Vulcanicamente
Avv. Massimiliano D’Amico
Modelli societari & Governance
S.p.A. versus S.r.l.
● Principali modelli societari utilizzati
S.p.A.
Società di capitali nella quale:
(a) per le obbligazioni sociali risponde esclusivamente la società con il
proprio patrimonio, mentre i soci normalmente responsabili nei
limiti dei propri conferimenti
(b) la partecipazione sociale è rappresentata da azioni
S.r.l.
© Bird & Bird LLP 2012
Società di capitali nella quale:
•
per le obbligazioni sociali risponde esclusivamente la società con il
proprio patrimonio, mentre i soci normalmente responsabili nei
limiti dei propri conferimenti
•
le quote di partecipazione non possono essere rappresentate da
azioni e non possono costituire oggetto di sollecitazione
all’investimento
S.p.A. versus S.r.l.
● Principali modelli societari utilizzati sono:
S.p.A.
Capitale sociale minimo
Euro 120.000
-Denaro
Conferimenti
-Beni in natura e crediti –
relazione di stima
Azioni
S.r.l.
Partecipazione
Strumenti Partecipativi
(non sono parte del CS)
© Bird & Bird LLP 2012
- Diverse categorie di azioni
(diritti patrimoniali e
amministrativi) ma non possono
superare la metà del CS
Sprovvisti del diritto di voto (salvo
materie specifiche) a favore di
soci/terzi che prestino la propria
opera/servizi o a favore di
prestatori di lavoro/dipendenti
S.p.A. versus S.r.l.
● Principali modelli societari utilizzati sono:
S.p.A.
Capitale sociale minimo
Euro 10.000
-Denaro
-Beni in natura e crediti –
relazione di stima
S.r.l.
Conferimenti
-Prestazione d’opera e servizi a
favore della società (assicurazione
o fideiussione bancaria con
termine di scadenza pari al
termine della prestazione)
relazione di stima
Quota
Partecipazione
© Bird & Bird LLP 2012
- Diritti particolari del socio
(patrimoniali/amministrativi)
Procedimento di costituzione
Atto costitutivo e
statuto
- Atto costitutivo: contenuto obbligatorio indicato dalla legge, da
esso risulta la volontà di costituire la società;
- Statuto: contiene le regole di funzionamento della società
Forma: atto pubblico, a pena di nullità
Controllo del notaio
Deposito per
l’iscrizione al R.I.
Iscrizione al R.I.
Il notaio rogante l’atto costitutivo verifica l’esistenza delle
condizioni minime prescritte dalla legge per costituire la società:
sottoscrizione dell’intero capitale minimo, versamento del 25% e
dell’intero sovrapprezzo per i conferimenti in denaro,
liberazione integrale dei conferimenti in natura
Entro 20 gg il notaio rogante deposita l’atto costitutivo e lo
statuto presso il R.I. e ne chiede l’iscrizione.
Se il notaio non provvede l’onere ricade sugli amministratori e
da ultimo sui soci.
Preliminare controllo formale del conservatore del R.I., che
verifica la sottoscrizione per atto pubblico, l’integrale
sottoscrizione e il versamento del 25% del capitale, la sussistenza
di eventuali autorizzazione richieste per l’esercizio dell’attività.
Con l’iscrizione la società acquista personalità giuridica
© Bird & Bird LLP 2012
Governance
S.p.A.
Competenza
Diverse per ass. in sede
ordinaria o straordinaria
Anche materie relative
alla gestione se previsto
dallo statuto
Convocazione
Società che fanno ricorso
al capitale di rischio –
pubblicazione in
G.U./quotidiani almeno
15 gg prima; per le altre
società: come per s.r.l. –
mancata convocazione:
nullità della delibera
Lettera A.R. spedita entro
8 gg prima (salvo diversa
disposizione dello statuto
– mancata convocazione:
nullità della delibera
Totalitaria
Presente l’ intero capitale
sociale e la maggioranza
degli amministratori e
sindaci (salvo
dichiarazione di essere
informati)
Presente l’ intero capitale
sociale e tutti gli
amministratori e sindaci
(salvo dichiarazione di
essere informati)
Metodo assembleare
Metodo assemblea re
ovvero consultazione
scritta oppure consenso
espresso per iscritto
(unico documento)
Assemblea
Organo
Amministrativo
Organo di Controllo
e Revisione legale
dei conti
© Bird & Bird LLP 2012
S.r.l.
