La contrattualistica tipica
Gli “Advisors” nel “Project finance
deal”
• legali (rilievo delle leggi applicabili, l’integrazione dei contratti, le
speciali competenze, ..).
•
tecnici (independent engineers)
•
advisor assicurativi
La copertura dei rischi finanziari
e speciali
• I contratti a termine
• Gli swaps
• Le options
• L’inflazione
• I rischi ambientali
• I rischi politici
Le vendite a termine di valute
estere
• Consistono nella fissazione – ad una futura determinata
data e ad un determinato prezzo – di un tasso di cambio
• Lo strumento applicabile se:
– L’importo da assicurare è definito nel suo valore
nominale e nella sua scadenza
– La scadenza non è particolarmente lunga (12-18 mesi
al massimo)
Gli swaps
• Scambio fra posizioni di diversa struttura (variabile
contro fisso)
• È applicabile sia ai tassi di cambio che ai tassi di
interesse
• Le due parti (compratore e venditore) “scambiano” la
struttura delle loro posizioni di rischio
• possibili strutture anche di lungo periodo
Le options
• Contratti che “consentono” ( ma non obbligano) le parti ad
acquistare (“call option”) o a vendere (“put option”) un asset
finanziario, ad una determinata data e a un determinato prezzo
• Il diritto di opzione comporta un costo (un premio) che il
compratore pagherà al venditore
• Consente di conservare un diritto di ottimizzazione. Il
compratore di una call option non eserciterà l’opzione – ma
pagherà il premio – se, alla scadenza il prezzo di mercato
risulterà inferiore al prezzo di opzione (“Strike price”).
• Caps, floors e collars
L’inflazione (CPI swap)
• L’inflazione è un rischio quando la dinamica dei costi non può
essere parallelamente trasferita sui prezzi (prezzi fissi o prezzi
variabili ma con formule distaccate)
• Il Consumer Price Index swap produce la fissazione (swap) del
differenziale di cash flows derivante da effetti inflattivi.
• Il Fixed Swapped Index (FSI) consente di mitigare i rischi
inflattivi sul servizio del debito.
• È un prodotto finanziario e quindi ha un costo
» Se CPIt > FSI, la SPV incassa la differenza
» Se CPIt < FSI, la SPV paga la differenze
I rischi ambientali
Possono derivare da:
-
• Inefficienza degli impianti
• Cambio di legislazione
• Opposizione della popolazione
*************
Scambi di garanzie
- fra la SPV e il concedente
- tra la SPV ed i fornitori di impianti
- …………….
Procedure di trasparenza
coinvolgimento preliminare delle popolazioni e delle
autorità di governo locale
Rischi politici
Derivanti da:
•
•
•
•
Instabilità politica (cambio di governi e di priorità)
Cambio di legislazione
Dispute derivanti da interpretazioni di leggi (rischi legali)
Rischi di revoca delle concessioni, espropriazione, etc.
Possibili strumenti di tipo assicurativo
I rischi nella fase di costruzione:
Il contratto di appalto EPC
o “Turnkey” o “chiavi in mano”
Le tre principali criticità
• la data di completamento delle opere
• Il costo finale delle opere
• La “performance”
Gli strumenti contrattuali di garanzia
–
–
–
–
–
–
–
• Le garanzie fidejussorie
perfomance bond
maintenance bond
retention Bond
• Le garanzie finanziarie
le “milestone” ed il “cronoprogramma”
le penali per ritardato avanzamento/completamento
il prezzo
le modalità di pagamento del prezzo e le “conditions
precedents to payments”
Il contratto di appalto – capitoli principali
•
•
•
•
•
Le parti e la loro identificazione
L’oggetto e gli allegati
Il Prezzo
La durata e la Termination date
Gli obblighi del Contractor:
–
–
–
–
–
–
–
–
–
•
Rispetto delle leggi applicabili
Rispetto degli accordi e regolamenti
Regolarità rapporti con i dipendenti
Applicazione norme sicurezza
Attrezzature in buono stato e rispetto norme
di sicurezza
Costituire le garanzie e mantenerle valide
Costituire le polizze di assicurazione, pagare
i premi e mantenerle valide
Mantenere il cantiere in perfetto stato
Consentile le ispezioni del DL
Gli obblighi del Committente
– Nominare il DL e attribuirgli i
poteri
– Approvare i progetti nei termini
– Pagare puntualmente il prezzo
•
•
•
•
•
•
•
•
•
•
•
Variazioni
Riserve (Claim)
Cause di forza maggiore
Cause di inadempimento
Penali
Risoluzione anticipata del
contratto
Collaudi dei lavori
Definizione delle controversie
Lingua del contratto
Domicilio dei contraenti
Modifiche al contratto
Il contratto di costruzione: alcune criticità
• Oggetto del contratto: progettazione e costruzione o solo
costruzione?
