S.A.F.
SCUOLA DI ALTA FORMAZIONE LUIGI MARTINO
La Voluntary disclosure
Esame dei casi particolari: trust,
polizze assicurative, società,
fondazioni, immobili e altri beni.
CARLO GALLI – CLIFFORD CHANCE
Milano, 10 Aprile 2015
Presupposto VD internazionale
Violazione di obblighi di monitoraggio da parte di:
• Persone fisiche;
• Enti non commerciali;
• Società semplici e associazioni equiparate
residenti (o presunti tali), che abbiano (avuto) materiale
disponibilità, anche per il tramite di interposta persona, di
investimenti all’estero o attività estere di natura finanziaria.
Dal 2013, anche il “titolare effettivo” come individuato ai fini
antiriciclaggio (art. 1, comma 2, lett. u) del D.lgs. 231/2007)
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Il titolare diretto ai fini del monitoraggio
Titolare diretto
– Possessore diretto → colui che detiene direttamente gli investimenti
all’estero ovvero le attività estere di natura finanziaria
– Interposizione fittizia → soggetto detiene direttamente le attività
all’estero senza esserne formalmente titolare avendo fatto ricorso ad
un soggetto fittiziamente interposto (attraverso il quale l’interessato
“scherma”, “maschera”, “occulta” la disponibilità diretta
– Soggetto dotato di potere di disposizione: es procuratore su conto
altrui
Da non confondere con l’interposizione reale: possesso
(eventualmente) integrato in relazione al titolo di legittimazione
del soggetto interposto (es. azioni)
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Interposizione fittizia
Circolare 4 dicembre 2001, n. 99/E (scudo): si definisce
interposta (ad esempio) “una società localizzata in un Paese
avente fiscalità privilegiata, non soggetta ad alcun obbligo di
tenuta delle scritture contabili, in relazione alla quale lo schermo
societario appare meramente formale e ben si può sostenere
che la titolarità dei beni intestati alla società spetti in realtà al
socio che effettua il rimpatrio”.
Tutte le ipotesi in cui il patrimonio del soggetto intermedio è nei
fatti a disposizione dell’interessato
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Il titolare effettivo
In caso di società
In caso di trust e fondazioni
PF che esercita in altro
modo il controllo sulla
direzione di un’entità
giuridica
Beneficiari determinati:
PF che possiede il 25% o +
del patrimonio di un’entità
TITOLARE
EFFETTIVO
PF che possiede o controlla
un’entità giuridica
attraverso il possesso o il
controllo diretto o indiretto
del 25% + 1 di
partecipazione al capitale
sociale o dei diritto di voto
Beneficiari indeterminati:
la categoria di persone nel
cui interesse è istituita o
agisce l’entità
PF che esercita un controllo
del 25% o + del patrimonio
dell’entità
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Obblighi dichiarativi
Obblighi dichiarativi
Investimenti e attività detenute in Stati o
territori “collaborativi”
Valore della partecipazione detenuta nella
società estera, nonché la % di partecipazione
Investimenti e attività detenute in Stati o
territori “non collaborativi”
Valore degli investimenti detenuti all’estero
dalla società e delle attività estere di natura
finanziaria intestate alla società, nonché la %
di partecipazione detenuta nella società stessa.
A cui si aggiungono gli eventuali obblighi in materia CFC (quadro
FC)
Dal 2010, anche soggetti controllati localizzati in Stati white list
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Titolare effettivo e titolare diretto
Il “titolare diretto” (non) è “titolare effettivo”?
Se il “titolare effettivo” è il titolare diretto, gli obblighi di
monitoraggio già sussistevano (cfr. in tal senso Cass. 11 giugno
2003, n. 9320; 7 maggio 2007, n. 10332; 21 luglio 2010 nn.
17051 e 17052; Agenzia delle Entrate 13 settembre 2010 n.
43/E).
Le due nozioni sono state strumentalmente (e maldestramente)
sovrapposte.
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La VD e le partecipazioni societarie
Persona fisica detiene azioni di una società non fittiziamente
interposta che non distribuisce dividendi
Persona fisica
Obblighi di monitoraggio:
Titolare diretto o titolare
effettivo?
Società
non interposta
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• no redditi (dividendi)
• prova contraria su
tassazione presuntiva
• CFC
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La VD e le partecipazioni societarie
Persona fisica “scherma” il proprio rapporto presso una banca
estera mediante l’interposizione fittizia di società localizzata in
un paese black list.
La PF può attivare la
procedura di VD nel caso in
cui lo stesso aveva la
possibilità di movimentare il
conto direttamente o tramite
un proprio gestore di fiducia:
è
titolare
diretto.
Cosa
succede in caso di aumento di
valore?
Persona
Fisica
Società
Black list
(soggetto
interposto)
Banca
Svizzera
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Il trust come soggetto “attivo” della VD
Possono accedere alla VD:
•
i trust di cui all’art. 73, comma 1, lett. c) del T.U.I.R.
