Principi generali e caso pratici
A cura di
Avv. Florio Marina
Avv. Pizzuto Sergio
Avv. Spampinato Lucia
DONAZIONI DIRETTE
La donazione è il negozio giuridico col quale una parte, il donante,
intenzionalmente arricchisce l’altra, il donatario, disponendo di un proprio diritto
- o obbligandosi a disporne - senza conseguire un corrispettivo (cfr art. 769 c.c.)
La donazione deve essere annoverata tra gli atti di liberalità e deve essere qualificata, più
precisamente, come quella liberalità che si realizza in via tipica mediante la disposizione
di un diritto o l'assunzione di un'obbligazione (Carnevali, Le donazioni, in Tratt. Rescigno,
6, II, 2a ed., Torino, 1997, 485)
Elementi essenziali della donazione sono:
• l'arricchimento del patrimonio altrui con correlativo depauperamento del
patrimonio del donante (elemento oggettivo)
• lo spirito di liberalità o animus donandi costituente lo scopo tipico e costante
perseguito dal donante che deve essere presente ogniqualvolta questi
conferisca al donatario un vantaggio patrimoniale con la piena coscienza di
non esservi in alcun modo costretto [Gallo, La causa della donazione, in Tratt.
Bonilini, VI, Milano, 2009, 367] (elemento soggettivo)
• la forma
ELEMENTO SOGGETTIVO
Lo spirito di liberalità (animus donandi) è, secondo la dottrina maggioritaria, la
causa del contratto, la quale, anche per la donazione, va distinta dai motivi, i quali
per regola generale restano al di fuori della convenzione. La difficoltà consiste nel
distinguere questo animus rispetto ai motivi che animano il donante, circostanza
questa che ha portato a ritenere che la causa della donazione sarebbe
particolarmente debole.
Alcuni autori addirittura negano che la donazione abbia una causa ma ciò le
negherebbe la qualifica di contratto, stante l’espressa previsione normativa che
individua nella causa uno degli elementi essenziali di ogni contratto (ex art. 1325
cod.civ. n.2).
Tale tesi, inoltre, collide con il disposto dell'art. 769 cod.civ. che prevede che la
donazione è un contratto, quindi l’esistenza della causa non può essere negata
seppur labile come l’animus donandi
ELEMENTO OGGETTIVO
L‘arricchimento è l’incremento del patrimonio del donatario e costituisce
l’elemento oggettivo della donazione da verificare di volta in volta
Ad esempio nella donazione modale, il modus non può, al momento del
perfezionamento dell'atto, essere di valore tale da depauperare per intero il
valore della donazione e inoltre l’adempimento dell’onere è dovuto solo entro i
limiti del valore della donazione
L’arricchimento deve necessariamente coesistere con il depauperamento del
donante talché non possono essere considerati donazioni né il mutuo senza
interessi, né il mandato gratuito, né ogni altro negozio che, pur arrecando un
beneficio patrimoniale ad una parte, non impoverisce il patrimonio del
donante, o lo impoverisce solo temporaneamente
L’OGGETTO
La scelta dell’oggetto della donazione deve essere frutto
dell’esclusiva volontà del donante.
Oggetto di donazione possono essere solamente beni o diritti
che fanno parte del patrimonio del donante: la legge
stabilisce il divieto di donazione di beni futuri (art. 771 c.c.)
LA FORMA (art. 782 c.c.)
La donazione deve, a pena di nullità, rivestire la forma dell'atto pubblico. Per la
sua validità è anche necessaria la presenza, irrinunciabile, di due testimoni (art.
48 l. not.), i quali devono presentare i requisiti richiesti dall’art. 50 l. not., anche
in questo caso a pena di nullità
La ratio è far riflettere il donante sulla gravità della scelta che compie di
impoverirsi, tanto è vero che questa forma solenne non è richiesta per le
donazioni di modico valore aventi ad oggetto beni mobili (la modicità va
valutata anche in base alle condizioni del donante)
L’ACCETTAZIONE
Elemento imprescindibile del perfezionamento del contratto di donazione è
l'accettazione espressa da parte del donatario. Qualora essa venga manifestata
contestualmente alla proposta di donazione, il requisito formale viene assolto
dalla semplice sottoscrizione dell'atto pubblico, che dunque conterrà tanto la
proposta, quanto l'accettazione.