Modalità
svolgimento
Governance
S.p.A.
Assemblea
Organo
Amministrativo
S.r.l.
Composizione
Amministratore unico o
consiglio di
amministrazione
Amministratore unico o
consiglio di
amministrazione
Nomina
Anche non soci
Anche non soci
Durata
3 esercizi sociali rieleggibili
Anche superiore a 3
esercizi o a tempo
indeterminato rieleggibili
Cessazione
Scadenza del termine, dimissioni, revoca, decadenza,
morte
Amministratori delegati o
comitato esecutivo
Organo di Controllo
e Revisione legale
dei conti
© Bird & Bird LLP 2012
Delega potesi
Modalità
svolgimento CdA
Amministratori delegati o
comitato esecutivo
Metodo collegiale
Attribuzione di diritti
particolari di
amministrazione a singoli
soci (ill. responsabili)
Metodo collegiale ovvero
consultazione scritta o
consenso scritto
Governance
S.p.A.
Assemblea
Organo
Amministrativo
Composizione
Collegio sindacale (da 3 o
5 membri + 2 supplenti)
Sindaco unico ovvero
collegio sindacale
Nomina
Obbligatoria
Facoltativa salvo il
ricorrere di determinati
requisiti
Requisiti
personali
Cause di ineleggibilità e decadenza; per l’esercizio della
funzione di revisione contabile devono essere iscritti
all’albo dei revisori
Durata
3 esercizi
Cessazione
Il Collegio per scadenza del mandato, estinzione della
società. I sindaci individualmente per morte,
dimissioni, scadenza, revoca per giusta causa
© Bird & Bird LLP 2012
3 esercizi
- Controllo contabile e sulla gestione – sindaco unico
(s.r.l.) ovvero dal collegio sindacale
Organo di Controllo
e Revisione legale
dei conti
S.r.l.
Funzioni
- Funzione di revisione legale dei conti (e la cd.
certificazione del bilancio della società) – esercitate
dal revisore (persona fisica o società di revisione)
ovvero, se non nominato, dal sindaco unico (s.r.l.) o
dal collegio sindacale se costituito da revisori legali
iscritti nell’apposito registro
Organo di controllo
Situazione
Disciplina post L.183/2011
e L. 35/2012
Società a responsabilità limitata
Non ricorrono i parametri dimensionali ex art.
2477, commi 2 e 3 cod. civ.
È facoltativa la nomina dal sindaco unico,
ovvero, su opzione statutaria, del collegio
sindacale o del revisore
- Capitale sociale superiore a 120mila € (2477, co.
2)
- Redazione del bilancio consolidato (2477, co. 3,
lett. a)
- Controllo di società obbligata alla revisione
legale (2477, co. 3, lett. b)
Non superamento di due parametri tra: 50
dipendenti e/o ricavi pari ad almeno 8,8 milioni
e/o attivo 4,4 milioni (2477, co. 3, lett. c)
© Bird & Bird LLP 2012
Sindaco unico obbligatorio o,
su opzione statutaria, collegio sindacale o
revisore
S.r.l. semplificata
Decreto Legge “Cresci-Italia” 24 gennaio 2012, n. 1, convertito in Legge 24 marzo 2012, n. 27
S.s.r.l. - nuovo art. 2463-bis cod. civ.
S.r.l. Semplificata
Soci
Soggetto giuridico al pari di una S.r.l., fatto
salvo per i requisiti soggettivi per la sua
costituzione e per l’ammontare del capitale
sociale
Potrà essere costituita esclusivamente da una o più
persone fisiche che non abbiamo compiuto i 35 anni di età
alla data di costituzione
Escluse:
-Persone fisiche con età superiore a 35 anni
-Persone giuridiche (società, associazioni fondazioni)
Capitale sociale
© Bird & Bird LLP 2012
Capitale sociale sottoscritto e versato alla data di
costituzione pari ad almeno 1 € ed inferiore a 1.000 €
S.s.r.l. - nuovo art. 2463-bis cod. civ.
