ASSICURAZIONE RESPONSABILITÀ
CIVILE DEGLI ORGANI SOCIETARI
Avv. Reto Garzoni, AXA Winterthur
Avv. Mauro Cavadini, Lugano
Aumento delle cause giudiziarie
 Più del 90 % delle
pretese di
risarcimento nei
confronti degli
organi societari
vengono trattate e
concluse
stragiudizialmente.
 AXA Winterthur
tratta attualmente
più di 600 sinistri in
relazione alla
responsabililtà degli
organi!
2 | Business Breakfast 12 ott 2015
Persone potenzialmente responsabili
• Organi formali e materiali
 Principio: art. 754 cpv. 1 CO:
“Gli amministratori (...) sono responsabili, sia verso la società sia verso i
singoli azionisti e creditori della stessa, del danno loro cagionato mediante
la violazione, intenzionale o dovuta a negligenza, dei doveri loro
incombenti.“
Business Breakfast 12 ott 2015
3
Persone potenzialmente responsabili
• Organi formali
 Liberazione dalla responsabilità in caso di delega a terzi (direttori):




Non trattasi di compiti inalienabili di cui all‘art. 716a cpv. 1 CO;
Delega autorizzata dallo statuto;
Delega concretizzata dal regolamento di organizzazione;
Persone a cui i compiti sono stati delegati sono stati diligentemente scelti, istruiti
e controllati (cura in eligendo, instruendo et custodiendo).
• Organi materiali: i terzi delegati
Business Breakfast 12 ott 2015
4
Persone potenzialmente responsabili
• Organi di fatto
 Principio: art. 754 cpv. 1 CO
„Gli amministratori e tutti coloro che si occupano della gestione o della
liquidazione sono responsabili, sia verso la società sia verso i singoli
azionisti e creditori della stessa, del danno loro cagionato mediante la
violazione, intenzionale o dovuta a negligenza, dei doveri loro incombenti.“
NB: l’azionista, anche se maggioritario o unico, di regola NON ha
responsabilità personale, se non esercita alcuna attività gestionale o
direzione unica (gruppi di società!)
Business Breakfast 12 ott 2015
5
Persone potenzialmente responsabili
• Organi di fatto
« (...) non pas seulement les organes habilités à prendre des décisions et
expressément nommés en cette qualité; elles comprennent aussi les personnes qui
prennent en fait les décisions réservées aux organes ou s’occupent effectivement de la
gestion et contribuent ainsi de manière déterminante à former la volonté de la société »
 Condizioni (DTF 136 III 14, DTF 128 III 29)
 Compiti sono esercitati in modo duraturo (non occasionale), indipendente e sotto
la propria responsabilità;
 Compiti che eccedono di regola lo svolgimento quotidiano di mansioni per la
società (non subordinato);
 Decisioni che hanno influenza sul risultato della società;
 Di regola: non un procuratore o un mandatario (poteri effettivi, NON la carica/il
titolo sono determinanti);
 Un atto isolato o assistenza in posizione subordinata non sono sufficienti.
Business Breakfast 12 ott 2015
6
Obblighi dell‘amministratore
• Obbligo di diligenza (art. 717 cpv. 1 CO):
 Standard oggettivo: determinante è il comportamento che ci si può
ragionevolmente attendere da un amministratore che agisce in
maniera corretta in una situazione analoga.
• [Giurisprudenza] Decisione è diligente se:





Materialmente sostenibile;
Conforme a norme legali imperative;
Non contraria a scopo sociale;
Presa al termine di un cammino decisionale critico;
No conflitti d’interesse.
Business Breakfast 12 ott 2015
7
Responsabilità per inadeguatezza delle decisioni?
 “Business judgement rule” (DTF 139 III 24): presunzione secondo cui
gli organi hanno preso una decisione adeguata se:
 Nessun conflitto d’interessi;
 Decisione presa sulla base di informazioni sufficienti;
 Decisione che essi potevano ragionevolmente considerare essere nell’interesse
della società (anche se – a posteriori – un’altra decisione sarebbe stata più
opportuna).
 [Per fortuna] E’ riconosciuto che ogni attività imprenditoriale comporta una certa
dose di rischio e che per gestirla è necessario ottimismo e fiducia nella bontà
delle proprie decisioni
Business Breakfast 12 ott 2015
8
I titolari dell’azione nei confronti degli organi
Creditori terzi come
ad es. banche ( nel
fallimento )
Azionisti
CdA
Direzione
BIAN
Pretese della
società
Organi di fatto
Pinco Pallino
SA
9 | Business Breakfast 12 ott 2015
Soluzioni assicurative per le imprese
RCPR
Mandati in qualità
di CdA
D&O
10 Business Breakfast 12 ott 2015
Assicurazione RC degli organi societari
Complemento all'assicurazione
responsabilità civile professionale
Copertura assicurativa per un singolo
organo di una società
Come complemento a
un'assicurazione
responsabilità civile
professionale
11 Business Breakfast 12 ott 2015
D&O
Copertura assicurativa per tutti gli organi di
un gruppo (incluse le società affiliate) o di una
singola società
Assicurazione D&O separata
Assicurazione RC degli organi societari
Assicurazioni responsabilità civile
degli organi societari
Assicurazione
collettiva
Assicurazione
individuale
Assicurazione
individuale a
complemento della
RCPR
Premium
individuale
D&O
Pension Trust
Liability (LPP)
 Fabbisogno per fiduciari e avvocati
 Fungono sovente come membri di consigli di amministrazione in persone
giuridiche (portatore di know-wow).