•
i trust “esterovestiti”, la cui residenza viene determinata ai
sensi dell’art. 73, comma 3 del T.U.I.R.
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I trust ai fini della VD
Trust estero non interposto (opaco):
– Redditi non imponibili in Italia
– Violazioni in materia di monitoraggio solo nel 2013 (titolare effettivo)
– Tassazione delle successive attribuzioni (?)
Trust interposto:
– Redditi imponibili in Italia al momento della percezione da parte del
trust con aliquote proprie dei singoli redditi;
– Violazioni in materia di monitoraggio per tutti gli anni aperti (titolare
diretto)
– Irrilevanza delle attribuzioni agli interponenti
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Il trust come oggetto della VD
Trust interposto: quando il patrimonio continua ad essere a
disposizione del disponente o dei beneficiari (interponenti).
Circolare 43/E del 10 ottobre 2009:
• il disponente (o il beneficiario) può far cessare liberamente il
trust in ogni momento, a proprio vantaggio o anche a vantaggio
di terzi;
• il disponente è titolare del potere di designare in qualsiasi
momento se stesso come beneficiario;
• il disponente (o il beneficiario) è titolare di significativi poteri in
forza dell’atto istitutivo, in conseguenza dei quali il trustee, pur
dotato di generali poteri, non può esercitarli senza il suo
consenso;
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Segue: i trust considerati interposti
• il disponente è titolare del potere di porre termine
anticipatamente al trust, designando se stesso o altri come
beneficiari (cd. “trust a termine”);
• il beneficiario ha diritto di ricevere anticipazioni di capitale dal
trustee;
• trust in cui è previsto che il trustee debba tener conto delle
indicazioni fornite dal disponente in relazione alla gestione del
patrimonio e del reddito da questo generato;
• trust in cui il disponente può modificare nel corso della vita del
trust i beneficiari;
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Segue: i trust considerati interposti
• trust in cui il disponente ha la facoltà di attribuire redditi e beni
del trust o concedere prestiti a soggetti dallo stesso individuati;
• ogni altra ipotesi in cui potere gestionale e dispositivo del
trustee, così come individuato dal regolamento del trust o dalla
legge, risulti in qualche modo limitato o anche semplicemente
condizionato dalla volontà del disponente e/o dei beneficiari.
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Polizze assicurative
Polizze “reali”: il contraente è titolare diretto della polizza
– Obblighi di monitoraggio sui premi versati
– Imponibilità della quota parte dei riscatti qualificabile come reddito di
capitale
Polizze “interposte”: il contraente è titolare diretto del patrimonio
investito. Quali elementi?
– Entità del rischio morte?
– Possibilità di riscatti anticipati?
– Rischio del capitale?
– Possibilità di determinare gli investimenti?
Il titolare effettivo delle attività sottostanti la polizza (Circ. 38/E del
2013)?
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Polizze assicurative
Analisi in fatto e in diritto:
• Il prodotto è genuinamente “assicurativo” in base alla
normativa applicabile (pur con un contenuto finanziario
largamente prevalente)?
• il contraente ha avuto accesso alle disponibilità estere con
prelievi e depositi? La possibilità di riscatto parziale o totale
non rileva
• La gestione è stata determinata o fortemente “influenzata”
dal contraente o da suoi mandatari (estranei alla
compagnia)?
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Interposizione fiduciaria
L’intervento della fiduciaria non vale ad interrompere il possesso
del fiduciante.
Secondo la circolare n. 10/E del 13 marzo 2015: si considerano
“detenute all’estero” anche le attività finanziarie italiane
detenute in Italia per il tramite di fiduciarie estere.
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Gli altri beni
Categoria definita prevalentemente in via interpretativa:
• immobili situati all’estero o i diritti reali immobiliari o quote
di essi
• oggetti preziosi e le opere d’arte detenute fuori dal
territorio dello Stato
• unità da diporto o altri beni detenuti all’estero e/o iscritti
nei pubblici registri (o quelli che pur non essendo iscritti,
avrebbero i requisiti in Italia per esserlo)
Nella maggior parte dei casi: solo violazioni in tema di
monitoraggio. Tassazione presuntiva?
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Immobili
– Risoluzione n. 134/E del 30 aprile 2002: detenuti all’estero anche gli
immobili situati in Italia ma detenuti per il tramite di fiduciarie o di un
soggetto interposto residente all’estero.
– Circolare n. 43/E del 10 ottobre 2009: gli investimenti esteri da
indicare nel quadro RW sono anche quelli attraverso cui “possono
essere conseguiti” redditi di fonte estera imponibili in Italia = idoneità
potenziale alla produzione del reddito (immobili a disposizione)
– L’IVIE non è coperta dalla VD → andrà quantificata.
