformazione “evolutiva” (1)

Trasformazione di società di persone in
società di capitali:
– «Salvo diversa disposizione del contratto
sociale, la trasformazione di società di persone
in società di capitali è decisa con il consenso
dalla maggioranza dei soci determinata secondo
la parte a ciascuno negli utili; in ogni caso al
socio che non ha concorso alla decisione spetta
il diritto di recesso» ( art. 2500-ter, 1°c.).
Trasformazione “evolutiva” (2)
– «Il capitale della società risultante dalla
trasformazione deve essere determinato sulla base
dei valori attuali degli elementi dell’attivo e del
passivo e deve risultare da relazione di stima redatta
a norma dell’art. 2343 o, nel caso di società a
responsabilità limitata, dell’art. 2465» ( art. 2500ter, 2°c.).
– Si applicano, in caso di società per azioni o in
accomandita per azioni, le disposizioni relative alla
responsabilità dell’esperto, alla revisione della stima
ad opera degli amministratori, e, in quanto
compatibile, quella relativa alla rettifica del valore.
Trasformazione “evolutiva” (3)
– «Ciascun socio ha diritto all’assegnazione di un
numero di azioni o di una quota proporzionale alla
sua partecipazione» ( art. 2500-quater, 1°c.).
– «Il socio d’opera ha diritto all’assegnazione di un
numero di azioni o di una quota in misura
corrispondente alla partecipazione che l’atto
costitutivo gli riconosceva precedentemente alla
trasformazione o, in mancanza, d’accordo tra i soci
ovvero, in difetto di accordo, determinata dal giudice
secondo equità» ( art. 2500-quater, 2°c.). In questi
casi «le azioni o quote assegnate agli altri soci si
riducono proporzionalmente» (art. 2500-quater, 3°c.).
Trasformazione “evolutiva” (4)
– «La trasformazione non libera i soci a responsabilità
illimitata dalla responsabilità per le obbligazioni sociali
sorte prima degli adempimenti» pubblicitari previsti dalla
legge «se non risulta che i creditori sociali hanno dato il
loro consenso alla trasformazione» ( art. 2500-quinquies,
1°c.).
– «Il consenso si presume se i creditori, ai quali la
deliberazione sia stata comunicata per raccomandata o con
altri mezzi che garantiscano la prova dell’avvenuto
ricevimento, non lo hanno espressamente negato nel
termine di sessanta giorni dal ricevimento della
comunicazione» ( art. 2500-quinquies, 2°c.).
Trasformazione “regressiva” (1)

Trasformazione da società di capitali a società
di persone:
– «Salvo diversa disposizione dello statuto, la
deliberazione di trasformazione di società di capitali
in società di persone è adottata con le maggioranze
previste per le modifiche dello statuto. E’ comunque
richiesto il consenso dei soci che con la
trasformazione assumono responsabilità illimitata»
(art. 2500-sexies, 1°c.).
– La trasformazione comporta il diritto di recesso dei
soci assenti e dissenzienti o astenuti ai sensi degli
artt. 2437 e 2473.
Trasformazione “regressiva” (2)
– «Gli amministratori devono predisporre una relazione che
illustri le motivazioni e gli effetti della trasformazione.
Copia della relazione deve restare depositata presso la sede
sociale durante i trenta giorni che precedono l’assemblea
convocata per deliberare la trasformazione; i soci hanno
diritto di prendere visione e di ottenerne gratuitamente
copia» ( art. 2500-sexies, 2°c.).
– «Ciascun socio ha diritto l’assegnazione di una
partecipazione proporzionale al valore della sua quota o
delle sue azioni» ( art. 2500-sexies, 3°c.).
– «I soci che con la trasformazione assumono responsabilità
illimitata, rispondono illimitatamente anche delle
obbligazioni
sociali
sorte
anteriormente
alla
trasformazione» ( art. 2500-sexies, 4°c.).
Altre trasformazioni
omogenee
Trasformazione di società di capitali in
società di capitali,
 trasformazione di società di persone in
società di persone.
 Sono sempre state ritenute implicitamente
ammissibili. Lo sono oggi a maggior
ragione visto che si ammette anche la
trasformazione eterogenea.