 Elezione come membro del CdA o funzione di direttore parzialmente per
l'adempimento del requisito di domicilio in Svizzera (per es. art. 718 CO).
 Copertura assicurativa sovente condizione per l'assunzione del mandato.
12 Business Breakfast 12 ott 2015
Copertura addizionale per mandati come organo di
persone giuridiche - funzioni assicurate
 Sono assicurate le funzioni o le qualità di
 consigliere di amministrazione di società anonime
 membro dell’amministrazione di cooperative
 gerente e / o socio di Sagl
 membro del comitato direttivo di associazioni (iscritte nel registro di commercio)
 consiglio di fondazione
 liquidatore di una persona giuridica
 direttore nell’ambito del requisito di domicilio
 responsabile di succursale
 segretario di una persona giuridica
13 Business Breakfast 12 ott 2015
Copertura addizionale per mandati come organo di
persone giuridiche - funzioni assicurate
 Non sono assicurate le funzioni o le qualità di
 delegato del consiglio
di amministrazione
 membro del consiglio direttivo
Esaminare la stipulazione di
una D&O
 attività di gestione di istituzione di previdenza per il personale
 attività di organo per lo stesso studio legale / stessa fiduciaria
)
14 Business Breakfast 12 ott 2015
Assicurazione RC degli organi societari
Assicurazioni responsabilità civile
degli organi societari
Assicurazione
collettiva
Assicurazione
individuale
Assicurazione
individuale a
complemento della
RCPR
15 Business Breakfast 12 ott 2015
Premium
individuale
D&O
Pension Trust
Liability (LPP)
Definizione del prodotto D&O PMI
D&O PMI s'indirizza a
 - SA
- Sagl
- Cooperativa
- Fondazione
- Associazione ( con iscrizione a RC )




con una somma di bilancio fino a max. CHF 25 mio.
ed una cifra d'affari max. CHF 75 mio.
non quotata in borsa
che non è una società finanziaria la quale richiede un'autorizzazione da parte
della Commissione federale delle banche.
16 | Business Breakfast 12 ott 2015
Persone assicurate D&O PMI
Tutti gli attuali, precedenti e futuri
 membri di consigli d'amministrazione e di fondazione
 membri delle associazioni
 membri di una Sagl
 membri di consigli direttivi e direzioni
 membri dell'ufficio di revisione della società
 collaboratori che di fatto svolgono una funzione di organo societario
VR
Geschäftsleitung
Z
De facto Organe*
Muster AG
Assicurate sono le summenzionate persone della casa madre come pure
della consorella in CH e all'estero (standard escluso USA/CDN)
17 | Business Breakfast 12 ott 2015
Rischi assicurati D&O PMI
Assicurata è l'intera attività da organo se non espressamente esclusa.
Viene risarcito
 Pretese di risarcimento giustificate per danni patrimoniali che possono
essere vantate sulla base di norme giuridiche contro un organo
assicurato
 Costi contro pretese ingiustificate
(protezione giuridica passiva)
 Costi per protezione giuridica nell'ambito di procedure penali e
amministrative
18 | Business Breakfast 12 ott 2015
Limitazioni di copertura D&O PMI
Non assicurato sono tra l'altro le pretese da
 Violazione intenzionale di norme di legge, disposizioni di autorità o
violazione consapevole di obblighi
 Danni da inquinamento ( però copertura per difesa da pretese
ingiustificate)
 Derivanti da prestazioni finanziarie di carattere penale o simili ( quali
multe, pene pecuniarie o convenzionali ) nonchè dal mancato
versamento di imposte dirette e indirette ( per es. imposta sul valore
aggiunto ) e contributi delle assicurazioni sociali ( per es. AVS, LPP )
 Pretese avanzate nella sua integralità o parzialmente negli USA/Canada
oppure a cui si applica il diritto USA/Canada
19 | Business Breakfast 12 ott 2015
Assicurazione RC degli organi societari
Assicurazione RC
per organi societari
Assicurazione
individuale
Ass. individuale
di RC professionale
Premium
individuale
Consiglio di fondazione ai
sensi della LPP:
20 | Business Breakfast 12 ott 2015
Assicurazione
collettiva
Assicurazione D&O
per PMI
Assicurazione D&O
Consiglieri di fondaz.
ai sensi della LPP
L'assicurazione individuale e collettiva viene offerta da AXA Winterthur
anche per i membri dei consigli direttivi di associazioni, soci di società a
garanzia limitata (Sagl), membri dell'amministrazione di cooperative,
così come per i consiglieri di fondazione.
