Storia del diritto
contemporaneo
a.a. 2005-2006
25 aprile 1804
code Napoleon
L’esprit del Code civil nel 1804
Esaltazione della libertà della società civile,
inno all’individuo, individualismo liberale
oppure
Strumento al servizio del potere pubblico in
un’ottica dirigistica e accentratrice
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25 aprile 1804
code Napoleon
L’esprit del Code civil nel 1804
Complesso di norme in uno stato di diritto
oppure
Diritto di Stato e
Diritto “pubblico” dei rapporti inter
privatos
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Code civil nella seconda
metà dell’Ottocento
Dal punto di vista della borghesia
 Magna charta della borghesia contro le
pretese dirigistiche dello Stato
 Strumento di esaltazione di valori liberali e
individualistici
Code civil nella seconda
metà dell’Ottocento
Dal punto di vista dei socialisti
 Bibbia dell’egoismo
(G. Solari, Socialismo e diritto privato)
 Diritto uguale per diseguali
La legge 30 ventoso a. XII
21 marzo 1804
e la pubblicazione del code civil
• I quattro artigiani (Portalis, Tronchet, Bigot de
Preameneu, Maleville) del code civil e il mito
della completezza
• “A partire dalla pubblicazione del presente codice
il diritto romano, le ordinanze, le consuetudini
generali o locali, gli statuti, i regolamenti
cesseranno di avere forza di legge generale o
particolare nelle materie che costituiscono oggetto
del presente codice”
Lacune del code civil?
• Del domicilio dello straniero
• Art. 13 lo straniero che sarà stato ammesso
per autorizzazione dell’Imperatore a
stabilire il proprio domicilio in Francia
godrà di tutti i diritti civili finché continuerà
a risiedervi
Lacune del code civil?
• Del domicilio del francese
• Art. 102 per quanto concerne l’esercizio dei
diritti civili, il domicilio coincide con il
luogo della residenza principale
Lacune del code civil?
• Il cambiamento di domicilio
• Art. 103 il cambiamento di domicilio si
opererà per il fatto dell’abitazione reale in
un altro luogo congiunto con l’intenzione di
fissarvi il proprio principale stabilimento
Lacune del code civil?
• Prova del cambiamento di domicilio
• Art. 104 la prova dell’intenzione risulterà da una
dichiarazione espressa fatta tanto nel municipio
del luogo che si abbandona quanto in quello del
luogo nel quale si sarà trasferito il domicilio
• Art. 105 In mancanza di dichiarazione espressa, la
prova dell’intenzione dipenderà dalle circostanze.
Gli interpreti del code civil
(Locré e il suo Esprit du Code Napoléon)
• J. G. Locré, Esprit du Code Napoléon tiré de la discussion …. Dédié à
S. M. l’Empereur et Roi, Paris, de l’imprimerie impériale, an. XIII,
1805
• Quest’opera non è un commentario, se si interpreta questa
parola come spiegazioni derivanti dall’immaginazione e
dall’opinione personale dell’autore.
• Si dice, a ragione, di questi commentari che essi uccidono
la legge. L’oscurano mescolandola con idee strane che non
hanno alcun fondamento. Essi hanno la capacità pericolosa
di rendere problematico il testo più chiaro e di creare dubbi
e questioni.
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Gli interpreti del code civil
(Locré e il suo Esprit du Code Napoléon)
•
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J. G. Locré, Esprit du Code Napoléon tiré de la discussion …. Dédié à S. M. l’Empereur
et Roi, Paris, de l’imprimerie impériale, an. XIII, 1805
In una tale evenienza, la legge fallisce il suo scopo: lungi dal tracciare
regole che prevengono le difficoltà, essa diventa, per la sottigliezza dei
cavilli (la subtile chicane), uno strumento per farle nascere.
• La legge perde così anche la sua maestà: non è più regola suprema,
ragione pubblica davanti alla quale la ragione individuale deve piegarsi
con sottomissione e rispetto: è lettera morta che ciascuno tormenta e
sfigura secondo i propri capricci e il proprio interesse e che cessando di
avere un significato proprio, si presta a tutti quelli che le si vogliono
dare.
Gli interpreti del code civil
(Locré e l’ Esprit du Code Napoléon)
• Tanto sono pericolose le spiegazioni arbitrarie e
congetturali, tanto le spiegazioni tratte a fonti pure
e che non hanno nulla di azzardato
Locré e l’ Esprit du Code Napoléon
Gli elementi della scienza delle leggi
“scritte”
Il senso del testo
Il suo spirito (il pensiero e lo scopo del
legislatore)
Il sistema di applicazione
Locré e l’ Esprit du Code Napoléon
Il problema dei Francesi espatriati
durante la rivoluzione che vogliono
riacquistare la cittadinanza francese.
Potranno essere riammessi nel
godimento dei diritti civili?