• Prezzo: fisso o “cost plus” con Budget?
• Pagamenti e garanzie su acconti
• Programma dei lavori e data di “completion” (il non rispetto
del tempo di consegna scarica sul contractor gli oneri dei “liquidated
damages” per coprire il servizio del debito per ogni giorno di ritardo)
• Garanzie di performance
• Collaudi
• Risoluzione anticipata e recesso
I contratti fra gli Sponsor
Shareholders Agreement (1)
• Area del business
• Schema di
Sviluppo/quadro
economico e finanziario
• Composizione capitale
sociale
• Politiche vincoli nelle
distribuzioni dei
dividendi
• Limiti alla cedibilità delle
azioni/prelazione
• Requisiti nuovi soci
• Pignorabilità delle azioni
• Composizione/emanazi
one del consiglio di
Amministrazione
• Emanazione del
Presidente/VP/AD/DG
• Quorum deliberativi del
Consiglio di
Amministrazione
Shareholders Agreement (2)
• Quorum deliberativi Assemblea
dei soci
(Ordinaria/Straordinaria/1°-2°
convocazione)
• in Tipi di finanziamenti previsti a
carico dei soci
• Modalità e tempi di versamento
dell’equity
• Ripartizione degli impegni fra i
soci (finanziari e prestazionali)
• Rapporti contrattuali con soci
• Clausole di esclusione del socio
inadempiente
• Divieto di concorrenza
• Legge applicabile
• Definizione delle controversie
Lo Statuto della Project Company
• Struttura legale conforme
alla legge del paese in cui la
Società ha sede;
• Sede
legale
e
sedi
secondarie
• Scopo e oggetto
• Durata
• Organi sociali
• Sistemi e procedure elettive
degli organi sociali
• Durata delle cariche
• Rappresentanza legale
e
distribuzione
poteri
di
governo
• Cessione
delle
quote;
vincoli e prelazioni
• Prestazioni accessorie da
parte dei soci
• Cause ed effetti della
esclusione di un socio
• Ambito e procedure per la
definizione
delle
controversie
Il contratto di Put [& Call]
La partecipazione al capitale di uno o più soci
può essere stabilita in via temporanea con
“way out” a certe condizioni
Il contratto di Put
È lo strumento giuridico attraverso il quale
una parte
si obbliga ad acquistare le
azioni sottoscritte da un’altra parte, e
stabilisce le condizioni .
Contratto di Concessione: regola
– Scopo e definizione del progetto
– Allocazione dei rischi e responsabilità tra pubblico e privato
– Pagamento del prezzo / tariffe
– Aggiustamento del prezzo / tariffe
– Clausole su revoca/recesso/sospensione e relativi indennizzi
– Risoluzione delle controversie
I rischi di “O & M”
-I
rischi di mercato
- i rischi di performance dell’operatore
- le formule di concessione della gestione
Un caso particolare: l’energia
• il settore produzione di energia è particolare sia per le caratteristiche del
mercato di acquisto che di quello di approvvigionamento delle materie prime.
• la contrattualistica ha ricevuto molte sollecitazioni all’innovazione e,
soprattutto, si è consolidata da più tempo.
• la dimensione degli investimenti abbinata con le caratteristiche della
domanda e dell’offerta (pochi operatori) e con la stabilità dei consumi
rendono possibile la strutturazione di accordi di lungo termine, impegnativi,
che sono difficilmente applicabili in altri generi di contratti.