Trasformazione da società di
capitali a società di capitali


Si ritiene trovino applicazione: 2500 (forma,
pubblicità, contenuto atto, efficacia); 2500-bis
(invalidità); 2500-quinquies (responsabilità soci
che perdono responsabilità illimitata); 2500-sexies
(maggioranze,
relazione
amministratori,
assegnazione quote, responsabilità soci che
assumono resp. illimitata).
Si ritiene non trovino applicazione: 2500-ter
(deliberazione), 2500-quater (attribuzione quote o
azioni).
Trasformazione da società di
persone a società di persone



Si ritiene trovino applicazione: 2500, 2° c. (forma,
pubblicità, contenuto atto, efficacia); 2500-bis
(invalidità); 2500-quinquies (responsabilità soci che
perdono responsabilità illimitata).
Si ritiene non trovino applicazione: 2500, 1° c.,
2500-ter 2° c.; 2500-quater, 2500-sexies 1°, 2° e 3°
c.
(maggioranze,
relazione
amministratori,
assegnazione quote).
É incerta l’applicazione di: 2500-ter 1° c.,
(maggioranza-recesso);
2500-sexies
4°
(responsabilità soci che assumono responsabilità
illimitata).
Trasformazioni eterogenee
Il modello organizzativo di partenza o di
arrivo non è una società (o meglio non è una
società lucrativa).
 A tutte si applica l’art. 2500-novies.
 Si ritengono ammissibili trasformazioni
dirette tra modelli che non siano società
lucrative o che non siano società (per es. da
associazione a consorzio).

2500-IX opposizione dei
creditori


«In deroga a quanto disposto dal terzo comma
dell’art. 2500, la trasformazione eterogenea ha
effetto dopo sessanta giorni dall’ultimo degli
adempimenti pubblicitari previsti dallo stesso
articolo, salvo che consti il consenso dei creditori
o il pagamento dei creditori che non hanno dato il
consenso.
I creditori possono, nel suddetto termine di
sessanta giorni, fare opposizione. Si applica in tal
caso l’ultimo comma dell’art. 2445».
Trasformazione eterogenea in
società di capitali


I consorzi, le società consortili, le comunioni d’azienda,
le associazioni riconosciute e le fondazioni possono
trasformarsi in società di capitali (art. 2500-octies, 1°c.).
«La deliberazione di trasformazione deve essere
assunta, nei consorzi, con il voto favorevole della
maggioranza assoluta dei consorziati; nelle comunioni
di aziende all’unanimità; nelle società consortili e nelle
associazioni con la maggioranza richiesta dalla legge o
dall’atto costitutivo per lo scioglimento anticipato» (art.
2500-octies, 2°c.)
Le coop possono trasformarsi
in società lucrativa?
Art. 2545-decies: «Le società cooperative
diverse da quelle a mutualità prevalente
possono deliberare, con il voto favorevole
di almeno la metà dei soci delle
cooperative, la trasformazione in società»
lucrativa (di persone e di capitali) o in
consorzio.
 Rinvio.

Trasformazione eterogenea
da società di capitali (1)


Le società di capitali possono trasformarsi in
«consorzi,
società
consortili,
cooperative,
comunioni di azienda, associazioni non
riconosciute e fondazioni» (art. 2500-septies,
1°c.).
«La deliberazione deve essere assunta con il voto
favorevole dei due terzi degli aventi diritto, e
comunque con il consenso dei soci che assumono
responsabilità illimitata» ( art. 2500-septies, 3°c.).
Trasformazione eterogenea
da società di capitali (2)


La trasformazione comporta il diritto di recesso dei soci
assenti e dissenzienti o astenuti ai sensi degli artt. 2437 e
2473.
«Si applica l’art. 2500-sexies, in quanto compatibile» (art.
2500-septies, 2°c.):
– 1° c. (maggioranze, consenso soci che assumono
responsabilità illimitata);
– 2° c. (relazione amministratori);
– 3° c. (assegnazione quote);
– 4° c. (responsabilità soci che assumono responsabilità
illimitata).
Trasformazione eterogenea in
società di persone

Dubbi di una parte degli interpreti.
Trasformazione eterogenea in
società di persone




I consorzi, le società consortili. le comunioni
d’azienda, le associazioni riconosciute e le
fondazioni.
E le coop? Anche.
Si dovrebbero applicare:
– 2500-octies, 2° c. (maggioranze),
– 2500-octies, 3° c. (casi di non trasformabilità),
– 2500-octies, 4° c. (trasf. fondazioni);
– 2500-quinquies (responsabilità soci che
perdono resp. illimitata)
Non è richiesta perizia di stima.
Trasformazione eterogenea
da società di persone
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
In consorzi, società consortili, comunioni d’azienda,
associazioni riconosciute e fondazioni.
E in coop?
Per determinare le maggioranze necessarie per deliberare la
trasformazione non si dovrebbero applicare 2500-ter (norma
speciale) e 2500-septies, 3° c., ma la norma generale
sull’unanimità. In ogni caso occorrerà consenso soci che
assumono responsabilità illimitata.
Si dovrebbero applicare:
– 2500-septies, 4° c. (trasf. in fondazioni);
– 2500-quinquies (responsabilità soci che perdono resp.
illimitata)
In generale non sarà richiesta perizia di stima salvo
trasformazione
in
cooperativa
o
consortile
di
capitali/cooperativa.
La trasformazione
dott. Lorenzo Benatti
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