Russia
La guida per le imprese italiane
Vicenza
Marzo 2009
Russia
La guida per le imprese italiane
Vicenza
Marzo 2009
PRESENTAZIONE
L
a Russia è stato uno dei paesi su cui l’export italiano è maggiormente cresciuto,
negli ultimi anni. Una crescita notevole e di cui hanno beneficiato tutte o quasi le
merceologie del Made in Italy, dalla meccanica strumentale, ai prodotti intermedi
fino ai beni di consumo.
Un trend che subisce l’impatto della crisi dei mercati internazionali ma che potrà riprendere
rapidamente, quando la crisi sarà alle nostre spalle, vista l’estensione e la ricchezza di un
mercato che nelle materie prime, energetiche e non, ha uno dei suoi punti di forza.
La missione imprenditoriale di Confindustria, ICE ed ABI, forse la più numerosa e qualificata,
tra quelle fin qui organizzate dal nostro Sistema Paese, sarà una delle principali premesse
di questo rilancio del Made in Italy.
Preparare le nostre imprese ad intercettare le nuove fasi di sviluppo economico è il motivo
che ha spinto Confindustria Vicenza ad aggiornare la Guida Paese già realizzata agli inizi
del 2005.
Quattro anni sono passati, anni densi di riforme legislative che hanno ulteriormente
avvicinato la Russia agli standard giuridici delle economie occidentali, contribuendo
a creare un “business climate” sicuramente più favorevole alle nostre imprese, anche
quelle più piccole, per un loro graduale passaggio dalla strategia della vendita “spot”
ad un’internazionalizzazione mirata e più strutturata.
La nuova Guida si propone dunque di analizzare tutte quelle tematiche, dalla contrattualistica
commerciale fino ai regimi fiscali e del lavoro, che le aziende devono preliminarmente
conoscere, per meglio valutare su che tipo di internazionalizzazione puntare.
Per la realizzazione del progetto ci siamo ovviamente rivolti a degli specialisti dell’area
legale internazionale, in particolare all’Avv. Eugenio Bettella, di Rödl & Partner, network
internazionalista con uffici propri in Russia.
A loro va il nostro ringraziamento, unitamente a quello da rivolgere alla Banca Popolare
di Vicenza per il loro costante supporto alle attività che Confindustria Vicenza dedica ai
temi del commercio con l’estero.
Il Presidente dell’Associazione
Industriali di Vicenza
Roberto Zuccato
INDICE
BACKGROUND........................................................................................................................ 7 SISTEMA ECONOMICO-COMMERCIALE..................................................................... 13 1. L’IMPRESA E LE SOCIETA’ ...................................................................................... 13 1.1. Premessa ............................................................................................................... 13 1.2. Disciplina degli investimenti stranieri.............................................................. 14 1.3. L’ufficio di rappresentanza e la sede secondaria ............................................ 15 1.3.1. Procedura di registrazione ................................................................................. 17 1.4. L’impresa individuale ......................................................................................... 19 1.5. Joint activity o particular partnership............................................................... 19 1.6. Le persone giuridiche.......................................................................................... 20 1.7. Le società in generale .......................................................................................... 20 1.8. Le società di persone ........................................................................................... 22 La general partnership............................................................................................ 22 La limited partnership ............................................................................................ 23 Trasformazione ....................................................................................................... 24 1.9. Le società cooperative ......................................................................................... 24 1.10. Le società di capitali ............................................................................................ 25 1.10.1. Procedura di registrazione ............................................................................ 25 1.10.2. Attività soggette a specifiche licenze ........................................................... 28 1.11. Le società di capitali: la società a responsabilità addizionale........................ 30 1.12. Le società di capitali: la società per azioni ....................................................... 30 S.p.A. “Aperte” o “Chiuse” .......................................................................................... 32 Disciplina degli strumenti finanziari ..................................................................... 34 Società per azioni unipersonale .............................................................................. 34 Procedimento di costituzione.................................................................................. 35 Capitale sociale, azioni e conferimenti .................................................................... 35 Aumento e riduzione del capitale sociale ............................................................... 37 Diritto di prelazione in caso di alienazione ............................................................ 39 Dividendi ................................................................................................................ 39 Libri e documenti sociali......................................................................................... 40 Organi sociali: premessa......................................................................................... 41 Assemblea ............................................................................................................... 41 Consiglio di Amministrazione................................................................................ 46 Organi esecutivi ..................................................................................................... 48 Collegio Sindacale e revisore dei conti.................................................................... 50 Procedure e maggioranze per particolari tipi di operazioni.................................... 50 Liquidazione ........................................................................................................... 52 1.13. Le società di capitali: la società a responsabilità limitata............................... 53 Capitale sociale e conferimenti................................................................................ 54 Aumento e riduzione del capitale sociale ................................................................ 55 1
Diritto di prelazione in caso di alienazione ............................................................ 56 Pignoramento della quota....................................................................................... 57 Recesso ed esclusione del socio................................................................................ 57 Dividendi ................................................................................................................ 58 Libri e documenti sociali......................................................................................... 58 Organi sociali ......................................................................................................... 59 Operazioni rilevanti e con parti correlate............................................................... 62 Acquisizione di una partecipazione maggiore del 30% del capitale sociale
della società target .................................................................................................. 63 1.14. Società controllate ................................................................................................ 63 1.15. Conclusioni: differenze sostanziali tra una S.p.A. e una S.r.l. ....................... 64 2. LA DISCIPLINA DEI PRINCIPALI CONTRATTI D’IMPRESA........................ 68 2.1. Il contratto in generale ........................................................................................ 68 2.2. Condizioni generali di contratto........................................................................ 68 2.3. Contratto preliminare.......................................................................................... 68 2.4. Risoluzione del contratto .................................................................................... 69 2.5. Contratto di compravendita............................................................................... 69 2.6. Trasferimento di azienda.................................................................................... 72 2.7. Affitto d’azienda .................................................................................................. 73 2.8. Notifica antitrust .................................................................................................. 73 2.9. Contratto di locazione ......................................................................................... 75 2.10. Regime della proprietà immobiliare ................................................................. 77 2.11. Il contratto di agenzia.......................................................................................... 78 2.12. Contratti di distribuzione: il contratto di franchising .................................... 80 3. I DIRITTI DI PROPRIETA’ INDUSTRIALE .......................................................... 83 3.1. Marchi 84 Procedura di registrazione...................................................................................... 84 Segni suscettibili di essere registrati come marchi ................................................. 88 Diritti del titolare del marchio................................................................................ 90 Marchi celebri ......................................................................................................... 90 Il marchio collettivo ................................................................................................ 91 Utilizzo del marchio e cessazione per mancato utilizzo.......................................... 91 Atti di disposizione del marchio: cessione o licenza d’uso ..................................... 92 Cessazione e nullità dei marchi .............................................................................. 92 Oneri di registrazione............................................................................................. 93 Termini di registrazione ......................................................................................... 93 3.2. Denominazioni di Origine Geografica.............................................................. 94 3.2.1. Domanda di registrazione .................................................................................. 94 Utilizzo della Denominazione di Origine Geografica ............................................ 95 Cessazione della denominazione di origine geografica ........................................... 95 3.3. Sanzioni amministrative, civili e penali............................................................ 95 3.4. Brevetti 96 2
Brevettabilità .......................................................................................................... 97 Il titolare del brevetto.............................................................................................. 98 Diritti dello Stato.................................................................................................... 98 Diritti di esclusiva .................................................................................................. 99 Procedura di rilascio del brevetto ........................................................................... 99 Non uso e preuso .................................................................................................. 101 Contraffazione del brevetto ................................................................................... 102 Cessione o licenza d’uso........................................................................................ 102 4. LA DISCIPLINA DEL LAVORO SUBORDINATO ............................................ 104 4.1. Le caratteristiche principali del rapporto di lavoro subordinato................ 104 Orario di lavoro e mansioni.................................................................................. 104 Ferie e permessi..................................................................................................... 105 Procedura di assunzione....................................................................................... 106 Trattamento dei dati personali.............................................................................. 107 Durata .................................................................................................................. 108 Obbligo di non concorrenza.................................................................................. 109 Contratto di formazione e lavoro .......................................................................... 109 Retribuzione ......................................................................................................... 109 Libro Matricole ..................................................................................................... 110 Rapporti sindacali................................................................................................. 111 Sicurezza dei lavoratori ........................................................................................ 111 Risoluzione del rapporto di lavoro ........................................................................ 112 Licenziamento....................................................................................................... 113 Trattamento di fine rapporto ................................................................................ 114 4.2. Lavoratori stranieri............................................................................................ 114 4.3. Controversie ....................................................................................................... 116 5. IL SISTEMA DI SOLUZIONE DELLE CONTROVERSIE ................................. 118 5.1. Cause civili.......................................................................................................... 118 Ordinamento giudiziario ...................................................................................... 118 Giudici togati e giudici popolari ........................................................................... 118 Prescrizione .......................................................................................................... 119 Introduzione del giudizio...................................................................................... 119 Procedimento avanti i tribunali Arbitrazh........................................................... 119 Procedimento avanti i Tribunali Civili ................................................................ 120 Prove..................................................................................................................... 120 Rimedi cautelari.................................................................................................... 121 Esecuzione dei provvedimenti giudiziali .............................................................. 121 Patto di quota lite ................................................................................................. 122 Impugnazioni........................................................................................................ 122 Giudizi stranieri ................................................................................................... 123 Requisiti dei procuratori delle parti...................................................................... 124 5.2. Arbitrato.............................................................................................................. 124 Validità della clausola arbitrale ............................................................................ 124 Numero e scelta degli arbitri ................................................................................ 125 Procedura.............................................................................................................. 125 Impugnazione del lodo arbitrale ........................................................................... 125 3
SISTEMA FINANZIARIO................................................................................................... 127 6. IL SISTEMA BANCARIO E FINANZIARIO ........................................................ 127 6.1. La Banca Centrale .............................................................................................. 129 6.2. L’attività creditizia: soggetti e operazioni ...................................................... 132 6.3. Le banche commerciali...................................................................................... 133 6.4. Partecipazioni estere al capitale bancario e filiali di banche estere ............ 134 6.5. La ristrutturazione dell’industria bancaria .................................................... 135 6.6. Cenni al settore assicurativo ............................................................................ 137 8.1. MICEX 145 8.2. RTS
146 8.3. Recenti orientamenti della Commissione....................................................... 146 Codice di autodisciplina........................................................................................ 147 Riforma previdenziale........................................................................................... 149 8.4. Gli sviluppi finanziari ....................................................................................... 149 8.5. Corporate bonds ................................................................................................ 150 8.6. I titoli del debito pubblico ................................................................................ 151 9. IL SISTEMA FISCALE IN GENERALE.................................................................. 153 9.1. La struttura del Codice tributario e le principali imposte ........................... 153 9.2. L’amministrazione delle imposte .................................................................... 154 10. L’ IMPOSIZIONE SUI REDDITI DELLE PERSONE FISICHE......................... 156 10.1. Soggetti passivi e base imponibile................................................................... 156 10.2. Aliquote e periodo d’imposta .......................................................................... 157 10.3. Redditi d’impresa e di lavoro autonomo ....................................................... 157 10.4. Capital gain......................................................................................................... 158 10.5. Deduzioni............................................................................................................ 158 11. L’IMPOSIZIONE SUI REDDITI SOCIETARI...................................................... 159 11.1. Premessa ............................................................................................................. 159 11.2. Soggetti passivi e principi generali di imposizione ...................................... 159 11.3. La stabile organizzazione nella legislazione russa........................................ 161 11.4. Periodo d’imposta ed aliquote......................................................................... 161 11.5. Regimi di tassazione ordinario e speciali ....................................................... 162 11.6. Determinazione della base imponibile ........................................................... 163 Proventi esclusi da imposizione............................................................................ 165 La valutazione delle rimanenze ............................................................................ 165 Gli ammortamenti ................................................................................................ 165 Le perdite fiscali .................................................................................................... 167 Interessi passivi e thin capitalization ................................................................... 167 Gli accantonamenti a fondi specifici ..................................................................... 168 4
I dividendi............................................................................................................. 168 Incentivi agli investimenti.................................................................................... 169 11.7. L’imposizione sui redditi per le società non residenti prive di stabile
organizzazione ................................................................................................... 170 11.8. Transfer pricing.................................................................................................. 172 11.9. La disciplina fiscale sui gruppi ........................................................................ 174 12. ADEMPIMENTI FORMALI ED ACCERTAMENTO.......................................... 175 12.1. Procedura di registrazione presso le autorità fiscali..................................... 175 12.2. Persone fisiche.................................................................................................... 175 Obblighi dichiarativi............................................................................................. 175 Liquidazione dell’imposta ..................................................................................... 176 12.3. Società 177 Obblighi dichiarativi ai fini delle imposte dirette ................................................. 177 Liquidazione dell’imposta ..................................................................................... 177 12.4. L’accertamento e le sanzioni ............................................................................ 178 13. ASPETTI DI FISCALITA’ INTERNAZIONALE .................................................. 180 13.1. I trattati in vigore contro le doppie imposizioni ........................................... 180 13.2. La Convenzione Italia – Russia contro le doppie imposizioni sul
reddito 180 13.3. Il credito per le imposte assolte all’estero ...................................................... 181 14. ALTRE PRINCIPALI IMPOSTE .............................................................................. 183 14.1. L’imposta patrimoniale societaria ................................................................... 183 Soggetti passivi e base imponibile......................................................................... 183 Aliquota, periodo d’imposta e liquidazione........................................................... 183 14.2. L’imposta sul valore aggiunto ......................................................................... 184 I principi cardine e le differenze............................................................................ 184 Presupposto soggettivo ed oggettivo..................................................................... 185 Presupposto territoriale ........................................................................................ 186 Aliquote e base imponibile .................................................................................... 187 Adempimenti formali e liquidazione dell’imposta ................................................ 188 14.3. I dazi doganali.................................................................................................... 189 Standard di sicurezza russo per le importazioni “GOST R” ................................. 190 Le caratteristiche dei dazi all’importazione .......................................................... 190 14.4. Le accise............................................................................................................... 191 14.5. L’imposta sociale unica ..................................................................................... 192 14.6. Altri tributi.......................................................................................................... 192 ITALIA - RUSSIA: RIFLESSI FISCALI DI ALCUNI PERCORSI OPERATIVI ....... 194 15. DISTRIBUZIONE COMMERCIALE DIRETTA .................................................. 194 5
15.1. Imposte dirette ................................................................................................... 194 15.2. Imposte indirette e dazi doganali.................................................................... 195 16. DISTRIBUZIONE COMMERCIALE INDIRETTA: IL FRANCHISING ......... 195 16.1. Il contenuto essenziale dei contratti di franchising nella prassi
internazionale e nella Legge 6 maggio 2004, n. 129. ..................................... 195 16.2. I caratteri del rapporto di franchising............................................................. 197 16.3. Le forme del franchising internazionale......................................................... 198 16.4. I riflessi fiscali dei contratti di franchising stipulati dalle imprese
italiane 200 Le imposte sul reddito: componenti reddituali relativi ai contratti di
franchising ............................................................................................................ 200 L’imposta sul valore aggiunto in Italia ................................................................ 206 L’imposta sul valore aggiunto in Russia .............................................................. 207 Altre tasse, diritti ed imposte applicate in Russia ................................................ 208 17. ACCORDI RELATIVI A DIRITTI INDUSTRIALI.............................................. 209 17.1. Premessa ............................................................................................................. 209 17.2. Il regime fiscale delle importazioni di tecnologia nell’ordinamento
russo 210 17.3. Il regime fiscale dei trasferimenti internazionali di tecnologia
nell’ordinamento italiano ................................................................................. 211 18. PRODUZIONE CON PRESENZA IN RUSSIA .................................................... 212 18.1. Acquisizione di partecipazioni di una società russa già esistente .............. 212 18.2. Costituzione di unità locali e sedi secondarie................................................ 213 18.3. Costituzione di società controllate .................................................................. 214 18.4. Joint Ventures..................................................................................................... 214 PRINCIPALI RIFERIMENTI NORMATIVI.................................................................... 216 ALCUNI SITI DI INTERESSE............................................................................................ 219 INDICE ABBREVIAZIONI E ACRONIMI PRINCIPALI............................................. 220 6
BACKGROUND
La Federazione Russa, con i suoi 17,1 milioni di chilometri quadrati, è il più
grande paese al mondo per estensione, seguito da Canada e Cina. Tuttavia, la
configurazione del territorio, caratterizzata da grandi distanze, abbondanti risorse
naturali, un clima rigido per la maggior parte dell’anno in gran parte del paese e
una bassa densità demografica, sembra rappresentare più un fattore di debolezza
che di forza, traducendosi in elevati costi di trasporto, eccessiva dipendenza dalle
risorse naturali (in particolare petrolio e gas) ed elevati squilibri regionali.