I 10 errori più frequenti nei Consigli d’amministrazione
 Composizione / qualifiche insufficienti
 Troppo poco critico e indipendente
 Conflitti d’interesse / interessi propri
 Mancanza di strategia risp. di un controllo della strategia
 Risk management inesistente o insufficiente
21 | Business Breakfast 12 ott 2015
I 10 errori più frequenti nei Consigli d’amministrazione
• Ritmo delle sedute di CdA troppo basso
• Mancanza di informazione
• Verbalizzazione insufficiente
• Presa di decisioni tardiva o carente
• Suddivisione delle competenze con la direzione poco chiara;
mancanza di controllo periodico sull’operato della direzione
22 Business Breakfast 12 ott 2015
Esempio di sinistro
Seebad AG, Lucerna
Il responsabile della contabilità della Seebad AG ha utilizzato gran parte del
patrimonio per altri scopi
Dopo la sostituzione del Consiglio di amministrazione (CdA), il nuovo CdA
intenta un'azione legale contro gli ex-membri del Consiglio di amministrazione
Accusa: mancanza di sorveglianza e di controllo, verifica insufficiente
(attribuzioni inalienabili, art. 716a CO)
Responsabilità dell'ex-Consiglio di amministrazione in base all'art. 754 CO
Risarcimento danni per le perdite della società
 anche il danno della società è coperto
23 Business Breakfast 12 ott 2015
Esempio di sinistro
Bodensee-Arena
La pista di ghiaccio di Kreuzlingen è gestita quale SA
Nel 2000, per un progetto di trasformazione è stato fatto un preventivo di CHF 9
mio, ma alla fine la trasformazione è costata CHF 12 mio.
Ai sensi dell’art. 716a CO, al consiglio di amministrazione competono precisi
obblighi di controllo e pianificazione finanziaria. A causa della violazione
dell’obbligo di controllo, ne risultò un elevato superamento dei costi e l’intero
Consiglio di amministrazione fu sostituito.
Azione legale nei confronti dell'ex CdA in base all’art. 754 CO
Soluzione transattiva con clausole riguardanti la solidarietà e il regresso
24 Business Breakfast 12 ott 2015
Esempio di sinistro
Acquisto di azioni
L'investitore X acquista delle azioni della ditta Y-AG fidandosi del
bilancio verificato
Successivamente, il bilancio si rivela errato: il Consiglio d'amministrazione non
ha informato, secondo la legge, sul scioglimento delle riserve latenti (art. 663b,
cifra 8, CO) > Utile (contabile)
Le azioni della ditta Y-AG acquisite da X sono praticamente senza valore
Conformemente agli art. 716a / 662 CO, il Consiglio di amministrazione ha
l’obbligo di allestire il rapporto di gestione
L’investitore inoltra un'azione legale contro il Consiglio di amministrazione,
questo risponde in virtù dell’art. 754 CO
25 Business Breakfast 12 ott 2015
Esempio di sinistro
Azione dilatoria del fallimento
Il tipo più frequente di casi d’assicurazione responsabilità civile per i danni
patrimoniali degli organi societari
Fallimento di una società anonima
Responsabilità del Consiglio di amministrazione secondo l’art. 754 CO
Accusa: in presenza di un indebitamento eccessivo, il bilancio è stato depositato
tardivamente (azione dilatoria del fallimento, art. 725, cpv. 2, CO)  Il ritardo
nella notifica del fallimento ha provocato un aumento dei debiti e generato un
danno ad altri creditori
Richiesta di risarcimento dei creditori tramite azione legale del curatore
fallimentare o cessione dei diritti secondo l’art. 260 LEF nei confronti dei membri
del CdA
26 Business Breakfast 12 ott 2015
Esempio di sinistro
 14 ottobre 2010
UBS rinuncia all'azione civile nei confronti degli ex dirigenti della banca,
malgrado ci fossero buone possibilità di successo in seguito alle perdite
finanziarie degli affari ipotecari negli USA ( Vermögensverwaltungsgeschäfte )
 3 motivi:
- cause durano a lungo e creano pubblicità negativa per la banca con ulteriore
lavoro per il management
- in caso di successo i vantaggi finanziari per la banca sono limitati ( danno
miliardario e copertura D&O limitata )
- causa della banca contro i propri manager indebolirebbe la posizione della
banca in USA dove sono ancora pendenti delle cause ( Sammelklagen )
27 | Business Breakfast 12 ott 2015
Esempio di sinistro
 17 agosto 2010
EHC Kloten SA fa causa all'ex presidente del CdA P. Bossert chiedendo un
risarcimento di 1 milione per una scorretta tenuta contabile ( non sono stati
pagati i contributi sociali e l'imposta alla fonte dei giocatori stranieri )
28 | Business Breakfast 12 ott 2015
Thank you
29 | Business Breakfast 12 ott 2015