• La mancanza di contratti strutturati renderebbe non bancabile il
finanziamento del progetto.
Il contratto di Management /di affitto di
azienda
• Oggetto del contratto
• Obblighi
delle
Covenants
Parti/
• Responsabilità delle parti
(licenze,
permessi,
assicurazioni, Riserva per
manutenzione,
personale:
figure
chiave;
reporting;
legislazione….)
• Durata del contratto ed
eventualità del rinnovo
• Prezzo del contratto
– Management fee
– Incentive fee
• Possibilità di recesso
–
condizioni e vincoli per
l’esercizio del recesso
• Risoluzione anticipata per
inadempimento di una delle
due parti contraenti
• Effetti
della
risoluzione
anticipata
• Garanzie (garanzia revolving)
• Assicurazioni
• Definizione delle controversie
1
3
2
5
4
6
41
4
Contratto “Take-if-Offered”
Il cliente è obbligato a ritirare il prodotto
ed a pagare il prezzo se il prodotto è
conforme
Contratto Take-or-pay
Il cliente è libero di decidere di ritirare o meno il
prodotto salvo il dovere di pagare ugualmente il prezzo.
Clausola Hell-or-high-Water
Inopponibilità delle cause di forza maggiore. Clausola che
rinforza gli obblighi dell’acquirente rispetto alle precedenti
formule
Clausola throughput
Il fornitore si accolla il rischio conseguente alla minor qualità
della materia prima fornita. Dovrà pagare in ogni caso una
somma atta a garantire il servizio del debito.
I contratti di finanziamento
Le principali forme di finanziamento del progetto
• Debito (senior; secured o unsecured finance)
– Mutuo bancario (senior loan, secured)
– Prestito obbligazionario
– Il prestito sindacato
• Quasi equity
– Prestiti subordinati (o prestito mezzanino, o unsecured)
– Prestiti convertibili, warrants, etc,
• Equity (Capitale di rischio)
– Capitale a proprietà determinata
– Capitale di Borsa
Senior debt
(a) Unsecured loans
•
Senza alcuna garanzia specifica sugli asset
•
prevede “negative
su asset)
•
prevede “negative covenants” [divieti a contrarre ulteriori
debiti, ad effettuare ulteriori investimenti, etc.]
•
Prevede “positive covenants” [obbligo al rispetto di
predeterminati ratios; obbligo di mantenere in efficacia le polizze di
assicurazione, a garantire un periodico reporting, ad assicurare un
auditing indipendente, al rispetto delle leggi, etc.
pledges” (es: divieti a concedere garanzie
L’UNSECURED debt viene normalmente concesso solo in presenza
di sponsor, proprietari e managers di provata reputazione
presso la comunità finanziaria internazionale e di progetti a
rischi assolutamente contenuto.
Senior debt
(b) Secured loans
•
•
•
•
L’asset viene costituito come collaterale a garanzia del rimborso del
prestito [si deve trattare di marketable asset];
La garanzia può consistere in un privilegio sui beni mobili (movables,
denaro, crediti) oltre che immobili
Il cash flow resta la prima garanzia del progetto [nessun finanziatore
finanzierà un progetto che non darà attendibili previsioni
di
autonomo ripagamento del debito] [Escrow acconut]
In PVS in particolare, la garanzia viene estesa ai rischi politici e
legali
Le preoccupazioni del Senior Lender
• che il finanziamento concesso sia sufficiente a completare il progetto
e che il prestito ad altro non possa essere utilizzato se non alla
realizzazione del progetto;
• che entrino, a loro insaputa, altri finanziatori sul progetto;
• Che a tutti i senior lenders sia concesso pari grado nei titoli di
rimborso (nessuno deve avere un vantaggio sugli altri) (clausola del
pari passu)
• che le insolvenze siano trasparenti (clausole di “cross default” )
• che ogni rimborso avvenga nel rispetto delle proporzioni di
erogazione
• che vi siano interferenze (politiche) su categorie di senior lenders
(introduzione di speciali quorum di voto nei security agreements.
• che i cash flow di progetto possano essere dirottati fuori dai circuiti
trasparenti del sistema di rimborso (escrow accounts).