L’elezione il 2 marzo 2008 di Dmitri Medvedev, giurista quarantaduenne di San
Pietroburgo, quale successore di Vladimir Putin per la presidenza della Russia nei
prossimi quattro anni, con il 70,3% dei voti, rispetto al 17,7% di Gennadi
Djuganov, leader del partito comunista, al 9,34% di Vladimir Zhirinovskij, leader
nazionalista e all’1,29% dell’indipendente Andrei Bogdanov, ha confermato
l’attuale prospettiva di stabilità al vertice politico del paese. Medvedev entra
ufficialmente in carica come Presidente della Federazione Russa il 7 maggio,
mentre Vladimir Putin viene nominato primo ministro per formare
immediatamente il nuovo Governo. Va evidenziato che l’affluenza alle urne il 2
marzo 2008 è stata del 69,6%, ovvero più alta rispetto al 64,4% registrato a suo
tempo per l’elezione di Putin, e su 74,7 milioni di russi votanti, 52,5 milioni hanno
designato Medvedev, contro 13,2 milioni per il comunista Djuganov e quasi 7
milioni per il nazionalista Zhirinovskij. In realtà, le vere “primarie” presidenziali,
si erano svolte all’interno del Cremlino nei mesi di settembre-novembre 2007, in
concreto, tra Medvedev e l’altro primo Vice-Premier Sergei Ivanov, esponente
dell’ala più conservatrice, legata alle forze armate, ai servizi segreti e all’industria
militare. Questo fino a quando Putin ha deciso di appoggiare ufficialmente
Medvedev come candidato alla Presidenza e suo successore.
Gli allora sondaggi di opinione (Centro Yuri Levada), già prima del voto
presidenziale, indicavano comunque che i russi:
- avrebbero ritenuto a grande maggioranza la candidatura Medvedev come la
migliore possibile tra i collaboratori di Putin all’interno dell’elite dirigente al
Cremlino;
- avrebbero altresì ritenuto (il 41% in febbraio, rispetto al 39% del novembre 2007),
che il potere politico, almeno in un primo tempo, sarà esercitato in parità tra
Medvedev e Putin;
- tra il 62 e il 66% (e quest’ultimo tra gli elettori di Medvedev), avrebbero pensato
che una parte cospicua di potere presidenziale veniva di fatto trasmesso a Putin,
anche come Primo Ministro, e quindi, secondo la Costituzione, sottoposto
formalmente all’autorità del Presidente.
Gli esperti ritengono invece che anche se Medvedev continuerà essenzialmente la
politica putiniana, al di là dei dettami costituzionali e degli eccellenti rapporti
personali tra i due personaggi, non sia possibile in Russia una “diarchia” di
potere, e che gradualmente, Medvedev imporrà una propria impronta
presidenziale in politica estera e interna.
7
Il programma per la presidenza indicato da Dmitri Medvedev per la prima volta il
18 gennaio 2008 nel suo discorso al Maneggio, di fronte alle organizzazioni sociali
non governative del “Foro Civico”, e poi confermato un mese dopo al Forum
economico di Krasnojarsk, indica sul piano politico, alcuni aspetti particolarmente
importanti, come il rafforzamento dello stato di diritto in Russia, con una
maggiore responsabilità e affidabilità del sistema giudiziario, una riforma nel
funzionamento del potere esecutivo (governo, ministeri e alta burocrazia) e la
lotta contro la corruzione.
Sul piano economico, sia nell’ambito interno, che in quello internazionale,
Medvedev ha promesso:
a) In primo luogo, la continuazione di un periodo di stabilità sociale, basato sulle
scelte economiche già compiute dal presidente Putin, ma sottolineando in
particolare “il sostegno alla libera imprenditoria ed una maggiore tutela dei diritti
di proprietà privata”. Medvedev ha tenuto conto dei sondaggi tra gli industriali
russi, che chiedevano al Governo (richiesta del 63% degli intervistati) la
formazione di un vero assetto giuridico per lo svolgimento delle attività
imprenditoriali. In particolare, le aziende piccole e medie devono potersi
difendere dalla eccessiva discrezionalità ed abusi eventuali della burocrazia di
Stato, a livello federale e regionale. Come giurista, Medvedev ha preso un
particolare impegno in questo senso e vi ha anche provveduto.
b) In secondo luogo, Medvedev, oltre all’alleggerimento del carico fiscale, e ad
una maggiore separazione tra politica e business, favorisce la crescente
integrazione industriale, commerciale e finanziaria della Russia nell’economia
mondiale, anche se ciò può condurre a maggiori rischi di contraccolpi e
oscillazioni congiunturali nell’economia nazionale. Questo significa, da un lato,
favorire gli investimenti stranieri in termini tecnologici e finanziari, per dare
impulso all’ammodernamento e rinnovamento della struttura produttiva russa. In
particolare, si rendeva necessaria una più precisa definizione giuridica della
partecipazione straniera in taluni settori strategici ora codificati dalla Legge
Federale emanata il 29 aprile 2008 N. 57-FZ “ Sulle procedure di investimento
straniero in società di importanza strategica per la tutela della difesa nazionale e
sicurezza dello Stato”. D’altro canto però, significa anche favorire l’espansione e
la presenza diretta sui mercati mondiali delle grandi imprese e gruppi industriali
russi, come si è già verificato in modo crescente negli ultimi due/tre anni.
In seguito allo scioglimento dell’URSS (dicembre 1991), la Federazione Russa ha
fondato il proprio processo di transizione economica su un ambizioso programma
di stabilizzazione macroeconomica e su un accelerato ritiro dello Stato
dall’economia. Questa “terapia d’urto” non è stata, tuttavia, sempre condotta
secondo una strategia univoca nel tempo. Esigenze di cassa, prima, e opportunità
strategiche, poi, hanno determinato il susseguirsi nell’ambito della transizione di
fasi distinte, se non antitetiche, in merito alle modalità di transizione verso
un’economia di libero mercato, e in particolare:
-
tra il 1992 e il 1994, è stata realizzata una privatizzazione di massa,
apparentemente volta alla massima diffusione della proprietà delle
imprese pubbliche, mediante l’elargizione di voucher (per facilitare
8
l’acquisto di quote societarie o di fondi di investimento) a ciascun cittadino
russo; riforme fiscali e monetarie avrebbero dovuto abbattere il deficit
pubblico (al 20% del Pil nel 1990) e assicurare la stabilità del rublo;
-
a partire dal 1995, la cessione in blocco di partecipazioni pubbliche nelle
maggiori aziende del Paese ai creditori dello Stato ha aumentato la
concentrazione del potere economico e finanziario nelle mani di un
ristretto gruppo di influenti imprenditori; allo stesso tempo, è stata
trascurata l’attività legislativa volta alla realizzazione di un quadro
normativo istituzionale funzionale al rafforzamento di un’efficiente
economia di mercato;
-
dalla fine dello scorso decennio, infine, ha riacquisito priorità il ruolo dello
Stato come creatore di istituzioni di mercato e come regolatore; questo
fenomeno è stato accompagnato, più di recente, dalla riaffermazione della
presenza pubblica nei settori strategici dell’economia.
Nonostante alcune delle riforme strutturali siano ancora in fase di realizzazione, è
indubbio che, negli ultimi cinque anni, la Russia abbia compiuto, progressi
tangibili sulla strada della crescita e della stabilità economica, soprattutto a
confronto con il clima di turbolenza economica e sociale del precedente decennio,
segnato dalla fine dell’era sovietica. A testimonianza di ciò bisogna sottolineare il
progetto ambizioso della presidenza Putin di fortificare i trasporti interni,
ristrutturando ed ampliando la rete ferroviaria e quella autostradale, in modo da
incrementare i rapporti commerciali nella Federazione Russa. Inoltre, per la
realizzazione di questo progetto di sviluppo strategico, Putin ha caldeggiato il
sostegno di imprese straniere a condizione che i loro prezzi siano, naturalmente,
più competitivi di quelli delle imprese russe.
Giova evidenziare, poi, che una tendenza ad un cambiamento positivo si era già
avvertita attraverso:
-
il giudizio espresso dall’agenzia Standar & Poor’s (S&P) che nel 2006 che ha
promosso la Russia al livello BBB+;
-
miglioramenti del sistema giuridico dati dalla lotta alla corruzione,
riduzione della burocrazia, miglioramento dell’ordinamento giudiziario,
rispetto da parte della legislazione degli standard internazionali;
-
miglioramento della cultura imprenditoriale grazie alla liberalizzazione
delle norme di mercato.
Obiettivo di cruciale interesse per la Russia sarà, prossimamente, quello di
agevolare le negoziazioni per l’ingresso nell’ OMC/WTO.
9
INDICATORI
MACROECONOMICI
2004
2005
2006
2007
2008
PIL
7,2
6,4
7,4
8,1
7,9
Prodotto Industriale
7,3
4
3,9
6,3
6,5
Edilizia e Costruzioni
10,1
10,5
15,7
18,2
20
Edilizia abitativa
12,6
6,3
15,2
19
10
Produzione agricola
1,6
1,4
2,8
3,3
4,5
Investimenti
10,9
10,5
13,5
21,1
18
Commercio al minuto
12,5
12
13
15,2
14
Inflazione
11,7
10,9
9
11,9
12,514
Redditi Reali
8,1
8,8
10
10,4
9
Fonte: elaborazione e stime D&E su dati Rosstat della Federazione russa, giugno 2008
Con lo sviluppo degli investimenti, cresce e si sviluppa anche la base giuridica
che costituisce il terreno sul quale si fonda l’investimento.
L’ordinamento costituzionale
La Federazione Russa è un ordinamento giuridico di diritto civile di impostazione
romanistica con una carta costituzionale scritta che stabilisce i fondamenti del
Governo e la struttura normativa. La Costituzione russa attuale è stata adottata
solo dopo mesi di intenso confronto fra il Parlamento ed il presidente Boris
Yeltsin.
In seguito a tale confronto è stata promulgata la nuova Costituzione in data 12
dicembre 1993 sancita da un referendum nazionale. La Costituzione stabilisce che
la Russia è una Democrazia Presidenziale formata da (i) il Presidente; (ii) il
Governo Ministeriale; e (iii) l’ordinamento giudiziario. La Costituzione, inoltre,
descrive i poteri dei governi regionali.
Il Presidente occupa un ruolo autonomo e superiore fra i poteri dello Stato. Il
Presidente è il capo dello Stato, il garante della Costituzione e dei diritti umani e
civili e delle libertà ed il Capo delle forze armate.
Il Parlamento costituisce il potere legislativo. È formato da: la Duma di Stato (la
camera inferiore) e il Consiglio della Federazione (la camera superiore).