Nel caso in cui non vi sia contestualità tra proposta ed accettazione, questa
dovrà necessariamente rivestire la forma dell'atto pubblico (anche se il rigore
formale risulta attenuato dalla possibilità di rinuncia ai testimoni) ed in tal caso
la donazione non si perfeziona se non dal momento in cui l'atto di accettazione
è notificato al donante
GLI ELEMENTI ACCIDENTALI
Condizione (di riversibilità): a mente dell’art. 791 c.c. il donante può prevedere
nell’atto dispositivo che qualora il donatario ed eventualmente i suoi
discendenti, muoiano prima del donante, i beni oggetto di donazione tornino a
quest’ultimo
Altra ipotesi è la donazione fatta con riguardo a un futuro matrimonio
(obnuziale - art. 785 c.c.). In tal caso, poi, la donazione non è un contratto ma
un atto unilaterale, quindi non è necessaria l’accettazione del donatario. La
condizione è la celebrazione del matrimonio: la nullità del matrimonio fa
cessare gli effetti della donazione con efficacia retroattiva (la separazione
personale e il divorzio sono dunque irrilevanti, bensì rileva solo l'annullamento,
ex art. 785, comma 2).
Modo (donazione modale): ai sensi dell’art. 793 c.c. il donante può gravare la donazione
da un onere. In tali casi il donatario, è tenuto all'adempimento dell'onere entro i limiti del
valore della cosa donata. Per l'adempimento dell'onere può agire, oltre il donante,
qualsiasi interessato, anche durante la vita del donante stesso. La risoluzione per
inadempimento dell'onere, se preveduta nell'atto di donazione, può essere domandata
dal donante o dai suoi eredi.
L'onere illecito o impossibile si considera non apposto; rende tuttavia nulla la donazione
se ne ha costituito il solo motivo determinante (art. 794 c.c.)
«L'impossibilità dell'onere, che rende nulla la donazione modale ove l'onere stesso ne
abbia costituito l'unico motivo determinante, è soltanto l'impossibilità originaria, ossia
già esistente all'atto della stipulazione, mentre quella sopravvenuta non può produrre
altro effetto che l'estinzione del "modus", salva l'ipotesi, disciplinata dall’art. 793 quarto
comma c.c., che le parti abbiano espressamente previsto la risoluzione per
inadempimento dell'onere e quest'ultimo sia divenuto impossibile per fatto e colpa del
donatario» (Sez. II, sent. n. 4560 del 17-04-1993)
DONAZIONI RIMUNERATORIE
(Art. 770 c.c.)
La donazione remuneratoria consiste nell'attribuzione gratuita compiuta
spontaneamente e nella consapevolezza di non dover adempiere alcun obbligo
giuridico, morale, sociale per compensare i servizi resi dal donatario (Cass. Civ. .
5119 del 03-03-2009)
A differenza del cosiddetto "negotium mixtum cun donazione", nel quale sullo
scopo di liberalità prevale lo scopo oneroso e per la cui validità è sufficiente la
forma richiesta per il negozio tipico a cui lo scopo oneroso corrisponde, la forma
prescritta per la donazione remuneratoria, nella quale il donante persegue oltre
allo scopo di liberalità anche lo scopo del riconoscimento di particolari meriti del
beneficiario, è quella dell'atto pubblico. (Cass. Civ. Sez. II, sent. n. 3499 del 10-041999)
NULLITA’ DELLA DONAZIONE
• difetto di forma prevista dalla legge;
• quando è fatta da soggetto incapace a donare (ad esempio il minore);
• quando è effettuata a favore del tutore o protutore del donante;
• quando ha per oggetto cose future;
• motivo illecito;
• altri casi ordinariamente previsti per la nullità dei negozi giuridici;
La nullità della donazione, da qualunque causa dipenda, non può essere fatta
valere dagli eredi o aventi causa dal donante che, conoscendo la causa della
nullità, hanno, dopo la morte di lui, confermato la donazione o vi hanno dato
volontaria esecuzione (art. 799 c.c.)
