Anteprima Estratta dall' Appunto di Diritto
contemporaneo e moderno
Università : Università degli studi Macerata
Facoltà : Giurisprudenza
Indice di questo documento
L' Appunto
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sunti - Fabiana D’Orsogna
l’ordine giuridico medievale
introduzione
Il
campo
di osservazione
del
manuale
è
rappresentato
dalla
ricostruzione della mentalità giuridica medievale, in particolare nell’ottica
del diritto privato, di quegli istituti (adozioni, tutele, vendite, locazioni,
testamenti e donazioni) maggiormente espressivi di idealità, manifestazioni
del corpo sociale meno condizionati da ingerenze autoritative nel mondo
om
medievale.
Il diritto medievale dev’essere in quest’ottica concepito come un pianeta
e.c
giuridico separato e conchiuso, segnato da una discontinuità con il classico e il
moderno, dunque da una sua compiutezza. La media aetas non deve
rib
dunque essere percepita come un qualcosa di meramente transitorio, di non
Ct
autonomo, di debole come momento storico.
AB
l’età del maturo diritto medievale coincide con il cd diritto comune, gran
parte dell’opera dei giuristi in quest’epoca si compie sul Corpus iuris
giustinianeo, ma dev’essere smentita quella tendenza che concepisce il diritto
comune come diritto romano ammodernato: il testo romano è spesso
utilizzato come copertura autoritativa, come “vaso vuoto”, momento di validità
di una costruzione giuridica che in realtà è autonoma e trova la sua fonte
sostanziale nei nuovi assetti e eventi che caratterizzano la nuova era.
Dato di partenza per l’effettiva analisi dell’epoca in esame è la concezione del
diritto non come mero fatto autoritativo, non come insieme di comandi
promananti dall’autorità munta di poteri di coazione, ma piuttosto concepito
nella sua storicità, nel suo essere una dimensione stessa del vivere
associato. Partendo da una simile concezione, che non separa il diritto dal
complesso della realtà sociale e considerandolo dunque come privilegio
esistenziale
di ogni agglomerazione sociale, appare naturale rifarsi al
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pluralismo degli ordinamenti teorizzato dal Santi Romano: il diritto non è
solo prodotto dall’entità statuale, ma da un fascio illimitato di strutture sociali. il
diritto è dunque percepito come forma vitale del corpo sociale nella storia.
strumento idoneo per la comprensione storica è quello dell’esperienza
giuridica, cioè di quel peculiare modo di vivere il diritto nella storia, di
percepirlo, concettualizzarlo, applicarlo in connessione a una determinata
visione del mondo sociale, a determinati presupposti culturali.
per quanto attiene nello specifico l’esperienza giuridica medievale va detto
come qualsiasi datazione rigida sia artificiosa, la fissazione dei termini è
sicuramente elastica ma effettiva in tal senso si è soliti circoscrivere tale epoca
entro due avvenimenti 476, certificazione anagrafica del crollo dell’impero
romano e 1520. l’esperienza giuridica medievale è concepita qui come un
om
continuum, contrariamente alla classica partizione dell’epoca medievale in alto
e basso medioevo. la sottile distinzione è indicata con la divisione in due fasi:
e.c
una prima di fondazione e una seconda di edificazione a sottolineare
rib
quell’unico edificio storico che è il medioevo. le due età sono impegnate nella
medesima costruzione, ma con materiali diversi: la prima età deve essere
Ct
vista come officina della prassi e la seconda come laboratorio sapienziale; la
AB
prima età ha un volto agro forestale, è momento di colonizzazione e
riconquista della terra, la seconda è tempo di città e commerci.
FONDAZIONE
DELL’ESPERIENZA
GIURIDICA
MEDIEVALE
IV- XI sec.
questa prima fase è caratterizzata da alcuni tratti tipici che al contempo
rivestono anche i criteri interpretativi attraverso cui analizzare l’epoca in esame,
tali sono:
• incompiutezza del potere politico;
• indifferenza del potere politico verso il diritto;
• autonomia del diritto rispetto al potere politico;
• pluralismo giuridico;
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• fattualità e storicità del diritto;
• imperfezione del singolo e perfezione della comunità;
• diritto come ordine
Atteggiamento specifico dell’alto medioevo è il naturalismo-primitivismo
in dipendenza del vuoto di cultura giuridica. Si tratta di un convinto
reicentrismo.
I secoli della fondazione medievale furono un epoca di cultura non
circolante: gli studi nascono e si sviluppano in centri chiusi, le istituzioni
monastiche. Si tratta dunque di una cultura fatta da pochi e per pochi. la cultura
giuridica nello specifico è pressoché assente. alcuni storici amano fantasticare
l’esistenza di scuole di diritto a Roma e Ravenna, in realtà si registra la
presenza di scuole di formazione professionale. i secoli che vanno dal V al XI
om
si presentano come officina della prassi, laboratorio operoso dove si
modella il costume giuridico. Il vuoto di cultura giuridica di questi secoli è una
e.c
circostanza di straordinario rilievo: senza condizionamenti culturali la prassi può
rib
lavorare alla costruzione con una straordinaria adesione ai fatti e alle
strutture. Il diritto in questo vuoto riscopre la sua naturale vocazione a
Ct
riposarsi sui dati strutturali, sui fenomeni nella loro naturalità e materialità, si
AB
tratterà dunque di una interpretazione del mondo fenomenico e sociale
tendente a riprodurre fedelmente i dati della realtà esterna. l’effettività è la
regola di questa esperienza giuridica in formazione, perché l’effettività, nella
sua assenza di riferimenti a una costruzione umana e alla sua gerarchia di valori
artificiosi, fa capo ai fatti.
Si parla dunque di naturalismo giuridico per sottolineare l’incapacità del diritto
di distaccarsi dai fatti. Si è soliti inoltre far riferimento alla dicitura primitivismo
protomedievale ad indicare quel particolare rapporto psicologico con la
natura esterna che caratterizza l’uomo medievale: egli subisce la natura a tal
punto da confondervisi e immedesimarvisi, è un soggetto che non si limita a
subire i dati dell’esperienza ma che è costituzionalmente incapace di
oggettivarli, incapace di riflettere sulle cose distanziandosene. La mentalità
primitiva, ingigantendo la realtà obiettiva, tende a fondersi con i fenomeni, a
non porre confini tra coscienza e fenomeno, a mescolare soggetti e oggetti in
un’unica realtà cosmica. Si tratta dunque di una coscienza non autonoma,
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