Il potere esecutivo è affidato al Governo, costituito dal Primo Ministro (nominato
dal Presidente con l’approvazione della Duma e dei Ministri), un deputato primo
ministro, un capo dell’amministrazione e quattordici Ministeri federali. Il potere
10
giudiziario è rappresentato dall’ordinamento giudiziario che comprende: (i) la
Corte Costituzionale, la cui funzione primaria è quella di assicurare la conformità
della legge alla Costituzione e di risolvere i conflitti tra i vari poteri dello Stato, di
assicurare la costituzionalità delle leggi relativamente a specifici argomenti quali i
diritti costituzionali e le libertà individuali e di interpretare la Costituzione; (ii) la
Corte Suprema, che è il vertice della giustizia civile e decide in merito a cause
civili, penali ed amministrative, (iii) la Corte Suprema “Arbitrazh” che svolge una
funzione di controllo dei Tribunali “Arbitrazh” che, nonostante il nome, sono dei
veri e propri tribunali, non arbitrali, che trattano le cause di natura commerciale e
(iv) i Tribunali Militari.
I poteri dei governi regionali risultano dalla struttura federale del paese, che
comprende ottantanove enti: ventuno repubbliche, sei “krai” (province), dieci
“okrug” (distretti federali) autonomi, quarantanove “oblast” (regioni), una “oblast”
autonoma e due città, Mosca e San Pietroburgo. Ciascuno di questi soggetti ha il
proprio organo legislativo e il proprio governo.
La legislazione russa
La legislazione russa rappresenta un sistema strutturalmente sofisticato di atti
legislativi gerarchicamente organizzati a livello federale e locale.
La Costituzione è la più alta fonte legislativa in Russia. Le modifiche
costituzionali possono essere adottate (i) dal potere legislativo con successiva
ratifica da parte delle legislature locali, ovvero (ii) mediante un referendum
nazionale.
Nella gerarchia delle fonti del diritto, la legislazione federale (zakon in russo) è la
seconda fonte legislativa dopo la Costituzione. La Costituzione distingue fra
Leggi Costituzionali Federali e Leggi Federali. Le Leggi Costituzionali Federali
sono adottate soltanto in relazione ad un limitato gruppo di materie indicate dalla
Costituzione stessa (per esempio, l’organizzazione del governo e dei fondamenti
dell’ordine giudiziario). Le leggi sono approvate dal Parlamento, firmate dal
Presidente e pubblicate.
Il Presidente è autorizzato dalla Costituzione ad adottare atti normativi sotto
forma di “ukaz” e “rasporyazheniye” (editti). La Costituzione stabilisce che gli editti
presidenziali non possono derogare alle disposizioni della Costituzione o delle
Leggi Federali.
Gli atti normativi adottati dal Governo sono denominati “postanovleniye” e
“rasporyazheniye.” Si tratta di decreti che, dal punto di vista giuridico, sono
subordinati gerarchicamente alla Costituzione, alle leggi federali e agli editti del
Presidente.
Il Presidente ha facoltà di annullare i decreti del Governo che violino le
disposizioni agli stessi sovraordinate. Occasionalmente gli editti del Presidente o i
decreti del Governo assumono la forma di “polozhenie”, ossia regolamenti. Lo stato
giuridico di tali atti, nella gerarchia legislativa, dipende dalla posizione
dell’organo che li ha emanati.
11
Gli altri enti governativi hanno il potere di emanare istruzioni, ordini e
raccomandazioni, che sono di grado inferiore agli atti del Governo, agli editti del
Presidente, alle leggi e alla Costituzione.
La data dell’atto legislativo è la data in cui tale atto è stato promulgato. Tale data
deve essere distinta dalla data in cui l’atto entra in vigore.
La pubblicazione è condizione di efficacia soltanto delle Leggi Costituzionali
Federali e delle Leggi Federali. Tali provvedimenti, infatti, entrano in vigore nella
data indicata dall’atto stesso (regole simili si applicano per gli editti presidenziali
e i decreti del Governo) ovvero, in mancanza di espressa previsione, trascorsi
dieci giorni dalla pubblicazione.
12
SISTEMA ECONOMICO-COMMERCIALE
1. L’IMPRESA E LE SOCIETA’
1.1.
Premessa
Come nella maggior parte delle giurisdizioni europee, anche in Russia vige un
ordinamento giuridico di diritto civile romanico in gran parte sviluppato su un
codice civile. Il codice civile russo è stato riformulato tre volte durante il corso del
ventesimo secolo, inizialmente per adattarlo all’economia marxista e più
recentemente per adattarlo ad un’economia di mercato.
In URSS, vi erano due rami di legislazione civile: la legislazione dell’Unione o
URSS e la legislazione delle Repubbliche. La prima fungeva da provvedimento
quadro, in base al quale le Repubbliche dettavano normative di maggiore
dettaglio.
Il Codice Civile della Repubblica Socialista Federale Sovietica Russa è stato
adottato nel 1964. Nel maggio 1991 sono state adottate le nuove linee guida della
legislazione civile, i fondamenti della legislazione civile dell’URSS e delle
Repubbliche. Tali provvedimenti, che avrebbero dovuto entrare in vigore in tutta
l’URSS dal 1° gennaio 1992, dopo lo scioglimento dell’URSS, sono stati adottati
dalla Federazione Russa nel 1994 e sono stati applicati in attesa della
promulgazione di un nuovo codice civile russo completo.
Il nuovo Codice Civile russo (di seguito abbreviato anche “c.c.”), suddiviso in tre
parti, è stato introdotto nel Paese dopo la caduta del regime comunista, con le
Leggi Federali N. 52-FZ del 30 novembre 1994, N. 15-FZ del 26 gennaio 1996 e N.
147-FZ del 26 novembre 2001.
La prima parte, entrata in vigore il 1° gennaio 1995, richiama i principi giuridici
fondamentali, in particolare (i) il diritto di proprietà, (ii) i tipi di persone
giuridiche, (iii) i principi generali sulle obbligazioni e (iv) le disposizioni relative
alle garanzie.
La seconda parte, entrata in vigore il 1° marzo 1996, riguarda i contratti tipici.
Infine, la terza parte, entrata in vigore nel 2002, riguarda, in particolare, i diritti di
successione ed il diritto internazionale privato.
Come il codice civile italiano, anche quello russo contempla, accanto al soggetto
economico-persona fisica, un numero chiuso di tipi societari per lo svolgimento in
comune di attività economiche, classificabili nelle due categorie a noi familiari
delle società di persone e delle società di capitali. Queste ultime sono le più
utilizzate da parte dell’investitore estero, il quale, tuttavia, potrebbe avere altresì
convenienza, per lo meno in una prima fase, a servirsi di altre forme di
insediamento, quali le sedi secondarie e gli uffici di rappresentanza.
13
L’operatore economico che voglia avviare un’attività d’impresa nel territorio della
Federazione Russa, infatti, ha a disposizione le seguenti alternative forme di
investimento:
-
i sistemi di distribuzione senza apertura di una sede di qualsiasi natura
giuridica, come l’agenzia, la distribuzione o il franchising;
-
l’ufficio di rappresentanza;
-
la sede secondaria;
-
la società di capitali (OOO, ZAO e OAO);
-
la joint venture societaria nelle forme previste per le società di capitali;
-
la PPP (Public-Private-Partnership), tra lo Stato russo ed un impresa privata;
-
l’acquisizione di una parte o della totalità di una partecipazione in una
società russa.
La scelta circa la migliore forma di organizzazione per l’investimento deve essere
valutata in relazione alle caratteristiche del progetto che dovrà essere realizzato
ed alla natura dell’attività dell’investitore.
1.2.
Disciplina degli investimenti stranieri
La Legge Federale N. 160-FZ del 25 giugno 1999 detta la disciplina della tutela
degli investimenti stranieri nel territorio della Federazione Russa. Tra i principi
fondamentali di tale provvedimento legislativo si possono menzionare: il
principio di libertà di organizzazione economica e di non discriminazione.
Recentemente tale normativa è stata lievemente modificata dalla Legge Federale
N. 57-FZ del 29 aprile 2008 “Sulle procedure di investimento straniero in società
di importanza strategica per la tutela della difesa nazionale e sicurezza dello
Stato”. Essa limita gli investimenti stranieri nelle industrie strategiche (risorse
naturali, difesa, media e monopoli) e genera delle restrizioni sulle operazioni che
coinvolgono società operanti nel settore dello sfruttamento delle risorse del
sottosuolo.
È definito “investimento straniero diretto” l’acquisto di una partecipazione pari
ad almeno il 10% del capitale sociale di un ente di diritto russo.
Ai sensi dell’art. 4, Legge Federale N. 160/99, la disciplina delle organizzazioni
d’impresa con capitale straniero e la disciplina degli utili non possono essere più
svantaggiose rispetto alla corrispondente normativa applicabile agli enti di diritto
domestico, con conseguente esclusione di rischi di discriminazione a sfavore
dell’investitore straniero.
Eventuali disposizioni peggiorative in materia doganale non si applicano agli
investitori stranieri che abbiano presentato un progetto di investimento della
durata non inferiore a sette anni, a condizione che i beni importati siano
effettivamente utilizzati per l’attuazione dell’investimento.
Tale eccezione si applica anche alle società partecipate da investitori stranieri,
indipendentemente dalla percentuale di partecipazione detenuta.
14
Ai sensi dell’art. 11, Legge Federale N. 160/99, gli investitori stranieri hanno
facoltà di disporre degli utili e dei versamenti percepiti (compreso il reinvestimento in territorio russo), hanno facoltà di acquistare titoli e altri strumenti
finanziari, terreni ed edifici.
Gli investitori stranieri devono stipulare adeguate polizze assicurative a copertura
dei rischi industriali e della responsabilità civile.
Oltre ai documenti richiesti per la registrazione di un ente o forma di
organizzazione domestica, l’investitore straniero, che voglia costituire una stabile
organizzazione in territorio russo, deve altresì presentare all’Autorità competente
per la registrazione, i seguenti documenti:
-
estratto dal registro delle imprese del paese in cui l’investitore straniero è
costituito o qualsiasi altro documento che ne comprovi lo status giuridico;
-
documenti comprovanti la solvibilità dell'investitore straniero;
-
prova del pagamento delle tasse applicabili nel paese d’origine.
La registrazione deve essere concessa entro un mese dal deposito dei documenti.
1.3.
L’ufficio di rappresentanza e la sede secondaria
Si noti, innanzitutto, che l’ordinamento russo non vieta lo svolgimento di attività
di natura commerciale da parte di società straniere che non abbiano un ufficio di
rappresentanza o una sede secondaria nel territorio della Federazione Russa.
La costituzione di un ufficio di rappresentanza o di una sede secondaria permette
di separare la contabilità e l’eventuale fatturato realizzato in Russia dalla
contabilità e dal fatturato globale della società e limitare, dunque, l’applicabilità
delle imposte russe nel territorio russo.
La procedura di costituzione dell’ufficio di rappresentanza è, inoltre, più snella
rispetto a quelle previste per la costituzione di una società con autonoma
personalità giuridica.
La procedura per la costituzione di un ufficio di rappresentanza e di una sede
secondaria è denominata “Accreditamento”.
L’ufficio di rappresentanza può svolgere le seguenti attività: rappresentare la
società madre, assisterla nell’assumere informazioni commerciali, scientifiche e
tecniche, facilitarle i rapporti commerciali.
La sede secondaria, oltre alle attività svolte dall’ufficio di rappresentanza può,
altresì, svolgere le medesime attività di impresa della società cui essa appartiene.
L’ufficio di rappresentanza e la sede secondaria non hanno una distinta
personalità giuridica rispetto alla società straniera che ne ha determinato la
costituzione. Ciò significa che per le obbligazioni stipulate e contratte dall’ufficio
di rappresentanza e dalla sede secondaria risponde direttamente la società
straniera che ne ha curato la costituzione con tutto il suo patrimonio.
La differenza principale fra l‘ufficio di rappresentanza e la sede secondaria
riguarda l’attività che viene effettuata dalle medesime: l’ufficio di rappresentanza
15
viene solitamente individuato negli uffici che hanno meri poteri di
rappresentanza, finalizzati al marketing ed allo sviluppo del business, senza che sia
loro consentito di svolgere l’attività d’impresa, mentre le sedi secondarie sono
volte alla gestione ed all’espletamento dell’attività d’impresa.
Ufficio di rappresentanza
L’ ufficio di rappresentanza, si ribadisce, svolge un’attività marginale od
accessoria all’attività commerciale complessiva della società madre. Esso mira
essenzialmente a rappresentare la società straniera nella Federazione Russa, ad
incrementare la conoscenza del mercato straniero da parte della società madre e a
stabilire e mantenere relazioni con imprese locali russe. Ai sensi del diritto russo,
ad un ufficio di rappresentanza non è consentito svolgere attività di importazione
e distribuzione dei prodotti, né, tantomeno, la relativa produzione e,
conseguentemente, qualora l’obiettivo dovesse essere uno di quest’ultimi, sarà
necessario costituire un’entità di diritto russo, preferibilmente una società
totalmente o in parte partecipata, o una sede secondaria.
Qualora l’attività dell’ufficio di rappresentanza miri a gestire attività economiche
per conto della società madre a generare dei profitti, sarà sottoposto al medesimo
regime fiscale previsto per la sede secondaria relativamente ai profitti generati
dalla stessa.
Vi sono norme speciali che disciplinano gli uffici di rappresentanza di banche e
assicurazioni.
Un ufficio di rappresentanza può essere aperto solo a seguito di accreditamento
presso l’ente designato, e, solo successivamente alla conferma di tale
accreditamento, l’ufficio può essere autorizzato ad aprire conti, ad affittare locali
o ad assumere personale.
L’ufficio di rappresentanza può essere accreditato presso i seguenti enti:
-
il Ministero dello sviluppo Economico e del Commercio della Federazione;
-
la Camera di Commercio della Federazione;
-
l’Ufficio del Registro di Stato del Ministero della Giustizia della
Federazione.
I maggiori vantaggi che possono essere conseguiti tramite la costituzione di un
ufficio di rappresentanza sono i seguenti:
-
possibilità di ottenere visti per i lavoratori stranieri;
-
agevolazione nella registrazione di automobili;
-
possibile esenzione dal pagamento dell’IVA relativamente a prestiti
immobiliari;
-
facilità di cooperare con gli uffici governativi e le imprese locali in virtù
della registrazione presso la State Registration Chamber (di seguito SRC) del
Ministero della Giustizia.