DONAZIONE ED ALTRI NEGOZI A TITOLO GRATUITO
Differentemente da quanto disposto dall'art. 769 c.c. in tema di contratto di
donazione, la cui sussistenza è legata allo specifico presupposto dello "spirito di
liberalità", gli altri negozi devono qualificarsi a titolo gratuito ovvero oneroso avuto
riguardo alla causa e non ai motivi per i quali sono stati stipulati, restando per essi
escluso qualsiasi riferimento allo "spirito di liberalità" richiesto per la donazione. Ne
consegue che deve riconoscersi il carattere della gratuità ai negozi caratterizzati, sotto
il profilo oggettivo, dall'assenza di corrispettivo, controprestazione od attribuzione
patrimoniale di sorta e, sotto il profilo soggettivo, dal vantaggio patrimoniale
conseguito da una sola parte a fronte dell'altro contraente che sopporta un
depauperamento. (Cass. Civ. Sez. I, 11-06-2004, n. 11093; Cass. civ. Sez. I, 02-02-2006,
n. 2325)
Non a tutti gli atti prevedenti la costituzione di un diritto reale senza
corrispettivo è da attribuirsi i caratteri della donazione, occorrendo pur
sempre l'accertamento della sussistenza in concreto dell'elemento soggettivo,
indispensabile ai fini della configurabilità della donazione, previsto dall'art.
769 c.c., che ne fornisce la definizione e che deve consistere nello "spirito di
liberalità", in virtù del quale "una parte arricchisce l'altra, disponendo a favore
di questa di un suo diritto o assumendo verso la stessa un'obbligazione". I
suddetti estremi, secondo la chiara previsione normativa, devono risultare
entrambi dal contenuto del negozio, sicché non è sufficiente che l'atto
dispositivo o di assunzione dell'obbligazione, sia effettuato a titolo gratuito,
ma occorre anche che la disposizione patrimoniale sia, in concreto, animata da
"spirito di liberalità", vale a dire effettuata a titolo di mera e spontanea
elargizione, fine a sé stessa. (Cass. civ. Sez. II Sent., 28-08-2008, n. 21781)
DONAZIONI INDIRETTE
Le donazioni indirette sono gli atti che producono gli effetti economici propri
della donazione, pur non essendo donazioni sotto l'aspetto tecnico giuridico.
Con questi atti si raggiunge il risultato di arricchire una persona senza stipulare
un vero e proprio atto di donazione.
Non si applicano, dunque, le norme che regolano la forma della donazione, si
applicano però alcune norme sostanziali, e in particolare quelle sulla revocazione
per ingratitudine o sopravvenienza di figli e sulla riduzione per lesione della
legittima (art. 809 c.c.)
CASO PRATICO
Caio, socio fondatore di una cooperativa edilizia, attribuisce in vita al figlio
Sempronio la sua quota della cooperativa, senza alcun corrispettivo in cambio.
Successivamente alla cessione delle quote, l’immobile viene ultimato dalla
cooperativa ed assegnato a Sempronio. Alla morte di Caio, Tizio, figlio di
quest’ultimo e fratello di Sempronio, propone domanda di collazione ereditaria,
in relazione alla successione ereditaria del padre, opinando che l’attribuzione
delle quote della cooperativa in favore di Sempronio costituisse donazione in
quanto strumento per far entrare gratuitamente l'immobile nel patrimonio del
fratello beneficiario
«La cessione gratuita della quota di partecipazione ad una cooperativa edilizia,
finalizzata all'assegnazione dell'alloggio in favore del cessionario, integra
donazione indiretta dell'immobile, soggetta, in morte del donante, alla
collazione ex art. 746 cod. civ., tale quota esprimendo non una semplice
aspettativa, ma un vero e proprio credito all'attribuzione dell'alloggio» (Cass.
civ. Sez. II, 03-01-2014, n. 56)
CASO PRATICO
Caio cita in giudizio Sempronia, seconda moglie di Tizio, defunto padre di Caio,
al fine di ottenere lo scioglimento della comunione ereditaria relativa ad un
immobile in uso alla convenuta ed intestato tanto a quest’ultima quanto al
defunto padre. Sempronia resiste in giudizio adducendo che l’acquisto
dell’immobile
era
avvenuto,
in
data
antecedente
al
matrimonio,
esclusivamente con danaro proprio, giacché Tizio all’epoca dell’acquisto era
privo di redditi e che, pertanto, l’intestazione della quota del 50% in favore di
Tizio, costituiva una donazione (da intendersi avente ad oggetto il denaro
corrispondente alla metà del prezzo dell'immobile) della quale sosteneva la
nullità per difetto di forma.