● Costituzione
• L’atto costitutivo dovrà essere redatto per atto pubblico in
conformità al modello standard approvato con apposito
decreto ministeriale
• Non dovranno essere corrisposti gli onorari notarili
• L’iscrizione dell’atto al Registro delle imprese è esente
Peculiarità
della s.s.r.l.
dall’imposta di bollo e dai diritti di segreteria
● Conferimenti
• Alla data di costituzione, il capitale sociale deve essere
interamente versato all’organo amministrativo, mediante
conferimento in denaro
● Governance
• Gli amministratori dovranno essere scelti esclusivamente
tra i soci (non sono ammessi amministratori esterni)
© Bird & Bird LLP 2012
S.s.r.l. - nuovo art. 2463-bis cod. civ.
● Atti societari
• La denominazione “società a responsabilità limitata
semplificata”, l’ammontare del capitale sociale, la sede,
l’ufficio del RI in cui è iscritta dovranno essere indicati negli
atti, nella corrispondenza e nello spazio elettronico destinato
alla comunicazione
Peculiarità
della s.s.r.l.
● Cessione Quote
• Divieto di cessione quote a soggetti non aventi i requisiti
•
previsti (persone fisiche di età inferiore a 35 anni)
L’eventuale atto è nullo
● Bilancio in forma semplificata
• Alla luce della qualificazione di tale modello nel novero delle
S.r.l. si ritiene applicabile la disposizione che consente alle
s.r.l. sprovviste di collegio sindacale di redigere il bilancio in
forma semplificata
● Disposizioni finali
• Si applicano alla società a r.l. semplificata le disposizioni in
tema di s.r.l. previste dal codice civile in quanto compatibili
© Bird & Bird LLP 2012
S.s.r.l. - nuovo art. 2463-bis cod. civ.
Maggio 2012
(entro 60 giorni
dall’entrata in vigore
dalla legge)
Allo stato attuale, questo tipo di società non è ancora
costituibile, ma si dovrà attendere l’emanazione del
decreto ministeriale del Ministro della Giustizia, di
concerto con il Ministro dell’Economia e delle
Finanze e del Ministro dello sviluppo economico, che
definirà:
• lo statuto standard tipizzato della s.s.r.l.
• i criteri di accertamento delle qualità soggettive
dei soci
© Bird & Bird LLP 2012
S.s.r.l. - nuovo art. 2463-bis cod. civ.
Finalità
● Incentivare le forme di imprenditoria giovanile – “allineando il
requisito dell’età fino ai 35 anni in coerenza con l’art 27 della manovra
estiva (relativa al regime fiscale di vantaggio per l’imprenditoria
giovanile) mediante la loro partecipazione a struttura associate prive
dei rigorosi limiti previsti fino ad ora per le società di capitali, che di
fatto impediscono l’accesso a tale tipo di struttura da parte degli
imprenditori più giovani e meno abbienti”.
Vantaggi
● Risparmio complessivo per i giovani imprenditori, non più
tenuti, ai fini della costituzione di una s.r.l., a:
- Versamento di un capitale sociale di ammontare minimo
pari a 10.000 Euro
- Corresponsione degli oneri notarili
- Pagamento dei diritti di bollo e di segreteria
© Bird & Bird LLP 2012
S.s.r.l. - nuovo art. 2463-bis cod. civ.
Problemi Aperti
● Conseguenze connesse al venir meno della condizione anagrafica del
socio o di tutti i soci
• il Decreto “Cresci-Italia” prevedeva quali specifiche conseguenze,
non riprese nella legge di conversione:
-
l’esclusione di diritto del socio
la trasformazione della società
● Liquidazione della società in caso di riduzione del capitale sociale perdite pari ad almeno 0,34 cent incidono già sul minimo legale, salvo
la sussistenza di riserve di capitale
● Ridotte possibilità di attingere capitali dal sistema creditizio in
relazione alla consistenza del capitale sociale
© Bird & Bird LLP 2012
S.s.r.l. - nuovo art. 2463-bis cod. civ.