16
Sede secondaria
La sede secondaria, invece, è considerata come una stabile organizzazione della
società madre organizzata in modo da gestire attività economiche per conto della
casa madre. Ciò comporta la possibilità per un terzo di intrattenere rapporti
commerciali direttamente con la sede secondaria, piuttosto che contattare
necessariamente la società madre. Il concetto in sostanza è molto vicino a quello
di una società controllata, per quanto non vi sia giuridicamente una duplicazione
della personalità giuridica.
I maggiori vantaggi che possono essere conseguiti tramite la costituzione di una
sede secondaria sono i seguenti:
-
possibilità di ottenere visti per i lavoratori stranieri;
-
facilità di cooperare con gli uffici governativi e le imprese locali in virtù
della registrazione presso la SRC del Ministero della Giustizia.
1.3.1. Procedura di registrazione
Le procedure di registrazione previste dalla normativa russa per la sede
secondaria o l’ufficio di rappresentanza sono molto simili e prevedono le seguenti
fasi:
-
Registrazione presso la SRC, in seguito alla quale la sede secondaria o
l’ufficio di rappresentanza sono iscritti nel Registro della Federazione
Russa (di seguito anche “Registro delle Imprese”).
Ai fini di tale registrazione devono essere presentati i seguenti documenti:
-
statuto o atto costitutivo della società madre (due copie autentiche);
-
estratto dell’Ufficio del Registro o documento equipollente che certifichi
l’esistenza della persona giuridica straniera (due originali o due copie
autentiche);
-
una lettera della banca in cui la società italiana possiede un conto bancario
che confermi la solvibilità della società stessa (due originali);
-
delibera del consiglio di amministrazione della società madre attestante la
decisione di aprire una sede secondaria o un ufficio di rappresentanza in
Russia (due estratti autentici);
-
procura per il rappresentante legale della società che agisce in nome della
società madre nella sede secondaria o nell’ufficio di rappresentanza in cui
vengono indicati i poteri conferiti allo stesso (due originali);
-
certificato dell’ufficio tributario competente in Italia che attesti la
registrazione della società come contribuente e il codice fiscale e la partita
IVA della stessa (un estratto originale);
-
due lettere di presentazione da parte di due enti russi con cui la società
madre intrattiene rapporti commerciali, quali una banca o un cliente russo;
17
-
lettera da parte del proprietario dell’immobile in cui ha sede la sede
secondaria o l’ufficio di rappresentanza che attesti la veridicità della sede
della stessa e l’effettiva occupazione dell’immobile;
-
documentazione che confermi che l’apertura è stata approvata dalle
autorità locali (per gli uffici aperti al di fuori di Mosca e San Pietroburgo).
Tutti i documenti devono essere redatti di fronte ad un notaio e autenticati
tramite apostilla o legalizzati presso il consolato russo. Devono, altresì, essere
tradotti in russo e la traduzione deve essere certificata e legalizzata.
Devono essere, altresì, fornite le seguenti informazioni:
-
codice fiscale o numero di partita IVA della società madre;
-
nome della banca, codice SWIFT e numero di conto corrente bancario della
società madre;
-
ammontare del capitale sociale della società madre;
-
nome e cittadinanza del presidente del Consiglio di Amministrazione della
società madre;
-
nome, indirizzo, codice fiscale dei soci fondatori della società madre,
nonché numero e percentuale delle partecipazioni detenute dagli stessi
nella società;
-
nome, data e luogo di nascita, copia del passaporto, indirizzo della persona
che rappresenta la società madre nella sede secondaria o nell’ufficio di
rappresentanza.
Tale procedura comporta il pagamento di una tassa di registrazione che varia a
seconda della durata del titolo di registrazione che viene ottenuto al termine di
tale procedura.
Una volta accreditato presso l’Ufficio di Registro di Stato, l’ufficio di
rappresentanza viene iscritto nel “Registro Statale Uniforme degli Uffici di
Rappresentanza accreditati di società straniere”. Il certificato di Registrazione che
viene rilasciato certifica lo status ufficiale dell’ufficio di rappresentanza o della
sede secondaria.
-
Registrazione obbligatoria all’ufficio fiscale competente ed altri uffici
statali quali l’ufficio di previdenza e di assistenza sociale.
Per ottenere la registrazione presso l’ufficio tributario, è necessario che la società
madre preliminarmente indichi una banca presso la quale aprire un conto e
determinare la valuta dello stesso. Tale conto potrà essere aperto solamente
quando tutte le registrazioni prescritte dalla normativa russa saranno effettuate
(es. presso l’ufficio di previdenza ed assistenza sociale).
Ad ogni buon conto, la registrazione presso l’ufficio tributario deve avvenire
entro trenta giorni dall’inizio delle attività nella sede secondaria o nell’ufficio di
rappresentanza.
18
1.4.
L’impresa individuale
Ai sensi dell’art. 23 c.c., ciascun individuo ha facoltà di esercitare un’attività
economica senza la necessità di organizzarsi in forma collettiva mediante società o
altre entità giuridiche. Requisito necessario al fine di operare come imprenditore
individuale è la registrazione dell’impresa presso l’Amministrazione fiscale.
Qualora un individuo eserciti di fatto attività d’impresa, esso sarà considerato
imprenditore fin dalla effettiva data di avvio dell’attività economica.
All’imprenditore individuale vengono applicate le disposizioni relative alle
imprese collettive (società di persone, società di capitali e consorzi) salvo che tale
applicazione non sia espressamente esclusa da una specifica disposizione di legge.
L’individuo che esercita un’attività di impresa, ai sensi dell’art. 24 del c.c.,
risponde delle obbligazioni contratte in proprio nome, con tutti i propri beni,
eccetto i beni impignorabili.
Ai sensi dell’art. 25 c.c., in caso di insolvenza, l’imprenditore viene dichiarato
fallito e cancellato dal registro commerciale. Tutti i creditori dell’imprenditore
individuale fallito possono insinuarsi al passivo (inclusi i creditori personali).
I crediti sono soddisfatti nel seguente ordine: crediti per danno biologico alla vita
o alla salute in pari grado con i crediti alimentari (anche mediante
capitalizzazione degli obblighi periodici), crediti dei dipendenti e per diritto
d’autore, crediti ipotecari, crediti dell’erario e infine crediti chirografari.
Una volta soddisfatte le pretese dei creditori concorrenti l’imprenditore è liberato
dalle restanti obbligazioni.
1.5.
Joint activity o particular partnership
Il Codice Civile Russo, agli articoli 1041 e seguenti dedicati ai contratti, disciplina
una struttura organizzativa (joint activity o particular o simple partnership),
assimilabile, per certi versi, all’istituto della società semplice previsto
nell’ordinamento italiano.
La “società semplice” russa non ha, infatti, una personalità giuridica distinta da
quella dei propri membri ed è disciplinata, non tanto nella parte dedicata alle
società e alle altre persone giuridiche, quanto nella parte dedicata ai contratti
commerciali.
Ai sensi dell’art. 1041 c.c., la società semplice è definita come quel contratto con
cui due o più persone si impegnano ad effettuare dei conferimenti e ad agire
congiuntamente, senza costituire una distinta persona giuridica, per ottenere un
profitto o per il raggiungimento di un obiettivo non vietato dalla legge.
I conferimenti ed i prodotti dell’attività congiunta dei membri della società
semplice sono di proprietà comune degli stessi membri.
L’amministrazione del patrimonio e dell’attività della società semplice è svolta dai
membri congiuntamente o separatamente.
19
Il potere di rappresentare la società semplice deve essere conferito mediante
apposita procura scritta.
Ciascun membro è responsabile per le obbligazioni assunte per l’attività della
società semplice con tutto il proprio patrimonio ed in proporzione ai propri
conferimenti.
Ai sensi dell’art. 1050 c.c., la società semplice è sciolta automaticamente in caso di
dichiarazione di incapacità, fallimento, morte o scioglimento, recesso di uno dei
soci, scadenza o risoluzione del contratto di joint activity, sequestro della quota di
un socio da parte dei suoi creditori.
Contestualmente allo scioglimento, i soci hanno diritto di ricevere la restituzione
dei conferimenti effettuati.
Ciascun membro ha diritto di recedere dalla società semplice con un preavviso di
tre mesi ed ogni pattuizione contraria è nulla.
1.6.
Le persone giuridiche
Il Codice Civile contiene una disciplina generale (art. 48 e seguenti) applicabile a
tutte le persone giuridiche siano esse associazioni, enti non profit, società con
scopo di lucro o enti pubblici.
Il Codice stabilisce l’autonomia patrimoniale delle persone giuridiche, la capacità
di essere centro di imputazione di diritti e obblighi e la possibilità di agire in
giudizio.
Tutte le persone giuridiche sono soggette ad un obbligo di registrazione ai sensi
della Legge Federale sulla registrazione delle persone giuridiche e delle imprese
individuali N. 129-FZ dell’8 agosto 2001.
1.7.
Le società in generale
L’ordinamento russo conosce sia le società di persone (general partnership e limited
partnership) che le società di capitali (società per azioni e società a responsabilità
limitata).
Le principali fonti legislative di riferimento per la disciplina delle società sono:
-
il Codice Civile della Federazione Russa;
-
la Legge Federale N. 208-FZ del 26 dicembre 1995 “Sulle società per
azioni”;
-
la Legge Federale N. 14-FZ dell’8 febbraio 1998 “Sulle società a
responsabilità limitata”;
-
la Legge Federale N. 129-FZ dell’ 8 agosto 2001 sulla registrazione delle
persone giuridiche e delle imprese individuali;
-
la Legge Federale N. 39-FZ del 22 aprile 1996 sul mercato dei valori
mobiliari;
-
la Legge Federale N. 160 del 9 luglio 1999 sugli investimenti stranieri nella
Federazione Russa;
20
-
la Legge Federale N. 135-FZ del 26 luglio 2006 “legge antimonopolio”, che
ha eliminato una serie di ostacoli amministrativi per le fusioni ed
acquisizioni;
-
la Legge Federale N. 7-FZ del 5 gennaio 2006 sulle “società per azioni”;
-
la Legge Federale N. 146-FZ del 27 luglio 2006 sulle “società per azioni”;
-
la Legge Federale N. 231-FZ 18 dicembre 2006 sul contratto di concessione
(franchising) e i diritti di proprietà industriale;
-
la Legge Federale N. 158-FZ 22 luglio 2008 in materia fiscale;
-
la Legge Federale N. 172-FZ 13 ottobre 2008 in materia fiscale;
-
la Legge Federale N. 224-FZ 26 novembre 2008 in materia fiscale;
-
la Legge Federale N. 312–FZ 30 dicembre 2008 sulle “società a
responsabilità limitata”.
Si distinguono due tipi di organizzazione dell’attività imprenditoriale:
commerciale (kommerèeskie) e non commerciale (nekommerèeskie). Sono enti
commerciali quelli il cui fine principale consiste nel generare profitto per mezzo
della loro attività.
Gli enti di natura commerciale si distinguono a loro volta, come segue:
-
società economiche (di persone) (khozjaysvtennye obšèestva);
-
cooperative economiche di produzione (khozjaystvennye tovarišèestva);
-
società a responsabilità limitata o OOO (Obšèestvo s Ogranièennoj
Otvetstvennostju);
-
società a responsabilità limitata aggiuntiva (altresì dette "società a doppia
responsabilità") (Obšèestvo s dopolnitel’noj otvetstvennostju);
-
società per azioni o AO (Aktsionernoe Obšèestvo), a loro volta divise in
aperte (OAO, Otkrytoe Aktsionernoe Obšèestvo) e chiuse (ZAO, Zakrytoe
Aktsionernoe Obšèestvo);
-
impresa unitaria (riservata alle società dello Stato e municipalizzate).
Le società a responsabilità limitata e le società per azioni sono le società più
comunemente utilizzate dagli investitori, entrambe godono della limitazione della
responsabilità dei soci al solo capitale sociale.
Ai sensi dell’art. 50 del Codice Civile, gli enti non commerciali possono svolgere
attività di natura economica, a condizione che esse siano strumentali al
raggiungimento dell’oggetto sociale.
Dopo alcuni cenni sulle società di persone, il presente studio analizzerà, nel
dettaglio, la disciplina delle società di capitali, essendo queste ultime le forme di
investimento privilegiate dall'investitore straniero.
21
1.8.
Le società di persone
Il Codice Civile russo, agli articoli 66 e seguenti, distingue la general partnership
(assimilabile alla nostra società in nome collettivo) dalla limited partnership
(assimilabile alla nostra società in accomandita semplice).
Le società di persone sono costituite mediante accordo costitutivo sottoscritto da
tutti i soci, in cui devono essere indicati: la denominazione sociale, la sede sociale,
la forma di amministrazione della società e l’oggetto sociale.
Nell’atto costitutivo i fondatori si assumono l’impegno di costituire la società e
descrivono le attività necessarie alla costituzione, nonché i termini e le condizioni
dei conferimenti. L’accordo costitutivo indica inoltre i termini e le condizioni per
la distribuzione degli utili, l’amministrazione della società, il recesso, la
responsabilità dei soci per la violazione dei loro obblighi.
Diversamente rispetto all’ordinamento italiano, in diritto russo, le società di
persone sono dotate di personalità giuridica. Esse sono considerate persone
giuridiche a tutti gli effetti per espressa disposizione del Codice Civile. L’unica
differenza rispetto alle società di capitali è il diverso regime di responsabilità dei
soci: illimitata nelle società di persone e limitata ai conferimenti nelle società di
capitali.
La general partnership
La disciplina specifica delle general partnership è contenuta nel Codice Civile agli
articoli 69 e seguenti.
