Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili
La disciplina delle incompatibilità
1
Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili
• Articolo 4 del D.Lgs 139/2005 reca disposizioni in tema di
incompatibilità
• In data 13 ottobre 2010 il Consiglio Nazionale ha
pubblicato le NOTE INTERPRETATIVE
• Le “vecchie” circolari 11/2003 e 20/2004 devono
intendersi superate
2
Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili
Articolo 4
L'esercizio della professione di dottore commercialista ed
esperto contabile è incompatibile con l'esercizio, anche non
prevalente, né abituale:
a) della professione di notaio;
b) della professione di giornalista professionista;
d) dell'attività di appaltatore di servizio pubblico,
concessionario della riscossione di tributi;
e) dell'attività di promotore finanziario.
3
Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili
Articolo 4 segue
c) dell'attività di impresa, in nome proprio o altrui e, per
proprio conto, di produzione di beni o servizi, intermediaria
nella circolazione di beni o servizi, tra cui ogni tipologia di
mediatore, di trasporto o spedizione, bancarie, assicurative
o agricole, ovvero ausiliarie delle precedenti;
 VEDI ESCLUSIONI
4
Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili
Articolo 4 - ESCLUSIONI
L'incompatibilità è esclusa qualora l'attività, svolta per
conto proprio,
1)è diretta alla gestione patrimoniale, ad attività di mero
godimento o conservative,
2)nonché in presenza di società di servizi strumentali o
ausiliari all'esercizio della professione,
3)ovvero qualora il professionista riveste la carica di
amministratore sulla base di uno specifico incarico
professionale e per il perseguimento dell'interesse di colui
che conferisce l'incarico.
5
Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili
Articolo 4 - Norma di chiusura
c. 3 L'iscrizione nell'Albo non è consentita a tutti i
soggetti ai quali, secondo gli ordinamenti loro applicabili, è
vietato l'esercizio della libera professione.
6
Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili
Perché vi possa essere incompatibilità vi deve essere
l’accertamento del concreto esercizio dell’attività
incompatibile (non rileva più la mera qualità – eccezione:
comma 3).
Non è più prevista incompatibilità a carico di impiegato dello
Stato o della pubblica amministrazione

Occorrerà comunque verificare ex c. 3 la presenza di incompatibilità legata al
divieto di cumulo con altri impieghi stabilito all’art. 53 del D. Lgs 30 marzo
2001 n. 165
7
Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili
Corollario del principio del concreto esercizio dell’attività
incompatibile

E’ incompatibile l’esercizio della professione di
commercialista NON la qualifica di dottore commercialista
8
Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili
L’esercizio dell’attività di impresa
-Le incompatibilità ESISTONO anche in presenza di un
esercizio non prevalente, né abituale delle attività
-Sono incompatibili anche i c.d atti isolati di commercio
-L’attività deve essere concretamente svolta
9
Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili
Sono elementi probatori:
‐ posizione CCIAA inattiva (connessa ad assenza di costi e
ricavi);
‐ posizione IVA inattiva;
‐ posizione CCIAA e IVA attiva ma assenza di costi e ricavi ed
investimenti indispensabili;
‐ assenza di luogo di svolgimento dell’attività, se necessario;
‐ dichiarazioni scritte (autocertificazioni, dichiarazioni
sostitutive di certificazioni e dichiarazioni sostitutive di atti
di notorietà, rilasciati da terzi a titolo di prova).
10
Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili
IMPORTANTE
affinché l’attività di impresa risulti incompatibile deve
esserci esercizio “in nome proprio o altrui”, assieme a
esercizio “per proprio conto”
INCOMPATIBILE
in nome proprio e per conto proprio: imprenditore individuale
in nome altrui e per conto proprio: imprenditore occulto
COMPATIBILE
in nome proprio ma per conto altrui: mandatario senza rappres.
in nome e per conto altrui:
institore o procuratore
11
Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili
CASISTICA
Caso 5 : socio accomandante
Compatibile (attenzione all’esistenza di prestanomi o lo
svolgimento di fatto esercitato)
Caso 6: socio di capitali
Compatibile, anche con partecipazione maggioritaria o
totalitaria nel rispetto della sua terzietà rispetto alla
gestione della società
(attenzione all’esistenza di prestanomi o all’uso del potere
assembleare per assumere direttive gestorie)
12
Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili
Caso 10 :Consigliere con deleghe o amm unico NON socio
Compatibile (l'Ordine Territoriale dovrà accertare che le
quote o azioni non siano in tutto o in parte intestate a
società fiduciarie, prestanomi, al coniuge non legalmente
separato, a conviventi risultanti nello stato di famiglia, a
parenti entro il 4° grado, a società nazionali od estere
riferibili all’iscritto all’albo o da lui controllate, ecc. e che
non siano comprovabili, in base a qualunque atto o
documento acquisito un interesse economico prevalente;
una situazione socio influente od occulto.
13
Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili
Caso 10 :Consigliere con deleghe o amm unico SOCIO con
interesse economico prevalente
Incompatibile
Si ha interesse economico prevalente quando si esercita
controllo o influenza dominante (vedasi art. 2359 c.c.)
14
Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili
Se si è in presenza di consigliere con deleghe o amm unico
SOCIO con partecipazione “irrilevante”
Compatibile
L’irrilevanza va riferita tanto alla partecipazione in quanto
tale, e dunque alla irrilevanza dei diritti amministrativi che
ne conseguono, quanto con riferimento quantitativo al
patrimonio personale dell’iscritto.