Locré e l’ Esprit du Code Napoléon
Discussione al Consiglio di Stato:
- senza autorizzazione del Governo per interesse
demografico e in considerazione dell’origine
- Con autorizzazione del Governo (pertanto il Francese
emigrato deve essere parificato allo straniero) come
garanzia contro le autorizzazioni precipitose
- In conclusione Art.18: il Francese che ha perduto la qualità
di Francese potrà sempre riacquistarla ritornando in
Francia con autorizzazione imperiale dichiarando che
vuole rimanervi e rinunciando a qualsiasi (distinction)
prerogativa contraria alla legge francese.
In questo caso l’attenersi alla lettera della legge non
è sufficiente, occorre investigare sullo spirito
Locré e l’ Esprit du Code Napoléon
L’esecuzione della legge finisce per creare un
sistema di applicazione del quale è necessario
spiegare la natura e la necessità
- La legge stabilisce precetti di carattere generale
- La legge riserva all’uso il compito di regolare
dettagli nei quali essa non può discendere
- Il rinvio all’uso può essere fatto in maniera
espressa
- Oppure in maniera tacita.
Locré e l’ Esprit du Code Napoléon
Rinvio tacito all’uso
Cambacérés: si formerà in questi casi una
giurisprudenza che toglierà i dubbi e appianerà le
difficoltà
E’ pertanto necessario che si formi un sistema di
applicazione che fissi le conseguenze della legge e
degli usi
Tale sistema deve essere fondato sullo spirito della
legge perché altrimenti la rovinerebbe (D. de
legibus, l. 33: optima legum interpres consuetudo)
Locré e l’ Esprit du Code Napoléon
Tale sistema deve essere fondato sullo spirito della
legge perché altrimenti la corrompe (D. de legibus, l.
33: optima legum interpres consuetudo)
diversamente
- La costruzione di sistema contrario allo spirito della legge
finisce per diventare una forma di legislazione sussidiaria e
alla lunga finisce per sostituirsi alla legge medesima (D. de
legibus, l.32: Inveterata consuetudo pro lege non immerite
custoditur; l. 38: Imperator noster Severus rescripsit in
ambiguitatibus quae ex lege proficiscuntur, consutudinem,
aut rerum perpetue iudicatarum auctoritatem, vim legis
obtinere debere.
Locré e l’ Esprit du Code Napoléon
L’art. 102 e la determinazione del foro competente
nel caso del creditore che ha differenti residenze
(per quanto concerne l’esercizio dei diritti civili, il domicilio coincide
con il luogo della residenza principale)
Locré e l’ Esprit du Code Napoléon
E’ dunque indispensabile
- Cogliere lo spirito della legge per costruire il
sistema di applicazione
- Studiare il sistema di applicazione per conoscere
le conseguenze della legge e dell’uso
- Ritornare all’esame dello spirito della legge, anche
dopo che il sistema è costruito, al fine di decidere
casi nuovi o di correggere gli errori o le distorsioni
del sistema medesimo
Locré e l’ Esprit du Code Napoléon
Donde attingere indicazioni certe sul senso, lo spirito e il
sistema di applicazione della legge?
Non nella lettera della legge medesima
- Perché il linguaggio è sempre impreciso
- Perché l’abuso di sottigliezze e cavilli generate
dall’imprecisione del linguaggio, favoriscono l’insorgere
di dubbi e aprono la diga delle opinioni.
- Perché la lettera non spiega i motivi della legge
- Perché la lettera della legge non può illustrare il sistema
della sua applicazione
Locré e l’ Esprit du Code Napoléon
Per indagare sul sistema è sufficiente ricorrere
alla giurisprudenza: nelle sentenze motivate
non vi è nulla d’incerto
Locré e l’ Esprit du Code Napoléon
Per indagare sul senso e sullo spirito occorre
ricorrere ai motivi del legislatore, cosa che
era impossibile nell’ancien régime sia con
riguardo al diritto romano (si conosceva
solo la lettera), che alle coutumes (per la
loro antichità e barbarie), che alle leggi dei
principi (formate nel segreto)
Locré e l’ Esprit du Code Napoléon
Mi sono sforzato di far conoscere la teoria, il
sistema, i principi fondamentali si ciascun
titolo, sezione di titolo, articolo. Un tale
procedimento avrebbe presentato
inconvenienti se avesse dovuto sostituire i
processi verbali - storici, e, invece, li segue,
offre loro la chiave di lettura.
Locré e l’ Esprit du Code Napoléon
Sul modo di utilizzare i materiali della
discussione si sarebbe potuto ricorrere a due
metodi diversi: a quello che il Pothier ha
seguito nelle sue Pandette - prendere i testi
per intero, collegarli tra loro, disporli sul
medesimo piano -; a quello del Domat, di
estrarne la ratio e la sostanza per ricavarne i
principi generali relativi a ciascuna
disposizione.
Locré e l’ Esprit du Code Napoléon
Nessuno dei due avrebbe potuto essere
utilizzato in maniera esclusiva
Il mutamento del sistema impone al giurista di
ricorrere a un nuovo sistema di
interpetazione. Si tratta ora di interpretare
regole in forma precettiva.