I soci di una general partnership sono solidalmente responsabili con tutti i propri
beni, insieme alla società, per le obbligazioni di quest’ultima, incluse quelle sorte
prima del loro ingresso nella compagine sociale.
Un socio di una general partnership non può aderire ad un’altra società di persone
(articolo 69 secondo comma).
I creditori particolari del socio hanno facoltà di chiedere la liquidazione della
quota per il pagamento dei propri crediti, esclusivamente nel caso in cui il
patrimonio personale del socio non sia sufficiente.
Il general partnership è costituito e funziona sulla base del trattato istitutivo: il
memorandum firmato da tutti i soci (articolo 70 primo comma).
L’amministrazione è affidata ai soci e l’atto costitutivo può stabilire che le
decisioni per l’amministrazione della società siano assunte con voto a
maggioranza.
Per norma inderogabile, ogni socio ha diritto di accesso alla documentazione
societaria, indipendentemente dal fatto che egli svolga funzioni di
amministrazione. Inoltre, ogni socio ha diritto di agire per conto della società,
salvo che l’atto costitutivo stabilisca che l’amministrazione e la rappresentanza
sono congiunte.
22
Le limitazioni dell’atto costitutivo al potere di rappresentanza non sono
opponibili ai terzi, salvo che si provi che il terzo era a conoscenza che il socio, con
cui ha concluso un contratto, non aveva il potere di rappresentare la società.
I poteri di gestione e rappresentanza possono essere revocati con provvedimento
dell’autorità giudiziaria su istanza di uno o più soci, in caso di colpa grave e
incapacità di gestione e amministrazione.
I conferimenti devono essere effettuati nel termine previsto dall’atto costitutivo e,
in caso di mancato versamento, il socio è obbligato al pagamento di un interesse
di mora del 10% della somma non versata e al risarcimento dei danni.
Il trasferimento della propria partecipazione a terzi è ammesso solamente con il
consenso di tutti gli altri soci.
Ciascun socio ha diritto di recedere in qualsiasi momento dalla società e di
ottenere la liquidazione della propria quota. Nel caso in cui lo statuto preveda
una durata limitata della società, il recesso può essere esercitato solamente per
giustificati motivi. Il socio, che sia receduto dalla società, risponde delle
obbligazioni che sono sorte nei due anni precedenti l’approvazione del bilancio
dell’esercizio in cui recede.
Il recesso ha efficacia trascorsi sei mesi dalla relativa comunicazione (articolo 77
primo comma).
La società potrà proseguire la propria attività, solamente nel caso in cui tale
possibilità sia prevista nell’atto costitutivo ovvero mediante accordo unanime dei
soci.
Inoltre, i soci hanno diritto di richiedere all’autorità giudiziaria l’esclusione di un
socio, sulla base di una delibera unanime degli altri soci, in caso di colpa grave e
incapacità di gestione.
Si evidenziano, infine, i motivi per cui una società può essere liquidata (art. 61):
-
decisione dei soci;
-
provvedimento dell’autorità giudiziaria in caso di violazione di legge (es.
esercizio di attività riservate senza la necessaria licenza);
-
insolvenza;
-
riduzione del numero di soci a uno: in tal caso, in alternativa alla
liquidazione, la società potrà essere trasformata in una società di capitali
entro sei mesi.
La limited partnership
La disciplina specifica della limited partnership (società in accomandita semplice) è
contenuta nel Codice Civile agli artt. 82 e seguenti.
Nella limited partnership, i soci “accomandatari” rispondono solidalmente e
illimitatamente per le obbligazioni sociali, mentre i soci “accomandanti”
rispondono limitatamente alla quota conferita.
L’amministrazione della società è conferita ai soci accomandatari.
23
Ciascuna persona può rivestire la qualifica di socio accomandatario limitatamente
ad una società e non può essere al contempo socio di altra società di persone.
La società agisce sotto una ragione sociale costituita dal nome di almeno uno dei
soci accomandanti, con l’indicazione della forma giuridica.
L’accomandatario, il cui nome è compreso nella ragione sociale, risponde di fronte
ai terzi illimitatamente e solidalmente con gli altri i soci accomandatari per le
obbligazioni sociali.
Nel caso in cui non vi siano più soci accomandanti, la società dovrà essere posta
in liquidazione. I soci accomandatari per evitare la liquidazione hanno la facoltà
di trasformare la società in una tipologia societaria diversa.
In caso di liquidazione, i soci accomandanti hanno diritto di prelazione sulla
restituzione della propria quota, rispetto ai soci accomandatari.
Trasformazione
Come il diritto italiano, anche il diritto russo ammette le trasformazioni
eteronome e stabilisce, infatti, all’articolo 68 del Codice Civile, che una società di
persone può essere trasformata in una società di capitali e parimenti una società
di persone può trasformarsi in una società cooperativa. Si noti, tuttavia, che in
caso di trasformazione di una società di persone in una società di capitali, i soci
rimarranno illimitatamente responsabili per le obbligazioni della società di
persone trasferite alla società di capitali per un periodo di due anni dalla
trasformazione.
1.9.
Le società cooperative
Le società cooperative sono disciplinate agli articoli 107 e seguenti del Codice
Civile. Esse sono persone giuridiche costituite per la produzione di beni o per lo
svolgimento di altre attività economiche (tra cui la produzione, lavorazione e
vendita di prodotti agricoli, la vendita di servizi e il commercio) fondate sulla
prestazione personale d'opera da parte dei soci e sui conferimenti di questi ultimi.
I soci delle società cooperative, che devono, in ogni caso, essere in numero
superiore a cinque ai sensi dell'articolo 108 del Codice Civile, hanno
responsabilità sussidiaria per le obbligazioni della società secondo quanto
previsto dalla legge e dallo statuto sociale.
L’atto costitutivo di una società cooperativa deve contenere, oltre a tutti gli
elementi previsti dall'articolo 52 del Codice Civile per tutte le persone giuridiche
(denominazione, sede, regole di gestione e oggetto sociale) anche le seguenti
informazioni:
-
importo, natura e ordine dei conferimenti e delle prestazioni d’opera dei
soci;
-
disciplina della distribuzione di utili e perdite;
-
disciplina della responsabilità dei soci;
-
struttura e responsabilità degli organi amministrativi.
24
Contestualmente alla costituzione della società, cooperative, i soci devono versare
almeno il 10% dei propri conferimenti. I restanti conferimenti devono essere
versati entro un anno dalla registrazione della società.
La società cooperativa non ha il diritto di emettere azioni (art. 109 punto 3).
La società cooperativa è gestita dall'Assemblea dei soci e, nel caso in cui i soci
siano in numero superiore a cinquanta, deve essere costituito necessariamente
anche un Consiglio di Sorveglianza che deve controllare l’operato dell’organo
esecutivo della cooperativa formato dal Consiglio di Amministrazione. I membri
del Consiglio di Amministrazione di una società cooperativa non possono essere
soci di società cooperative che svolgano attività concorrenti.
Ciascun socio ha il diritto di recedere dalla società in qualsiasi momento e,
contestualmente, di ricevere la liquidazione della propria quota.
La cessione a terzi della quota da parte di un socio è ammessa solamente con il
consenso della società ed, in ogni caso, gli altri soci godono di un diritto di
prelazione sulla quota posta in vendita (articolo 111, punto 3).
1.10.
Le società di capitali
L'ordinamento russo contempla tre forme di società di capitali:
-
la società per azioni: aperta “OAO “ o chiusa “ZAO”;
-
la società a responsabilità limitata;
-
la società a responsabilità limitata addizionale.
Tutti e tre i tipi societari sono soggetti alle medesime formalità di registrazione.
1.10.1. Procedura di registrazione
Il procedimento di registrazione delle società è stabilito in modo uniforme per
tutte le persone giuridiche dalla Legge Federale sulla registrazione delle persone
giuridiche e delle imprese individuali approvata dal Parlamento della
Federazione Russa il 13 luglio 2001, cosi come è stato implementato dalla
procedura “one window” del gennaio 2004.
La registrazione è effettuata dal Servizio Tributario Federale Russo.
In linea di principio, si procede, prima, con la registrazione della società presso le
autorità fiscali e, successivamente, a quella presso gli altri enti competenti.
Modalità e termini di registrazione
La registrazione degli atti
dall’emissione dell’atto stesso.
deve
essere
effettuata
entro
cinque
giorni
La documentazione deve essere presentata a mano o via posta prioritaria.
La domanda di registrazione deve essere autenticata con atto notarile, con
l’indicazione dei dati contenuti nel passaporto del richiedente ovvero nella carta
d’identità ed, altresì, con l’indicazione del codice fiscale.
25
Previsioni in termini di tempo
La procedura di costituzione richiede indicativamente dalle tre alle cinque
settimane dalla predisposizione della documentazione necessaria.
La registrazione delle azioni di una S.p.A. presso l’Autorità di sorveglianza del
mercato richiede un termine ulteriore di due mesi. Si noti, tuttavia, che, anche in
mancanza della registrazione delle azioni, alla società non è vietato operare.
Provvedimento di rigetto
La domanda di registrazione può essere rigettata per i seguenti motivi:
-
mancato deposito della documentazione;
-
deposito dei documenti presso un ufficio non competente;
-
avvio di una procedura di liquidazione della società madre.
Il provvedimento di rigetto deve contenere i motivi del rigetto e lo specifico
riferimento alla irregolarità che ha determinato il diniego della registrazione.
Soggetti autorizzati
Nel gennaio 2004 è stata introdotta la procedura di registrazione “una sola
finestra”.
Ai sensi della legge federale sulla registrazione, menzionata nel paragrafo
precedente, i soggetti autorizzati a presentare la domanda di registrazione sono
l’amministratore(i) e i soci fondatori. Essi sono tenuti a presentare la domanda di
registrazione all’autorità fiscale personalmente, non potendo delegare tale
incombenza ad altri procuratori speciali.
Nell’eventualità in cui l’amministratore o il socio fondatore non possa recarsi in
Russia e depositare la domanda personalmente, egli può, in ogni caso,
trasmetterla tramite posta raccomandata alle autorità di registrazione russe.
Al depositante verrà rilasciata una ricevuta di avvenuto deposito della domanda
di registrazione. In caso di spedizione della domanda, la ricevuta viene inviata il
giorno lavorativo successivo al ricevimento della domanda di registrazione.
Documenti
Per ottenere la registrazione della società devono essere presentati al Registro
delle Imprese i seguenti documenti:
-
domanda di registrazione sottoscritta dal rappresentante legale conforme
al modello predisposto dal Governo della Federazione Russa. La domanda
attesta che i documenti allegati sono conformi alle previsioni richieste dalla
legge russa, sono veritieri e che la procedura di costituzione è stata
autorizzata dalle competenti autorità locali;
-
delibera di costituzione della società;
-
copia dell’atto costitutivo e statuto della società;
26
-
estratto del registro delle imprese straniero comprovante lo stato giuridico
dei soci fondatori di diritto straniero;
-
conferma dell’avvenuto pagamento delle relative tasse (imposta di
registrazione).
Oltre ad avviare la procedura di registrazione, la società deve completare le
seguenti formalità:
-
creazione e deposito del timbro sociale;
-
registrazione presso il Comitato Statistico di Stato;
-
registrazione del codice fiscale;
-
registrazione presso il Fondo Pensioni, il Fondo Assistenza Medica ed il
Fondo di Previdenza Sociale e l’Ufficio di Collocamento;
-
apertura di un conto bancario;
-
registrazione dell’emissione
sottoscrizione;
-
notifica al Servizio Antitrust (necessaria in caso di acquisizione o
costituzione di una società russa da parte di società il cui patrimonio
indicato in bilancio è superiore a duecentomila volte il salario minimo
vigente);
-
estratto del registro delle imprese straniero comprovante lo stato giuridico
dei soci fondatori di diritto straniero (con validità annuale);
-
conferma dell’avvenuto pagamento delle relative tasse;
-
lettera di referenza di un istituto bancario (con validità semestrale).
dei
titoli
azionari
e
dei
risultati
di
Inoltre, per la costituzione della società sono necessarie ulteriori informazioni, tra
cui: il nome dell’istituto bancario presso cui la società aprirà il conto corrente,
l’indirizzo della sede sociale, la denominazione sociale, i nominativi degli
amministratori e del direttore generale.
Completata la registrazione sarà emesso un certificato di registrazione, oltre ai
seguenti documenti:
-
certificato di registrazione come contribuente presso l’ente fiscale locale
di competenza;
-
informazione da parte dell’organo territoriale di statistica (Rosstat)
relativo all’assegnazione del codice statistico;
-
notifica della registrazione nei confronti dell’organo territoriale del
fondo pensione della Federazione;
-
notifica della registrazione nei confronti dell’organo territoriale del
fondo di Sicurezza Sociale della Federazione;
-
certificazione della registrazione nei confronti dell’organo territoriale
fondo dell’assicurazione medica obbligatoria della Federazione.
27
1.10.2. Attività soggette a specifiche licenze
Ai sensi della Legge Federale N. 128-FZ dell’ 8 agosto 2001, alcune attività svolte
nel territorio della Federazione Russa sono soggette ad una specifica licenza da
parte della competente autorità governativa, tra cui, ad esempio, il sistema
bancario, l’edilizia e i prodotti farmaceutici.
Il procedimento per ottenere le licenze può essere impegnativo sia in termini di
quantità di documenti da produrre, sia per quanto riguarda i tempi di rilascio.
Nel caso in cui una società effettui un’ offerta pubblica collocando titoli nel
mercato regolamentato russo senza la specifica licenza richiesta dalla legge, l’ente
preposto può, attraverso il tribunale, metterla in liquidazione e confiscarne tutti
gli assets e gli introiti.
La ratio della previsione legislativa risiede nel tentativo di proteggere i diritti dei
cittadini, i loro interessi, la moralità pubblica, la salute pubblica, assicurare la
difesa del paese e la sicurezza dello Stato ed, altresì, porre le basi per lo sviluppo
di un mercato unico affidabile e trasparente.