15
Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili
I casi di esclusione
1) Attività d’impresa diretta alla gestione patrimoniale o di
mero godimento o conservative
1.1 Gestione patrimoniale immobiliare
Compatibile SOLO se di pura gestione
1.2 Gestione patrimoniale mobiliare
Compatibile sia “statica” che “dinamica”
16
Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili
I casi di esclusione
1.3 Attività agricola
Compatibile SOLO se i prodotti agricoli siano rivenduti
esclusivamente per rientrare delle spese sostenute per la
manutenzione e la conservazione del fondo
E’ sempre meramente conservativa, e dunque compatibile,
l’attività agricola in qualunque forma esercitata tra la data di
entrata in vigore del D.Lgs. n. 139/2005 e il 31/12/2007
17
Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili
I casi di esclusione
2) Attività d’impresa riguardante società di servizi
strumentali o ausiliari all'esercizio della professione (es:
CED)
Compatibilità nel caso in cui la società di “mezzi “nella
quale l'iscritto abbia un interesse economico prevalente e
ricopra cariche con ampi o tutti i poteri, abbia come unico
cliente il professionista stesso.
18
Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili
Quando ha anche o solo clienti terzi:
Compatibilità SOLO se fatturato individuale (posizione IVA
individuale e/o alla quota spettante del fatturato dello
studio associato) > alla quota parte di fatturato della
società di servizi allo stesso imputabile
Se società di servizi è partecipata da + iscritti all'albo, la prevalenza di
fatturato sopra descritta andrà ricercata con riferimento alla
percentuale di partecipazione agli utili del singolo professionista
19
Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili
3) Carica di amministratore assunta sulla base di uno
specifico incarico professionale e per il perseguimento
dell’interesse di colui che conferisce l’incarico
Il discrimine è fra amministrazione su mandato ricevuto
dal cliente contrapposto l'amministrazione svolta a fini
imprenditoriali per soddisfare un proprio interesse
20
Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili
La scriminante può essere valutata tenendo conto:
a) mandato scritto conferito dal cliente;
b) parcellazione dei compensi;
c) mancata attribuzione di utili o dividendi (o rinuncia agli
stessi) o loro assegnazione in misura non significativa);
d) assenza di un reale o concreto interesse imprenditoriale
dell'iscritto;
e) Partecipazione irrilevante al capitale della società;
f) situazioni temporanee di estrema urgenza (ipotesi di
successione, eredità, donazioni, divorzi e simili)
21
Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili
Conseguenze e sanzioni
• E’ attribuzione del Consiglio dell'Ordine Territoriale,
l'aggiornamento e la verifica periodica, almeno una volta
ogni anno, della sussistenza dei requisiti di legge in capo agli
iscritti (art. 12 D. Lgs 139/2005)
• L'eventuale sussistenza di situazioni di incompatibilità
configura una violazione di legge rilevante ai fini dell'art. 49
del D. Lgs. n. 139/2005 e del decreto del Direttore Generale
della Giustizia civile del 18 luglio 2003
22
Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili
Se la violazione è in essere al momento di conoscenza della
“notizia”:
 Si applica la disciplina del Procedimento per la
valutazione delle incompatibilità”, approvato con Decreto
del Direttore Generale della Giustizia Civile, in data
18/7/2003
Se la violazione è già stata rimossa:
Si applicheranno le regole del procedimento disciplinare
(artt. 49 e ss. del D. Lgs. n. 139/2005)
23
Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili
N.B. quand'anche la causa di incompatibilità risultasse
rimossa al momento dell'apertura del procedimento
disciplinare, o durante lo svolgimento dello stesso, non
risulterebbe precluso l'accertamento della causa di
incompatibilità pregressa con riferimento all'intero
quinquennio trascorso.
24
Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili
Procedimento per la valutazione delle incompatibilità
Al termine della procedura prevista (simile a quella del
procedimento disciplinare) il Consiglio dell'Ordine
Territoriale, può deliberare:
- il proscioglimento
- la cancellazione
25
Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili
Le delibere di cancellazione devono essere notificate:
-al commercialista;
-ai Pubblici Ministeri del circondario ove il dottore
commercialista ha la residenza e il domicilio professionale;
- al Procuratore Generale presso la Corte d’Appello;
- al Ministero di Giustizia;
-alla competente Cassa Nazionale di Previdenza e Assistenza
nonché comunicate:
- a tutti gli Uffici Giudiziari del distretto
- al Consiglio Nazionale
- a tutti gli Ordini
26
Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili
La cancellazione dall’albo non comporta l’automatica
iscrizione del già iscritto nell’elenco speciale
Riflessi previdenziali dell’accertata sussistenza di una
situazione d’incompatibilità
La Cassa Commercialisti annulla il periodo contributivo
durante il quale è stata svolta l’attività incompatibile
potendo compromettere la possibilità di accedere al
trattamento di pensione.
27
Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili
Sussistono dubbi di legittimità dell’annullamento del
periodo contributivo e di iscrizione in quanto l’art. 22 della
L. n. 21/86 prevede, quali unici requisiti per l’iscrizione alla
Cassa di Previdenza, l’iscrizione all’Albo professionale e
l’esercizio professionale continuativo nulla stabilendo in
merito ad eventuali conseguenze previdenziali derivante
dalla sussistenza di situazioni d’incompatibilità che non
siano sfociate nella cancellazione dall’Albo professionale.
28