L'attribuzione patrimoniale effettuata dalla convivente more uxorio che, nel corso della
relazione paramatrimoniale, ha proceduto all'acquisto di un immobile in comunione con
il partner per quote uguali, pur avendo sborsato l'intero prezzo per l'acquisto, è
qualificabile alla stregua di una donazione indiretta della quota dell'immobile stesso. Tale
liberalità è valida malgrado il mancato rispetto delle forme solenni previste per la
donazione, inapplicabili alla donazione indiretta. (Cass. civ. Sez. II, 25-03-2013, n. 7480)
Per la validità delle donazioni indirette non è richiesta la forma dell'atto pubblico,
essendo sufficiente l'osservanza delle forme prescritte per il negozio tipico utilizzato per
realizzare lo scopo di liberalità, dato che l'art. 809 c.c., nello stabilire le norme sulle
donazioni applicabili agli altri atti di liberalità realizzati con negozi diversi da quelli previsti
dall'art. 769 c.c., non richiama l'art. 782 c.c., che prescrive l'atto pubblico per la
donazione (Cass. 29-3-2001 n. 4623; Cass. 16-3-2004 n. 5333)
PATTO FIDUCIARIO
E’ il negozio con il quale un soggetto (il fiduciario) viene investito da un altro
(fiduciante) di una posizione reale, efficace cioè erga omnes, ma limitata nei
rapporti interni dall’assunzione di un’obbligazione del primo verso
quest’ultimo (cosiddetto pactum fiduciae)
Il fiduciante trasferisce al fiduciario uno o più beni non già per realizzare il
tipico effetto traslativo, bensì per conferire l’incarico al fiduciario di
amministrare il bene secondo le sue direttive ovvero ritrasferirlo allo stesso
su sua semplice richiesta ovvero, ancora, di trasferirlo ad un terzo
previamente indicato
TESI A CONFRONTO
Tesi tradizionale: eccedenza del mezzo rispetto allo scopo - il risultato giuridico
ottenuto mediante la conclusione del contratto eccede il reale intento delle parti,
intento che viene perseguito tramite pattuizioni di natura obbligatoria che, per così
dire, "restringono" gli effetti dell'atto compiuto
Tesi intermedia: le parti mirano a realizzare uno scopo differente rispetto alla causa
del negozio prescelto
Tesi più recente: il negozio traslativo ed il pactum fiduciae costituiscono contratti
separati, ma fra loro collegati che, nell’insieme mirano ad attuare la unitaria e
complessa operazione economica prefigurata dalle parti in sede di libera e razionale
negoziazione (Cass. Civ. 06/05/2005 n. 9402)
FORME DI FIDUCIA
Fiducia cum amico: il trasferimento del diritto è funzionale al disegno del
fiduciante. L’attività di gestione ed amministrazione del fiduciario è strumentale
al soddisfacimento degli interessi perseguiti dal fiduciante
Fiducia cum creditore: l’atto traslativo è diretto alla realizzazione di un
interesse proprio del fiduciario volto alla garanzia del credito vantato nei
confronti del fiduciante
Fiducia dinamica: implica il trasferimento del diritto dal fiduciante al fiduciario
che costituisce il presupposto essenziale per il raggiungimento dell’utilitas dei
contraenti
Fiducia statica: il fiduciario è già titolare del diritto ma in forza del pactum
fiduciae si obbliga a verso il fiduciante ad esercitarlo secondo le indicazioni
ricevute
ESEMPI DI NEGOZIO FIDUCIARIO
Tizio verso corrispettivo di un prezzo cede a Caio un proprio bene per un tempo
determinato con l’intesa che, decorso detto termine, Caio lo retroceda ad un
prezzo inferiore.