Possibili soluzioni
● Specifiche disposizioni contenute nel decreto ministeriale da
approvarsi entro fine maggio 2012
● Statuto standardizzato
● Sviluppi dottrinali e giurisprudenziali in merito all’applicabilità delle
norme in tema di s.r.l. alle società semplificate a responsabilità limitata
© Bird & Bird LLP 2012
Cos’è il Venture Capital
Private Equity e Venture Capital
● Approccio Americano (natura della partecipazione)
- Il Venture Capital è un sottoinsieme del Private Equity, focalizzato sulle
operazioni di sviluppo di imprese nuove o di recedente costituzione, in
contrapposizione alle operazioni di buy-out, su imprese consolidate, tese ad
acquisirne il controllo
PE
VC
Buy-Out
● Approccio Europeo (fase di sviluppo)
- Il Venture Capital è completamento del Private Equity e si focalizza
esclusivamente sul finanziamento delle fasi di avvio e di sviluppo di una nuova
impresa
PE
© Bird & Bird LLP 2012
VC
Stadio di Investimento
Second stage
financing
Fase di
sviluppo della
società
First stage
financing
Start-Up
Seed
Tempo
Early Stage
© Bird & Bird LLP 2012
Late Stage
Ciclo di vita di un’impresa
Venture Capital
Private Equity
Redditività
Turn-Around
Maturazione
Start-Up
Declino
Estinzione
-Fatturato trascurabile, spesso tendente a zero
- Perdite d’esercizio consistenti
- Elevato bisogno di cassa per investimenti
© Bird & Bird LLP 2012
Tempo
Ma il Venture Capital non è “Private Equity”
Private Equity
Venture Capital
● Soldi in azienda
● Acquisto di aziende (soldi ai precedenti
azionisti)
● Partecipazioni di minoranza
● Partecipazioni di controllo
● Settori altamente innovativi
● Settori tradizionali
● Aziende giovani, piccole, in perdita
● Aziende consolidate e profittevoli
● Puro rischio equity
● Finanza strutturata (debito)
● Ritorno atteso dell’investimento: 10X
● Ritorno atteso dell’investimento: 2-3X
© Bird & Bird LLP 2012
Il Venture Capital é strutturato attraverso la gestione di un
fondo mobiliare chiuso riservato ad investitori istituzionali
Investitori Istituzionali,
(es. Fondi Pensione,
Assicurazioni, Banche, Corporate)
Privati
i.e. il 30% $
i.e. il 70% $
Fondo Private Equity
$ contro partecipazioni di
minoranza in società private
Società private
Gli investitori rinunciano alla liquidità per 10-12 anni in attesa di un alto rendimento!
© Bird & Bird LLP 2012
Come si struttura un deal di Venture Capital
La Fase di Investimento
Timetable (3-5 mesi)
Analisi
preliminare
Struttura
dell’operazione
Due
diligence
Individuazione
punti essenziali
per valutare la
validità
dell’operazione
Individuazione
strutture legali e
fiscali
dell’operazione
Individuazione
aree di rischio
© Bird & Bird LLP 2012
Negoziazione
Predisposizione
dei contratti
tipici
Disciplina dei
rischi emersi
nella fase
precedente
Closing
L’attività di Due Diligence
Due diligence
Fotografia dello stato di fatto e di diritto della
società in un dato momento
• In senso generico: nella sua traduzione letterale (diligenza dovuta) individua il
parametro di diligenza adeguata per eseguire una determinata operazione
commerciale.
• In senso specifico: la verifica accurata di una realtà aziendale che si rende
necessaria per valutare la convenienza di determinate operazioni e che per questo
deve essere eseguita in maniera adeguata alla cura di tale esigenza specifica.