Ogni tipo di attività richiede il rilascio di una separata licenza. L’attività per la
quale è concessa la licenza può essere effettuata esclusivamente dal soggetto
giuridico che ne ha fatto richiesta. L’attività può essere prestata in tutto il
territorio della Federazione Russa, nel caso in cui l’autorità che ha concesso la
licenza sia un ente federale .
La durata delle licenze può essere a tempo determinato, eventualmente
rinnovabile, o indeterminato.
La licenza può essere rinnovata. La licenza non è rinnovata nel caso in cui siano
state accertate violazioni della normativa che disciplina l’attività in un
determinato settore durante il periodo di vigenza della licenza.
Per il rilascio della licenza, il richiedente, oltre a dover essere in possesso dei
requisiti specifici per lo svolgimento di una determinata attività, deve anche
dimostrare di rispettare i requisiti previsti dalla normativa ambientale, sanitaria,
igienica, antincendio.
Per ottenere la licenza, il richiedente deve presentare i seguenti documenti:
-
domanda di rilascio con indicazione del nome e forma sociale della società,
la sede sociale, nominativo della banca e numero del conto corrente;
-
denominazione sociale, data del documento di identità;
-
indicazione del tipo di attività e del periodo in cui tale attività sarà svolta;
-
copia conforme dell’atto costitutivo e dello statuto e visura camerale;
-
indicazione degli estremi della registrazione presso le autorità tributarie;
-
ricevuta del pagamento della relativa tassa;
-
altri documenti relativi alla specifica attività.
L’autorità competente ha l’onere di emettere un provvedimento di accoglimento o
diniego della licenza entro un termine non superiore a trenta giorni dalla data
28
della domanda. Il termine specifico è stabilito dalle discipline speciali relative ai
diversi tipi di attività.
Nel caso in cui sia rilasciato provvedimento favorevole, ma il richiedente non
abbia pagato la tassa per ottenere la licenza entro tre mesi, l’autorità competente
ha il potere di revocare la licenza.
Il richiedente ha diritto di impugnare il provvedimento dell’autorità. La questione
sarà esaminata da un organo indipendente.
Nel caso in cui il titolare della licenza sia una persona giuridica e quest’ultima si
trasformi o modifichi la propria denominazione o la sede sociale, si renderà
necessario inoltrare una domanda di variazione della licenza.
Il rispetto delle condizioni previste per la concessione della licenza è
costantemente verificato dagli organi di controllo anche mediante ispezioni presso
l’azienda della società titolare.
Con lo scioglimento e la liquidazione della società titolare, la licenza perde ogni
efficacia e deve ritenersi automaticamente risolta.
Sono state introdotte nel luglio 2007 alcune modifiche per semplificare la
procedura di accoglimento della licenza per le industrie farmaceutiche. Il 13
luglio, il servizio federale di vigilanza nel settore della sanità pubblica e lo
sviluppo sociale (Roszdravnadzor) ha precisato che i produttori farmaceutici
devono solamente effettuare un’aggiunta alla loro vecchia licenza, quando
introducono nel mercato un nuovo farmaco.
E’ stata agevolata tale procedura per stimolare la produzione locale di farmaci
esteri.
Ai sensi dell’articolo 17 della Legge Federale N. 158/98, tra le numerose attività
per le quali è necessaria la licenza, sono incluse le seguenti:
-
attività di auditing;
-
produzione e/o utilizzazione di apparecchiature militari, di strumenti di
auto-difesa e di munizioni;
-
progettazione, costruzione, gestione o riparazione di prodotti e
stabilimenti sottoposti a pericolo di esplosione, incendio e rischio chimico;
-
progettazione, gestione o riparazione di stabilimenti e strumenti estrattivi;
-
produzione o distribuzione di articoli pirotecnici;
-
produzione o commercio all’ingrosso di metalli preziosi e gioielli
contenenti metalli preziosi e pietre preziose;
-
attività geologiche e di ispezione geologica;
-
raffinazione del petrolio, trasporto di petrolio e dei prodotti ottenuti dalla
raffinazione mediante condutture dell’olio e condutture di prodotti oleosi;
-
attività di ingegneria civile, progettazione edile e di costruzione;
-
produzione di farina, di grano, prodotti alimentari derivati del grano;
-
attività mediche e farmaceutiche;
29
-
trasporto di merci e persone via mare;
-
produzione di oggetti d’antiquariato;
-
attività bancarie;
-
gestione di pompe di benzina;
-
attività veterinaria;
-
rappresentazioni audiovisive in sale cinematografiche;
-
servizi pensionistici privati e gestione di fondi di investimento;
-
produzione e imbottigliamento di acqua potabile minerale e naturale;
-
attività di agenzia immobiliare;
-
attività editoriale e di stampa;
-
locazione finanziaria;
-
produzione e commercio di armi;
-
operazioni con prodotti chimici.
1.11.
Le società di capitali: la società a responsabilità addizionale
L'articolo 95 del Codice Civile Russo disciplina la società a responsabilità limitata
addizionale (Additional Liability Company ovvero Double Liability Company). Si
tratta di una forma societaria il cui capitale è suddiviso in quote.
I soci sono responsabili sussidiariamente per le obbligazioni della società con il
proprio patrimonio nella misura, proporzionale ai loro conferimenti, stabilita
dallo statuto sociale.
Nel caso di fallimento di un socio, le obbligazioni di tale socio per i debiti della
società vengono proporzionalmente suddivise tra gli altri soci, salvo che lo statuto
stabilisca una diversa modalità di ripartizione di tale responsabilità.
Oltre alla diversa disciplina della responsabilità dei soci, la regolamentazione
relativa alla società a responsabilità addizionale non differisce da quella relativa
alla società a responsabilità limitata alla quale l’articolo 95 c.c. espressamente
rinvia.
A causa del penalizzante regime di responsabilità dei soci essa viene utilizzata
assai raramente nella prassi.
1.12.
Le società di capitali: la società per azioni
Come anticipato, la disciplina delle società per azioni è dettata dal Codice Civile e
dalla Legge Federale N. 208-FZ del 26 dicembre 1995, cosi come è stata
implementata recentemente dalla Legge Federale N. 7-FZ del 5 gennaio 2006 e
dalla Legge Federale N. 146-FZ del 27 luglio 2006 (di seguito anche “Legge
S.p.A.”).
L’articolo 96 c.c. definisce la società per azioni come quella società il cui capitale
sociale è suddiviso in un numero specifico di certificati azionari.
30
La società per azioni è una persona giuridica, che può acquisire diritti reali ed
assumere obbligazioni.
La personalità giuridica viene acquisita con il completamento della procedura di
registrazione.
Si noti che, ai sensi dell’art. 2 Legge S.p.A., la società per azioni, i cui titoli non
siano stati liberati per una percentuale pari ad almeno il 50%, non ha facoltà di
intraprendere relazioni contrattuali.
La società per azioni può essere costituita a tempo indeterminato, salvo diversa
indicazione contenuta nello statuto.
La società ha una denominazione sociale ed una denominazione breve in russo
e/o in altra lingua della Federazione Russa. La ragione sociale deve contenere la
indicazione del tipo sociale: S.p.A. aperta o chiusa o le abbreviazioni “ZAO” o
“OAO”.
Si noti che la denominazione sociale non dovrà contenere altre abbreviazioni
indicanti la struttura societaria, soprattutto le abbreviazioni mutuate da lingue
straniere.
La società deve dotarsi di un “timbro societario” contenente la denominazione
sociale e l’indicazione della sede sociale. La denominazione sociale nel timbro può
essere indicata in una lingua straniera o in qualsiasi lingua della Federazione
Russa.
La società ha una sede legale, una sede amministrativa e un indirizzo postale.
La società può costituire sedi secondarie ed uffici di rappresentanza nel territorio
della Federazione Russa. Per la disciplina delle procedure di apertura di un
ufficio di rappresentanza o di una sede secondaria, si rinvia al corrispondente
paragrafo del presente documento.
Le recenti normative introdotte hanno determinato il seguente sistema:
-
la Legge Federale N. 5-FZ del 24 febbraio 2004, stabilisce che i membri del
Consiglio di Amministrazione sono eletti tramite voto cumulativo e che il
Consiglio di Amministrazione deve essere composto da un minimo di
cinque persone;
-
la Legge Federale N. 146-FZ del 27 luglio 2006 e la Legge Federale N. 7-FZ
del 5 gennaio 2006 hanno rettificato in parte la legge “sulle società per
azioni” introducendo alcune modifiche sulla (i) costituzione del Consiglio
di Amministrazione da parte dei soci fondatori, che possono eleggere tale
organo con numero di voti che rappresentano 3/4 del capitale sociale; (ii)
sulla competenza in generale dell’organo di gestione ed, inoltre, hanno
portato alcune variazioni anche per quanto riguarda le fusioni di società.
Le fusioni non sono così comuni come le acquisizioni, a causa del fatto che la
procedura è burocraticamente lunga. Infatti è richiesta l’approvazione degli
azionisti che rappresentano il 75% del capitale sociale. Secondo la legge sulla
concorrenza e restrizione dell’attività monopolistica N. 135-FZ del 26 luglio 2006,
31
le fusioni richiedono l’approvazione dell’entità federale contro il monopolio
(FAS).
La Legge Federale del 5 gennaio 2006 ha introdotto la disciplina dello squeez-out
ed del sell-out:
- “squeez-out”: obbligo del nuovo socio di maggioranza (95%) di escludere i
soci di minoranza di una S.p.A. di diritto russo e di acquistare le azioni da
loro detenute.
- “sell-out”: diritto dei soci di minoranza di far acquistare le proprie azioni al
socio di maggioranza. La norma risponde ad un’esigenza di tutela
dell’azionista di minoranza a cui viene garantito l’exit. Non è una tutela
che si realizza, quindi, in chiave giudiziaria, né in chiave assembleare, ma è
una tutela che si concretizza attraverso il disinvestimento, cosa che
ovviamente non è possibile nella società di persone, ove è necessario
modificare il contratto ogni qualvolta varia la persona del socio. Si deve
considerare, segnatamente, la procedura di squeez-out e quella di sell-out
come un azione congiunta in cui vi è un obbligo dell’azionista di
maggioranza a comprare le restanti azioni e un diritto del socio di
minoranza a venderle.
Nella nuova disciplina della società per azioni, Legge Federale N. 7-FZ del 5
gennaio 2006, infatti, il socio sembra essere considerato, non già, come una parte
del contratto associativo, come un soggetto che è interessato a partecipare alla vita
della società, ma soltanto come un semplice investitore: un soggetto, cioè, che,
investendo capitali, aspetta dei ritorni, una remunerazione (in denaro o di altro
tipo) ed è quindi unicamente interessato al rendimento del proprio investimento
finanziario. Al contrario, nella società a responsabilità limitata il socio è visto
soprattutto come un partecipante alla vita sociale, un soggetto che, insieme ad
altri, ha stipulato un contratto associativo e, in quanto tale, ha effettivamente
interesse a svolgere in comune e a gestire insieme agli altri l’attività economica
prescelta quale oggetto sociale.
S.p.A. “Aperte” o “Chiuse”
L’art. 7 Legge S.p.A. definisce “società per azioni aperta” quella società in cui i
soci possono trasferire le azioni a terzi senza il consenso degli altri soci. Le società
per azioni di tipo “aperto” (Otkrytoe Aktsionernoe Obschestvo, “OAO”) possono
effettuare sollecitazioni del pubblico risparmio in conformità alla specifica
disciplina.
Le società per azioni “aperte” debbono pubblicare ogni anno il proprio bilancio
comprensivo della relazione degli amministratori, del conto economico e dello
stato patrimoniale.
È definita società per azioni “chiusa” (Zakrytoe Aktsionernoe Obschestvo, “ZAO”), la
società in cui le azioni sono possedute dai soci fondatori o da un numero di soci
espressamente individuato. Le società appartenenti a tale ultimo tipo non possono
sollecitare il pubblico risparmio. È previsto, inoltre, nell’ipotesi di alienazione
delle azioni da parte di uno dei soci, il diritto di prelazione sulle azioni offerte in
32
vendita, in capo agli altri soci in proporzione alle azioni già detenute al prezzo
offerto dal terzo.
Il numero di soci di una società per azioni chiusa non può eccedere il numero di
cinquanta. Qualora, nel periodo di durata della società, il numero dei soci ecceda
tale limite e non venga riportato al di sotto entro il periodo di un anno, la società
dovrà essere trasformata in una società per azioni “aperta”, altrimenti verrà
liquidata giudizialmente.
Per quanto concerne il regime di responsabilità, i soci non rispondono delle
obbligazioni e delle perdite della società se non nel limite del valore delle azioni
sottoscritte.
I soci che non hanno liberato le azioni sottoscritte sono solidalmente responsabili
con la società nei confronti dei terzi, nel limite dell’importo ancora da liberare in
relazione alle azioni sottoscritte.
Una società per azioni non può essere interamente posseduta da un’altra persona
giuridica, che a sua volta, sia interamente posseduta da un socio unico, sia esso
una persona fisica o un soggetto giuridico.
Possono essere emesse sia azioni privilegiate che ordinarie.
Le azioni privilegiate non conferiscono il diritto di partecipare alle assemblee
salvo che la legge o lo statuto non prevedano altrimenti per determinate categorie
di azioni.
Entro tre mesi dalla registrazione deve essere versato il 50% del capitale, il
restante 50% deve essere versato entro un anno.
Il capitale può essere versato in moneta o con conferimenti di beni il cui valore
deve essere stabilito a seguito di accordi tra azionisti o dal Consiglio di
Amministrazione, se i beni superano il valore di 20.000 rubli è necessaria una
valutazione del bene da parte di un perito indipendente.
Ogni diritto sulle azioni sorge con l’iscrizione nel registro degli azionisti tenuto a
norma di legge.
Le azioni devono essere registrate presso la Commissione Federale dei Valori
Mobiliari o le sue sezioni territoriali. Le azioni prive di registrazione non possono
essere trasferite a terzi.