Tizio, titolare di un’azienda in difficoltà economiche, al fine di sottrarre i beni ai
propri creditori, trasferisce la proprietà dell’immobile a Sempronio con obbligo
dello stesso di ritrasferirlo entro un dato arco temporale
Tizio, debitore di Caio, trasferisce allo stesso la proprietà di quote sociali di importo
pari al debito contratto, con l’impegno di Caio di ritrasferire le suddette quote,
allorché il debito sarà estinto
NEGOZIO FIDUCIARIO E PATTO COMMISSORIO (ART. 2744 C.C.)
E’ nulla la vendita con patto di riscatto ove le parti, nel comune intento di
vincolare il bene a garanzia ed in funzione del rapporto di mutuo sottostante,
subordinino
gli
effetti
del
trasferimento,
apparentemente
immediato,
all'adempimento del debitore-venditore. (Cass. civ. Sez. Unite, 03-04-1989, n.
1611)
LA FORMA
Il "pactum fiduciae" con il quale il fiduciario si obbliga a modificare la situazione
giuridica a lui facente capo a favore del fiduciante o di altro soggetto da costui
designato, richiede, allorché riguardi beni immobili, la forma scritta ad
"substantiam", atteso che esso è sostanzialmente equiparabile al contratto
preliminare per il quale l'art. 1351 cod. civ. prescrive la stessa forma del contratto
definitivo. (Cass. civ. Sez. II, 07-04-2011, n. 8001)
In tema di negozio fiduciario, relativo a beni immobili, la designazione da parte del
fiduciante della persona a favore della quale deve essere ritrasferito il bene, in virtù
dell'obbligo assunto dal fiduciario di modificare la situazione giuridica a lui facente
capo, deve rivestire ad substantiam la forma scritta (art. 1350 n. 1 e 1351 c.c.), non
bastando a tal fine la prova presuntiva. Tale designazione, pur non richiedendo
l'uso di formule sacramentali, deve risultare chiaramente dalla scrittura
documentale (Cass. civ. Sez. II, 30-01-1995, n. 1086)
RILEVANZA ESTERNA DEL PATTO FIDUCIARIO
Poiché il negozio fiduciario, nella parte contenente il pactum fiduciae, non è
trascrivibile, in considerazione della sua natura obbligatoria, nulla impedisce al
fiduciario di trasferire, in sua violazione, il diritto cedutogli ad un terzo, il cui
acquisto è pienamente valido ed efficace anche nei confronti del fiduciante. (Cass.
civ. Sez. II, 18-10-1991, n. 11025)
Il negozio fiduciario si realizza mediante il collegamento di due negozi, l'uno di
carattere esterno, realmente voluto ed avente efficacia verso i terzi, e l'altro di
carattere interno ed obbligatorio, diretto a modificare il risultato finale del negozio
esterno, per cui il fiduciario è tenuto a ritrasferire la cosa o il diritto attribuitogli
con il negozio reale all'altro contraente o ad un terzo (Cass. civ., 07-08-1982, n.
4438)
RILEVANZA INTERNA DEL PATTO FIDUCIARIO
La vendita a terzi del bene fiduciariamente intestato costituisce violazione
dell'obbligazione fiduciaria, idonea a pregiudicare le ragioni del fiduciante e come
tale è fonte di responsabilità contrattuale, che deve essere fatta valere nel termine
di prescrizione di dieci anni. In mancanza di termini o condizioni, l'obbligo di
restituzione del fiduciario sorge al momento della richiesta del fiduciante. (Cass.