Indagine volta ad accertare e descrivere gli elementi significativi di
un’attività imprenditoriale (c.d. target) o di alcuni suoi aspetti allo scopo di
ridurre i rischi specifici dell’operazione e di ridurre asimmetrie informative
© Bird & Bird LLP 2012
L’attività di Due Diligence
Prima delle
negoziazioni
Indagine conoscitiva volta a manifestare un interesse
nell’operazione
Durante le
negoziazioni
Verifica delle dichiarazioni rilasciate dal venditore e
ricerca delle aree di rischio
Dopo il
preliminare e
prima del closing
Dopo il closing
© Bird & Bird LLP 2012
Verifica dell’impostazione contrattuale adottata
rispetto alla reale situazione di fatto
Indagine diretta ad una eventuale revisione del
prezzo e/o adeguamento delle garanzie rilasciate e
collegata alla regolamentazione della gestione
dell’attività aziendale nel periodo transitorio
Term Sheet
● Principali caratteristiche:
• Riassume i principali termini e condizioni di un possibile
investimento di capitale
• Non ha natura vincolante, ad eccezione delle clausole di
-
Due Diligence
Esclusiva
Confidenzialità
Consulenti e spese
Legge applicabile e foro competente
© Bird & Bird LLP 2012
Accordi tipici
Accordo di Investimento
Patto Parasociale
• representations & warranties
• condizioni e modalità dell’investimento
• diritti di nomina dell’organo
amministrativo e dell’organo di controllo
• diritti dell’Investitore in relazione a
decisioni strategiche della società
• exit strategy
Statuto
© Bird & Bird LLP 2012
• regola i reciproci rapporti dei Soci nonché
le rispettive prerogative e diritti
Clausole Principali
● Strumenti contrattuali di tutela del rischio:
• Milestone
• Representations & Warranties (proprietà intellettuale,
autorizzazioni, contenzioso)
● Governance
• Azioni di categoria diversa anche con diritti di voto statutari /
•
•
•
•
•
•
Diritti particolari dei soci
Liquidazione privilegiata
Clausole anti-diluzione
Regole di corporate governance da Statuto e Patti Parasociali
Lock-Up per manager chiave
Bad Leaver/Non concorrenza per Soci Fondatori
Incentivi per il management
© Bird & Bird LLP 2012
Clausole Principali
● Exit strategy
•
•
•
•
Diritto di Prelazione/Diritto di Prima Offerta
Drag-along (obbligo di seguito)
Tag-along (o priorità nella vendita ovvero diritto di covendita)
Mandato a vendere (sino al 100% della società)
● Altre caratteristiche di un investimento VC
•
•
•
•
•
•
Partecipazione di investitori interni
Riscatto delle azioni
Dividendi privilegiati
Diritti negli aumenti di capitale successivi
Diritti di informazione
Controllo delle remunerazioni
© Bird & Bird LLP 2012
Focus: Clausola anti-dilution
● Le previsione di una clausola anti-dilution “full ratchet” consente al
Venture Capitalist di aumentare la propria partecipazione, senza
ulteriori versamenti a titolo di aumento di capitale, in modo da
riportare il costo per azione pagato dal Venture Capitalist al costo per
azione pagato dal Terzo Investitore
● Esempio: a causa di esigenze finanziarie della Società Alfa, un Terzo Investitore investe
nella Società 200.000 Euro
● La cap-table senza la previsione di una clausola anti-dilution
Ammontare
Investimento
Fondatore
Venture
Capitalist
Tot.
Numero
Azioni
Ammontare
Investimento
%
20.000,00
11.000
55%
180.000,00
9.000
45%
200.000,00
20.000
100%
Fondatore
Venture
Capitalist
Terzo
Investitore
Tot.
© Bird & Bird LLP 2012
Numero
Azioni
%
20.000,00
11.000
22,44%
180.000,00
9.000
20,00%
200.000,00
25.000
55,56
400.000,00
45.000
100%
Prezzo pagato da VC
20 Euro
Prezzo pagato da TI
8 Euro
Focus: Clausola anti-dilution
● La negoziazione di una clausola anti-dilution “full ratchet” consente invece
all’Investitore di aumentare la propria partecipazione da 9.000 azioni a
22.500 azioni, incrementando così la propria partecipazione dal 20% al
38,47%
Ammontare
Investimento
Numero Azioni
%
Fondatore
20.000
11.000
18,8%
Venture
Capitalist
180.000
22.500
38,47%
Terzo Investitore
200.000
25.000
42,73%
Tot.
400.000
58.500
100,00%
© Bird & Bird LLP 2012
Thank you
Massimiliano D'Amico
Avvocato
[email protected]
www.twobirds.com
Bird & Bird is an international legal practice comprising Bird & Bird LLP and its affiliated businesses. www.twobirds.com