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Ambito temporale di applicazione
Sanzioni
violazione RW
Black list
Sanzioni
violazione RW
31/12/2015
Scaduto
31/12/2015
Scaduto
31/12/2016
Scaduto
31/12/2016
Scaduto
31/12/2015
31/12/2017
Scaduto
31/12/2017
Scaduto
Scaduto
31/12/2016
31/12/2018
Scaduto
31/12/2018
2008
Scaduto
Scaduto
31/12/2017
31/12/2019
Scaduto
31/12/2019
2009
Scaduto
31/12/2015
31/12/2018
31/12/2020
31/12/2015
31/12/2020
2010
31/12/2015
31/12/2016
31/12/2019
31/12/2021
31/12/2016
31/12/2021
2011
31/12/2016
31/12/2017
31/12/2020
31/12/2022
31/12/2017
31/12/2022
2012
31/12/2017
31/12/2018
31/12/2021
31/12/2023
31/12/2018
31/12/2023
2013
31/12/2018
31/12/2019
31/12/2022
31/12/2024
31/12/2019
31/12/2024
Black list
Black list
Dichiarazione
infedele
Omessa
dichiarazione
Periodo
d’imposta
Dichiarazione
infedele
Omessa
dichiarazione
2004
Scaduto
Scaduto
Scaduto
2005
Scaduto
Scaduto
2006
Scaduto
2007
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Il luogo di detenzione delle attività
Detenzione dell’attività in un paese collaborativo tramite un
veicolo estero situato in un paese non collaborativo
Persona fisica
residente in
Italia
L’investimento “schermato”
attraverso la fittizia intestazione
ad una società panamense, si
considera detenuto in Panama.
Francia
Veicolo
Panamense
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Segue: il luogo di detenzione delle attività
Il criterio non opera qualora la localizzazione dell’attività sia già
di per sé idonea a garantire l’occultamento al fisco.
Persona fisica
residente in
Italia
La localizzazione delle attività
finanziarie in Svizzera era già di
per sé sufficiente a garantire
l’occultamento al fisco delle
disponibilità finanziarie.
Svizzera
Conto corrente
in Svizzera
Veicolo
Panamense
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Localizzazione attività e termine di
accertamento
Interposizione reale
Localizzazione veicolo
White list
Black list senza accordo
Black list con accordo
Termine di accertamento
Termine breve
Termine lungo
Termine breve¹
Sanzioni RW
3%
Fino al p.i. 2007 → 5% dal
2008³ → 6%
3%²
Interposizione fittizia
Localizzazione attività
Black list
White list
Black list con accordo
White list
Localizzazione veicolo
White list/Black list
Black list senza
Black list senza
White list /Black list
con accordo*
accordo
accordo
con accordo*
Criterio prevalente
Localizzazione attività
Localizzazione veicolo
Localizzazione attività
Localizzazione veicolo?
Termine di
accertamento
Termine lungo
Termine lungo
Termine breve¹
Termine breve¹
Sanzioni RW
Fino al p.i. 2007 →
5% dal 2008³ → 6%
Fino al p.i. 2007 →
5% dal 2008³ → 6%
3%²
3%²
¹ ² Purchè ricorrano congiuntamente le condizioni di cui all’art. 5-quinquies, commi 4, lett. c), 5 e 7
³ Se la dichiarazione è stata presentata dopo il 4 agosto 2009
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Segue: Ambito temporale di applicazione
La circolare n. 10/E del 13 marzo 2015 ha chiarito che nel caso
in cui gli investimenti e le attività finanziarie estere siano state
oggetto di trasferimenti in diversi paesi black list, affinché non
operi il citato raddoppio dei termini di cui all’art. 12 del D.L. n.
78 del 2009, è necessario che tutti i paesi interessati dal
trasferimento abbiano sottoscritto un accordo per lo scambio di
informazioni entro il 2 marzo u.s.
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Segue: Ambito temporale di applicazione
PF detiene società panamense (fittiziamente) interposta che detiene attività
finanziarie a Panama dal 2004; nel 2007 la società trasferisce le attività
in Svizzera.
Per le annualità dal 2004 al 2006 le violazioni in materia di monitoraggio
potranno essere sanzionate in quanto detenute in un paese black list che non
ha firmato l’accordo.
Panama
2007
trasferimento in
Svizzera
Dal 2004
al 2006
Svizzera
Dal 2009
al 2013
2007 e 2008 non saranno oggetto di VD in quanto le attività sono trasferite in
un Paese che ha firmato un accordo per lo scambio di informazioni
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Segue: Ambito temporale di applicazione
PF detiene società panamense (realmente) interposta che detiene attività
finanziarie a Panama dal 2004; nel 2007 la società trasferisce le attività
in Svizzera.
Le attività estere devono ritenersi detenute a Panama per tutte le annualità.
Panama
2007
trasferimento in
Svizzera
Dal 2004
al 2006
Svizzera
Dal 2009*
al 2013
VD dal 2004 in quanto il trasferimento delle attività in un Paese che ha
firmato un accordo per lo scambio di informazioni non dovrebbe assumere
rilevanza.
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Clifford Chance, Piazzetta M.Bossi, 3, 20121 Milan, Italy
© Clifford Chance 2014
Clifford Chance Studio Legale Associato