civ. Sez. I, 25-06-2008, n. 17334)
Il trasferimento di quote societarie in favore del fiduciante che ne abbia fatto
richiesta può essere ordinato ex art. 2932 c.c. a fronte del rifiuto del fiduciario di
provvedervi. (Trib. Bari Sez. IV Sent., 17-12-2008)
Il divieto di alienazione, posto a carico dell'acquirente in forza di pactum fiduciae,
spiega effetti meramente interni; l'inosservanza di tale divieto, pertanto, non
interferisce sulla validità del contratto con il quale il fiduciario abbia trasferito il
bene ad un terzo, indipendentemente dalla buona o mala fede di quest'ultimo,
salvo restando il diritto del fiduciante di essere risarcito del danno derivantegli
dall'inadempimento di quel patto. (Cass. civ., 29-11-1985, n. 5958)
IL NEGOZIO DI DESTINAZIONE
Art. 2645-ter c.c. Trascrizione di atti di destinazione per la realizzazione di
interessi meritevoli di tutela riferibili a persone con disabilità, a pubbliche
amministrazioni, o ad altri enti o persone fisiche. [Articolo aggiunto dall'art. 39novies, D.L. 30 dicembre 2005, n. 273, convertito in legge, con modificazioni, con
L. 23 febbraio 2006, n. 51]
Gli atti in forma pubblica con cui beni immobili o beni mobili iscritti in pubblici
registri sono destinati, per un periodo non superiore a novanta anni o per la
durata della vita della persona fisica beneficiaria, alla realizzazione di interessi
meritevoli di tutela riferibili a persone con disabilità, a pubbliche amministrazioni,
o ad altri enti o persone fisiche ai sensi dell'articolo 1322, secondo comma,
possono essere trascritti al fine di rendere opponibile ai terzi il vincolo di
destinazione; per la realizzazione di tali interessi può agire, oltre al conferente,
qualsiasi interessato anche durante la vita del conferente stesso. I beni conferiti e
i loro frutti possono essere impiegati solo per la realizzazione del fine di
destinazione e possono costituire oggetto di esecuzione, salvo quanto previsto
dall'articolo 2915, primo comma, solo per debiti contratti per tale scopo
CASO PRATICO
Caio con atto di citazione, conviene in giudizio davanti al Tribunale, la cognata
Romola e, premesso di essere erede insieme al fratello Biagio. della madre
Cocuzza, chiedeva che venisse accertata la nullità, ai sensi dell'art. 782 cod.
civ., della cessione di alcuni titoli di credito, operata dalla madre sul conto
bancario della convenuta e che, pertanto, la convenuta fosse condannata alla
restituzione nella misura della metà corrispondente alla quota ereditaria ad
esso attore della somma di L. 150.000.000, nonchè, analoga pronuncia nel
caso di accertamento, nel corso dell'istruttoria della trasmissione di ulteriori
somme dalla madre alla sig.ra Romola. Precisava l'attore che la madre nel
1992 aveva disposto l'accredito sul conto corrente aperto presso il credito
commerciale di Gussola intestato alla nuora Romola del valore dei titoli di
credito a suo nome scaduti. Assumeva che tale operazione integrava gli
estremi di un mutuo, ovvero, di una donazione nulla per difetto di forma. Si
costituiva Romola contestando la ricorrenza di un'ipotesi di mutuo o di
donazione in quanto aveva ricevuto tali titoli in esecuzione di disposizione
fiduciaria intercorsa fra la Coccuzza ed il marito Biagio, fratello di Caio.
I PRINCIPI ESPRESSI DA CASS. 27/08/2012 N. 14654
• La cessione di titoli senza corrispettivo non è sempre sorretta dall'animus
donandi, atteso che non ogni attribuzione patrimoniale gratuita integra una
donazione, ma solo quella fatta per spirito di liberalità
• È configurabile, invece, un negozio fiduciario allorché un soggetto
(fiduciante) trasferisce ad un altro soggetto (fiduciario) la titolarità di un
diritto il cui esercizio viene limitato da un accordo tra le parti (pactum
fiduciae) per uno scopo che il fiduciario si impegna a realizzare, ritrasferendo
poi il diritto allo stesso fiduciante o ad un terzo beneficiario. La fattispecie si
sostanzia in un accordo tra due soggetti, con cui il primo trasferisce (o
costituisce) in capo al secondo una situazione giuridica soggettiva (reale o
personale) per il conseguimento di uno scopo pratico ulteriore, ed il
fiduciario, per la realizzazione di tale risultato, assume l'obbligo di utilizzare
nei tempi e nei modi convenuti la situazione soggettiva, in funzione
strumentale, e di porre in essere un proprio comportamento coerente e
congruo
• Trattandosi di fattispecie non espressamente disciplinata dalla legge, e, in
mancanza di una disposizione espressa in senso contrario, il pactum fiduciae
non può che essere affidato al principio generale della libertà di forma