Le azioni di una società per azioni sono trattate come valori mobiliari. Come tali,
sono soggetti a requisiti di registrazione della Legge Federale sul mercato
mobiliare del 22 aprile 1996. Come regola generale, al momento del rilascio di
nuove azioni, tutte le società devono predisporre il materiale per la registrazione
presso il Servizio Federale per i mercati finanziari, pubblicando una relazione sui
risultati dell’emissione di azioni e, in alcuni casi, un prospetto. Una società per
azioni chiusa non può effettuare un’offerta di sottoscrizione o di vendita neanche
tramite investitori istituzionali.
Una significante modifica è stata introdotta nel 2003 con l’introduzione del
“Codice di condotta aziendale” da parte della Commissione Federale per il
mercato dei valori mobiliari.
33
Il codice è basato su principi generali di corporate governance ed è attualmente
raccomandato il suo utilizzo per quanto riguarda l’assetto delle grandi società per
azioni.
Disciplina degli strumenti finanziari
Le società per azioni sono soggette, indipendentemente dalla loro natura di
società aperte o chiuse e dal numero di soci, alla normativa relativa agli strumenti
finanziari, in particolare alla Legge Federale N. 39-FZ del 22 aprile 1996 (di
seguito anche “Legge Titoli”).
Per effetto di tale disciplina, le S.p.A. sono soggette a obblighi molto dettagliati,
che rendono la gestione delle S.p.A. molto più complessa rispetto a tutti gli altri
tipi societari.
Ai sensi dell’art. 20 della Legge Titoli, quando una società per azioni emette delle
azioni deve presentare domanda di registrazione di tale emissione di titoli avanti
l’Autorità di Vigilanza del Mercato, che ha l’onere di emanare un provvedimento
di accoglimento o diniego entro trenta giorni.
L’art. 22 della stessa Legge Titoli prevede a carico della società che emetta delle
azioni destinate ad essere sottoscritte da più di cinquecento sottoscrittori,
l’obbligo di predisporre un prospetto contenente: i dati degli amministratori, i
conti correnti, il revisore, i consulenti finanziari, l’importo, i termini e la
procedura di emissione dei titoli, relazione contabile e altri rapporti finanziari, i
dati
sulle
condizioni
economico-finanziarie
dell’emittente,
dettagliate
informazioni sull’emittente, dati sull’attività dell’emittente, dati relativi ai
dipendenti, dati relativi alle operazioni con le parti correlate, dati di bilancio e
altre informazioni finanziarie.
Il prospetto è approvato dal Consiglio di Amministrazione, dall’organo esecutivo,
dal revisore e deve essere registrato presso l’Autorità di Vigilanza del Mercato.
Ai sensi dell’art. 25 Legge Titoli, l’emittente deve registrare presso il Registro
Titoli i risultati della sottoscrizione delle azioni contenuti in una relazione, avente
ad oggetto: le date di inizio e fine dell’emissione, il prezzo di sottoscrizione, il
numero di azioni emesse, l’importo dei conferimenti.
Ai sensi dell’art. 30 Legge Titoli, la società per azioni che sia soggetta all’obbligo
di emettere un prospetto informativo deve redigere entro trenta giorni dalla fine
di ogni trimestre una relazione avente ad oggetto i risultati e i dati contabili
relativi al trimestre. La relazione deve essere registrata entro quarantacinque
giorni dalla data di completamento della relazione.
Società per azioni unipersonale
L’ordinamento russo ammette la possibilità di costituire società per azioni con un
unico socio.
L’unica limitazione consiste nel fatto che l’unico socio di una società per azioni
unipersonale non potrà essere, a sua volta, un’altra società di capitali
unipersonale.
34
Procedimento di costituzione
Una società per azioni è costituita, per disposizione degli art. 9 e ss. Legge S.p.A.,
mediante creazione di una nuova società, ovvero mediante riorganizzazione di
una società esistente (fusione, scissione o trasformazione).
La società si considera costituita dalla data della sua registrazione nel registro
delle imprese.
La costituzione della società, lo statuto, la determinazione del valore nominale
delle azioni e la determinazione dei conferimenti debbono essere approvati con
voto unanime dai soci fondatori.
La nomina degli organi di amministrazione è deliberata con maggioranza dei 3/4
dai soci fondatori.
I soci fondatori stipulano un contratto di costituzione con il quale determinano la
procedura per la costituzione della società, l’ammontare del capitale sociale,
l’importo dei conferimenti, i diritti e gli obblighi dei soci.
L’atto costitutivo dovrà contenere altresì lo statuto per la disciplina delle attività
della società e dei rapporti tra soci.
Lo statuto delle società per azioni deve contenere le seguenti informazioni:
-
denominazione sociale;
-
sede legale;
-
tipo sociale (S.p.A. aperta o chiusa);
-
numero e categorie delle azioni;
-
valore nominale delle azioni, che possono essere azioni ordinarie o
privilegiate;
-
ammontare del capitale sociale;
-
diritti degli azionisti;
-
struttura e procedure di costituzione e decisione degli organi di gestione
(compresa l’indicazione delle decisioni che dovranno essere prese con voto
unanime o a maggioranza qualificata);
-
informazioni relative alle sedi secondarie e agli uffici di rappresentanza
della società.
Lo statuto può prevedere il limite massimo di azioni e di capitale sociale che
ciascun socio ha facoltà di detenere.
Capitale sociale, azioni e conferimenti
L’ammontare minimo del capitale sociale è fissato dalla Legge sulle S.p.A. come
multiplo (mille volte per la OAO e cento volte per la ZAO) del salario minimo
mensile determinato di volta in volta da una legge federale.
35
Dal 1° gennaio 2001, per effetto dell’art. 5 della Legge Federale N. 82-FZ del 19
giugno 2000, il salario minimo di riferimento per la determinazione del capitale
sociale è pari a 100 Rubli.
Ai sensi dell’art. 26 Legge S.p.A., il capitale sociale minimo di una società per
azioni di diritto russo è pari a 100.000 Rubli per la OAO e 10.000 Rubli per la
ZAO.
Il capitale sociale ha funzione di garanzia per i diritti dei creditori della società.
I soci non hanno diritto di compensare le proprie ragioni di credito nei confronti
della società con il proprio obbligo di corrispondere alla società gli importi dei
conferimenti per liberare le azioni.
La società può emettere azioni ordinarie e azioni privilegiate: queste ultime non
attribuiscono diritti di voto. L’importo totale delle azioni privilegiate non può
superare il 25% dell’intero capitale sociale.
Le azioni debbono avere lo stesso valore nominale.
Lo statuto può disporre la quantità, il valore nominale, le categorie di azioni che
la società ha potere di emettere in aggiunta alle azioni emesse contestualmente
alla costituzione della società. Qualora lo statuto non contenga tale previsione, la
società non avrà facoltà di emettere ulteriori azioni.
I titolari di azioni ordinarie hanno diritto di intervento e di voto in assemblea,
diritto di ricevere i dividendi e, in caso di liquidazione, di ricevere una parte del
patrimonio, proporzionale alla loro partecipazione.
La conversione di azioni ordinarie in azioni privilegiate, obbligazioni o altri titoli
è vietata.
Per quanto concerne i conferimenti in società, ai sensi dell’art. 34 Legge S.p.A.,
essi possono essere in denaro, titoli o in beni in natura suscettibili di valutazione
economica. Le modalità di conferimento sono stabilite nell’atto costitutivo e, per
le azioni emesse successivamente, dalla delibera di approvazione dell’aumento di
capitale.
Per i conferimenti in denaro, i soci sono obbligati a versare almeno il 50%
dell’ammontare dovuto entro tre mesi dalla iscrizione della società nel registro
delle imprese.
Le azioni devono essere interamente liberate entro un anno dalla iscrizione della
società nel registro delle imprese, salvo che l’atto costitutivo stabilisca un termine
inferiore.
Nel caso in cui i conferimenti non siano versati nei termini sopraindicati, la
titolarità delle azioni è trasferita automaticamente alla società e lo statuto può
anche prevedere delle sanzioni pecuniarie per la violazione degli obblighi di
conferimento. Il diritto di voto relativo a tali azioni è sospeso ed è sospesa altresì
la corresponsione dei dividendi. Le azioni debbono essere alienate dalla società
entro un anno ad un prezzo pari al loro valore nominale. In mancanza la società
deve ridurre corrispondentemente il capitale sociale. Qualora la società non
36
deliberi la riduzione del capitale sociale, su istanza del registro delle imprese o di
altre autorità competenti di vigilanza, essa sarà posta in liquidazione giudiziale.
Per quanto concerne i conferimenti in natura, lo statuto può contenere limiti alla
natura dei beni che possono essere conferiti nella società.
La valutazione economica dei beni conferiti è effettuata in base ad accordo dei
soci fondatori (nel caso dei conferimenti iniziali) e dal Consiglio di
Amministrazione (nel caso di aumenti di capitale). Qualora il socio, che deve
conferire il bene in natura, sia anche amministratore, la valutazione deve essere
effettuata dagli altri amministratori.
I conferimenti in natura devono essere approvati da un perito indipendente: il
socio conferente e l’arbitratore sono solidalmente responsabili in via sussidiaria
per le obbligazioni della società per un importo pari alla differenza tra il valore
effettivo delle quote e il valore accertato dall’arbitratore nei tre anni successivi
alla registrazione della società o all’aumento di capitale.
L’ordinamento russo prevede, inoltre, la possibilità che i conferimenti in natura
siano costituiti da diritti d’utilizzo di un determinato bene.
Nel caso in cui il conferimento sia costituito dall’utilizzo di determinati beni e tale
utilizzo cessi prima del termine stabilito, il socio conferente sarà obbligato a
pagare l’equivalente in denaro, pari al canone di utilizzo fino alla scadenza. Il
risarcimento dovrà essere pagato in una soluzione entro un termine ragionevole,
salvo che l’assemblea non stabilisca altrimenti, con delibera assunta senza il voto
del socio del cui conferimento si tratta.
Lo statuto può derogare alle previsioni sul conferimento di diritti d’uso.
Anche qualora il socio receda o venga escluso, il bene concesso in uso, rimarrà in
uso alla società fino a scadenza, salvo quanto diversamente stabilito dallo statuto.
Aumento e riduzione del capitale sociale
Aumento del capitale
La società, ai sensi dell’art. 28 della Legge sulle “società per azioni”, può
aumentare il proprio capitale sociale con delibera dell’assemblea esclusivamente
qualora il capitale sociale già autorizzato sia stato interamente liberato.
Il capitale può essere aumentato solamente entro il limite massimo previsto dallo
statuto.
La delibera di aumento del capitale sociale deve indicare:
-
il numero delle azioni ordinarie e privilegiate da emettere;
-
la procedura di emissione;
-
il prezzo di sottoscrizione o la procedura per determinarlo;
-
il metodo di versamento dei conferimenti.
37
La società può aumentare il capitale gratuitamente fino ad un importo massimo
pari alla differenza tra il patrimonio netto della società e la somma del capitale
sociale e delle riserve.
Ai sensi dell’art. 40 Legge S.p.A., nel caso di un aumento di capitale per pubblica
sottoscrizione, i soci hanno sempre diritto di sottoscrivere le azioni emesse con
diritto di prelazione rispetto ai terzi.
Nel caso di un aumento di capitale tramite collocamento privato, il diritto di
prelazione può essere esercitato da quei soci che abbiano votato contro la delibera
o si siano astenuti.
Il prezzo delle azioni è valutato sulla base del valore di mercato con le modalità
previste all’art. 77 Legge S.p.A..
Il prezzo di sottoscrizione delle azioni che verranno sottoscritte dai soci con
diritto di prelazione può essere inferiore al prezzo di sottoscrizione riservato a
terzi, ma non più del 10% di tale prezzo.
Riduzione del capitale sociale
Ai sensi dell’art. 99 c.c., qualora a partire dal secondo anno successivo alla
costituzione della società, si accerti che il patrimonio sociale è inferiore
all’importo del capitale sociale, la società dovrà deliberare la riduzione del
capitale sociale.
Qualora il valore del patrimonio sociale sia inferiore al capitale minimo, la società
dovrà essere posta in liquidazione.
La società, ai sensi dell’art. 29 Legge S.p.A., può deliberare la riduzione del
capitale sociale mediante riduzione del valore nominale delle azioni, ovvero
acquistando e annullando alcune azioni già emesse. Tale ultima possibilità è
ammessa esclusivamente nel caso in cui una tale previsione sia espressamente
contenuta nello statuto.
La riduzione del capitale sociale deve essere effettuata, secondo quanto disposto
dall’art. 30 Legge S.p.A., previa notifica a tutti i creditori della società, i quali
hanno la facoltà di chiedere che le obbligazioni della società nei loro confronti
siano adempiute prima che la riduzione del capitale sia effettuata.
La notifica ai creditori deve essere effettuata entro trenta giorni dalla data della
delibera di riduzione. Entro lo stesso termine la società deve pubblicare il
contenuto della delibera su un quotidiano.
I creditori hanno diritto di chiedere che la società paghi i propri debiti entro
ulteriori trenta giorni dal ricevimento di tale comunicazione o entro trenta giorni
dalla data di pubblicazione.
La registrazione della riduzione del capitale presso il registro delle imprese verrà
effettuata soltanto se la società fornisca la prova che la notifica ai creditori e la
pubblicazione siano state effettuate.
Non è ammessa la riduzione del capitale sociale qualora si determini una
riduzione del capitale al di sotto del minimo legale.
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Diritto di prelazione in caso di alienazione
Nelle S.p.A. aperte non è previsto alcun diritto di prelazione legale nel caso di
alienazione delle azioni da parte dei soci. La legge societaria prevede, infatti, che i
soci abbiano diritto di alienare le azioni detenute senza il consenso degli altri soci.
Nelle S.p.A. chiuse, invece, l’azionista che intende cedere a terzi la propria
partecipazione nella società, deve comunicare tale circostanza agli altri soci e alla
società con l’indicazione del prezzo offerto dal terzo e delle altre condizioni.