Prestito subordinato o “mezzanino” (1)
• E’ tipicamente “unsecured” ed il suo rimborso è strettamente
correlato con il cash flow di progetto
• È subordinato al prestito senior ma è junior rispetto all’equity
• Normalmente viene considerato come equity (quasi-equity) dai senior
lenders e quindi migliora gli indici debt/equity
• Normalmente viene concesso dallo sponsor o dagli investitori in
sostituzione del capitale sociale con il vantaggio della maggiore
flessibilità in sede di rimborso
• La subordinazione può essere generica (subordinazione generica) o
specifica rispetto ad alcune categorie di debito (subordinazione
specifica)
Prestito subordinato (2)
• In quanto debito, il suo rimborso avverrà se il progetto ha
successo; diversamente resta congelato o viene trasformato in
capitale o utilizzato per coprire perdite prima di intaccare il
capitale;
• Rimborsare un prestito è meno macchinoso che non rimborsare
equity
• La Project company può prevedere restrizioni nel pagamento di
dividendi; difficilmente sono imposte restrizione nel pagamento
di interessi
• Presenta vantaggi di natura fiscale (interessi deducibili dal
reddito imponibile)
• Può avere una remunerazione più flessibile del puro
finanziamento (parte tasso di interesse e parte legata al
successo)
Altre formule di finanziamento
•
Working capital facility (finanziamento del capitale circolate)
•
Bridge facility
•
VAT facility (finanziamento del credito IVA)
•
Stand by facility (linea stand by per costi imprevisti)
•
Emissione di bonds (con “private placement” o con pubbliche sottoscrizioni)
•
Linee di credito per impegni di firma
•
Project leasing
Gli step del finanziamento
• MOU (accordi pre_contrattuali)
• Information Memorandum (modello e
primo schema garanzie di progetto e leva)
• Term Sheet
• Deliberazioni definitive
• Redazione dei contratti
Le garanzie finanziarie
Solitamente includono un diritto di priorità su tutto l’attivo presente e futuro del debitore:
 Pegno sulle azioni del Debitore
 Pegno/cessione in garanzia su tutti i crediti futuri e altro attivo del Debitore (incluso
assicurazioni e performance bond)
 Cessione in garanzia di crediti IVA del debitore
 vincoli sulle polizze assicurative e sulle garanzie di adempimento
 Pegno sui Conti di Riserva (Escrow accounts) e altri conti correnti del Debitore
Accordi diretti tra il Debitore, le banche e le principali controparti commerciali
 Ipoteca/privilegio sui beni del Debitore
[Impatti di diverse legislazioni]
Le clausole del contratto di finanziamento
• Descrizione
del
contesto
(partnership, circostanze e
vincoli)
e
delle
finalità
(business
plan,
piano
economico finanziario) del
•
•
•
•
•
prestito;
Pareri
legali
accertanti
l’esistenza delle condizioni
oggettive e soggettive previste
per la stipula del contratto;
Importo del prestito e valuta
del prestito
Entità
e
modalità
di
corresponsione degli interessi
Interessi di default
Modalità
di
erogazione
(minimi, preavvisi, etc.)
• Sospensione della erogazione
(manifestarsi di eventi di default,
anche potenziali, cambiamento
delle circostanze, etc.): condizioni
•
•
•
•
•
•
•
•
•
e procedura;
Fees della Banca (commitment,
success, agent, etc.)
Piano di ripagamento
Rimborso anticipato
Maggiori costi
Condizioni da accertare prima di
ogni erogazione
Covenants (positivi o negativi)
Informazioni
Eventi di default
legge applicabile e giurisdizione
I contratti di garanzia
Garanzie collaterali dirette




pegno sulle azioni
Ipoteca sugli immobili
Pegno sui beni mobili, i crediti, la liquidità
Gli “escrow accounts”
Garanzie indirette
 Lettere di garanzie vincolanti la conservazione della titolarità dei soci
 Lettere di garanzia vincolanti il preventivo assenso della Banca alla
cessione di partecipazioni da parte dei soci
 Diritti/garanzie in favore della Banca per la preventiva autorizzazione
ed il controllo dei contratti di procurement dell’investimento