Il diritto di prelazione può essere esercitato anche parzialmente, mediante
comunicazione scritta e contestualmente alla consegna della ricevuta di avvenuto
pagamento.
Il diritto di prelazione deve essere esercitato entro due mesi dalla comunicazione
(o entro il diverso termine stabilito dallo statuto che, in ogni caso, non potrà
essere inferiore a dieci giorni). In mancanza, il socio potrà vendere le azioni alle
condizioni che sono state oggetto di comunicazione.
Nel caso in cui il socio proponente abbia alienato la propria partecipazione in
violazione del diritto di prelazione degli altri soci, ciascun socio avrà titolo di
agire giudizialmente entro tre mesi dalla data in cui è venuto o avrebbe dovuto
venire a conoscenza della violazione.
L’art. 40 Legge S.p.A., al fine di garantire l’esercizio della prelazione, prevede che
sia redatta una lista degli azionisti, aventi diritto di prelazione sulla base delle
informazioni contenute nel libro soci.
I soci inclusi in tale lista vengono informati della possibilità di esercitare il
proprio diritto di prelazione, del numero di azioni emesse, del prezzo e del
termine entro cui esercitare la prelazione (in ogni caso non inferiore a
quarantacinque giorni). Prima della scadenza di tale termine la società non ha
facoltà di emettere azioni a favore di persone non comprese nella lista degli aventi
diritto di prelazione.
Dividendi
La società, ai sensi dell’art. 42 Legge S.p.A., con delibera dell’assemblea può
deliberare in ciascun trimestre la distribuzione di dividendi. I dividendi sono
distribuiti sull’utile netto della società.
L’importo dei dividendi da distribuire non può eccedere l’importo proposto dal
Consiglio di Amministrazione.
Nel caso in cui lo statuto nulla preveda in merito al termine per il pagamento dei
dividendi, questi andranno corrisposti entro un termine di sessanta giorni dalla
data della delibera.
La società non può distribuire dividendi finché il capitale sociale non sia
interamente versato.
La società non può distribuire dividendi anche nel caso in cui tale distribuzione
determini una situazione di insolvenza e possa legittimare la domanda di
fallimento, e nel caso in cui il patrimonio della società sia inferiore (o possa
39
diventarlo per effetto di tale distribuzione) alla somma del capitale sociale, della
riserva legale e della specifica riserva per il pagamento di dividendi alle azioni
privilegiate.
Inoltre la società non può deliberare la distribuzione di dividendi prima che sia
deliberata la distribuzione di dividendi ai soci titolari di azioni privilegiate.
Libri e documenti sociali
Tra i documenti che la società deve tenere presso la sede sociale, vi rientrano:
-
l’atto costitutivo e lo statuto;
-
i verbali delle riunioni dei soci fondatori contenenti la delibera di
costituzione della società, la valutazione dei conferimenti;
-
la documentazione comprovante la registrazione della società;
-
i documenti relativi all’emissione di obbligazioni e altri titoli;
-
le relazioni dei sindaci e del revisore;
-
i documenti comprovanti il diritto di proprietà sui beni inclusi nel
patrimonio sociale in bilancio;
-
i documenti di regolamentazione interna;
-
la documentazione sulle sedi secondarie e gli uffici di rappresentanza;
-
il bilancio annuale;
-
i documenti contabili;
-
i verbali delle assemblee, delle determinazioni del socio unico, del
Consiglio di Amministrazione, del Collegio Sindacale, degli altri organi
esecutivi;
-
il libro soci;
-
le schede di voto e le procure per la partecipazione alle assemblee;
-
l’elenco delle parti correlate;
-
l’elenco dei soci aventi diritto di voto;
-
prospetti informativi, relazioni trimestrali e altri documenti pubblicati;
-
la relazione degli organi che si occupano della revisione (Auditing
Commission).
La società concede ai soci accesso a tali informazioni. L’accesso alle informazioni
contabili e ai verbali è riconosciuto solamente ai soci con una partecipazione pari
ad almeno il 25% del capitale sociale.
La documentazione deve essere fornita dalla società al richiedente entro sette
giorni dalla richiesta.
Il libro soci, ai sensi dell’art. 44 Legge S.p.A., contiene informazioni sull’identità
dei soci, nonché il numero e la categoria di azioni detenute.
40
In data 23 febbraio 2008 il decreto N. 07-113/PZ-N del servizio federale russo per
il mercato finanziario ha modificato la normativa vigente in materia di
conservazione e tenuta del libro soci delle società per azioni.
Il registro deve essere conservato presso la sede della società o presso
un’organizzazione a ciò autorizzata. Nel caso in cui l’azionariato sia composto da
più di cinquanta soci, il libro soci potrà essere conservato esclusivamente presso
un’organizzazione autorizzata.
Le società che intendono effettuare la tenuta autonoma del libro soci hanno
l’obbligo di avere nel proprio organico, almeno, un lavoratore dipendente in
possesso dell’attestato di “specialista per la tenuta del registro dei titolari di titoli
di credito”.
Le annotazioni nel libro soci devono essere effettuate entro tre giorni dalla
relativa richiesta da parte del socio. In caso di rifiuto, il depositario o la società
debbono, nel termine di cinque giorni dalla domanda, inviare al socio le
motivazioni del diniego. Il rifiuto è, comunque, soggetto ad impugnazione
giudiziale.
Il depositario del libro soci è obbligato a fornire un estratto del libro soci a
richiesta di qualsiasi socio.
Organi sociali: premessa
La struttura di gestione amministrativa della S.p.A. russa è ripartita nel seguente
modo:
-
Assemblea: organo sovrano, cui è deferita la competenza a decidere le
questioni più rilevanti relative alla società. L’assemblea modifica lo statuto
ed il capitale della Società, ed è competente nella riorganizzazione o
liquidazione della Società. Nella S.p.A. con meno di cinquanta soci lo
statuto può prevedere che l’assemblea dei soci svolga anche l’attività di
gestione di competenza del Consiglio di Amministrazione.
-
Organo esecutivo: organo a cui è deferita l’amministrazione ordinaria
della società. Può essere costituito da un singolo individuo (il direttore
generale, direttore “forte” della S.p.A. con poteri di firma disgiunta, nelle
società che hanno anche un C.d.A. il direttore generale è anche presidente
del C.d.A.), o da un organo collegiale (il comitato esecutivo).
-
Consiglio di Amministrazione: obbligatorio solamente nelle società con
un numero di soci superiore a cinquanta. Al C.d.A. sono deferite
competenze specifiche, come ad esempio una funzione di supporto
all’attività dell’assemblea e di coordinamento dell’attività degli altri organi
esecutivi.
-
Collegio Sindacale: è l’organo di controllo indipendente. Verifica
annualmente il rendiconto finanziario della società (Auditing Commission).
Assemblea
Tra le competenze dell’assemblea, rientrano le seguenti:
41
-
modifica dello statuto;
-
nomina e revoca dei membri del Consiglio di Amministrazione, del
collegio sindacale e degli altri organi esecutivi della società, con possibilità
di delega al Consiglio di Amministrazione;
-
nomina del revisore dei conti;
-
determinazione del valore nominale delle azioni, frazionamento e
aggregazione di azioni;
-
approvazione del bilancio annuale (inclusa la relazione integrativa), e della
destinazione degli utili;
-
approvazione di procedure di riorganizzazione o liquidazione della
società;
-
aumento e riduzione del capitale sociale;
-
approvazione della procedura per la convocazione e la deliberazione nella
assemblea;
-
approvazione delle operazioni con le parti correlate ai sensi dell’art. 83
Legge S.p.A.;
-
approvazione delle operazioni maggiormente rilevanti ai sensi degli artt.
78 e 79 Legge S.p.A.;
-
acquisto di azioni proprie;
-
acquisizione di partecipazioni in società holding, gruppi finanziari e
industriali, associazioni e altre organizzazioni commerciali.
Le attribuzioni dell’assemblea, come specificate all’art. 48 Legge S.p.A., non
possono essere delegate al Consiglio di Amministrazione o ad altri organi
esecutivi.
Le decisioni relative a: la riorganizzazione della società, l’aumento del capitale
sociale, il frazionamento e consolidamento delle azioni, l’approvazione delle
operazioni con le parti correlate, l’approvazione delle operazioni di maggiore
rilievo, l’acquisizione di partecipazioni, sono assunte con delibera dell’assemblea
su proposta del Consiglio di Amministrazione.
Assemblea ordinaria
Ai sensi dell’art. 47 Legge S.p.A., la società deve tenere almeno un’assemblea ogni
anno non prima dei due mesi dall’inizio dell’esercizio e non oltre sei mesi dalla
chiusura.
In tale sede, l’assemblea delibera la nomina degli amministratori, dei sindaci, del
revisore, ed approva il bilancio.
Tutte le altre assemblee sono qualificate come “straordinarie”.
Assemblea straordinaria
Ai sensi dell’art. 55 Legge S.p.A., l’assemblea straordinaria è convocata su
iniziativa del Consiglio di Amministrazione, del Collegio Sindacale, del revisore,
42
o di tanti soci che detengano una percentuale del capitale sociale pari ad almeno il
10%.
Qualora la richiesta di convocazione pervenga dal Collegio Sindacale, da un
revisore o dai soci, l’assemblea dovrà essere convocata dal Consiglio di
Amministrazione entro quaranta giorni dal deposito della istanza. Qualora
all’ordine del giorno vi sia la nomina dei membri del Consiglio di
Amministrazione, l’assemblea dovrà essere convocata entro settanta giorni dal
deposito dell’istanza.
Le richieste di convocazione dell’assemblea debbono contenere l’ordine del giorno
proposto ed eventualmente una bozza di verbale delle delibere ed una proposta in
relazione alle modalità di votazione.
La convocazione dell’assemblea deve essere effettuata entro cinque giorni dalla
richiesta.
Qualora il Consiglio non convochi prontamente l’assemblea, la convocazione può
essere fatta in sua vece dai soggetti che ne hanno fatto proposta. In tal caso, le
spese sostenute per la convocazione sono rimborsate su delibera dell’assemblea
stessa.
Convocazione
La convocazione dell’assemblea dei soci, ai sensi dell'art. 52 della Legge sulle
S.p.A., deve essere inviata con un preavviso di venti giorni (trenta giorni nel caso
in cui all’ordine del giorno vi sia la riorganizzazione della società e cinquanta
giorni nel caso in cui all’ordine del giorno vi sia la nomina dei membri del
Consiglio di Amministrazione).
L’avviso di convocazione va inviato a mezzo posta prioritaria salvo che lo statuto
preveda altre formalità di convocazione.
L’avviso di convocazione deve contenere la denominazione sociale della società,
la sede legale, la modalità di adunanza (adunanza o voto postale), la data, il luogo
e l’ora di convocazione e, nel caso in cui la votazione debba essere effettuata a
mezzo posta mediante schede di votazione, l’avviso di convocazione dovrà
indicare l’indirizzo postale al quale le schede andranno inviate, il termine entro
cui inviare le schede, la data di determinazione dei soci aventi diritto di voto, la
procedura di consultazione dei materiali utili alla preparazione dell’assemblea.
Il materiale informativo include: bilancio annuale, relazione del revisore,
dichiarazione del Collegio Sindacale, indicazione dei membri degli altri organi
esecutivi, dei membri del Consiglio di Amministrazione, bozze delle modifiche
dello statuto, bozze di documenti, bozze dei verbali.
Nei venti giorni (trenta nel caso in cui all’ordine del giorno vi sia la
riorganizzazione della società) i materiali utili alla partecipazione all’assemblea
sono messi a disposizione dei soci presso la sede sociale. Ove sia fatta richiesta, la
società è tenuta a fornire copia di tale documentazione.
I soci che congiuntamente detengano una partecipazione al capitale sociale
superiore al 2% possono inserire punti all’ordine del giorno e indicare nominativi
43
per la candidatura a membri del Consiglio di Amministrazione, del Collegio
Sindacale e degli altri organi sociali. La richiesta va fatta per iscritto entro trenta
giorni prima dell’assemblea, salvo che lo statuto preveda un termine diverso con
indicazione dei soci proponenti e la loro sottoscrizione.
Le proposte effettuate dai soci sono valutate dal Consiglio di Amministrazione
che decide se inserire o meno il punto all’ordine del giorno entro cinque giorni
dalla scadenza dei termini per la presentazione delle richieste. I motivi di
esclusione sono i seguenti:
-
mancato rispetto del termine per presentare le proposte;
-
partecipazione inferiore alla percentuale richiesta;
-
vizi formali;
-
la proposta non rientra nelle competenze dell’assemblea.
La decisione del Consiglio di Amministrazione di rifiuto o ammissione di una
proposta presentata dai soci è soggetta al controllo giudiziale e può essere
impugnata da chi ne abbia interesse.
I membri del Consiglio di Amministrazione non hanno il potere di modificare le
espressioni letterali utilizzate nelle proposte e nelle delibere dell’assemblea.
Preparazione dell’assemblea
Il Consiglio di Amministrazione, ai sensi dell’art. 54 Legge S.p.A., prima della
data stabilita per l’adunanza assembleare, dovrà determinare: la forma della
delibera (adunanza o votazione postale: nel caso di votazione postale, dovrà
completare la predisposizione delle schede di voto e spedirle agli interessati e
stabilire il termine entro il quale le schede compilate dovranno essere restituite);
data, luogo e ora di convocazione; la data di riferimento in cui vengono
identificati i soci aventi diritto di voto e intervento; l’ordine del giorno; le
modalità di convocazione; la lista dei materiali da mettere a disposizione dei soci
per la preparazione dell’assemblea.
Commissione di controllo
Nelle società per azioni con più di cento soci dovrà essere nominata, ai sensi
dell’art. 56 Legge S.p.A., una commissione di controllo. Nelle società con più di
cinquecento soci, le funzioni della commissione di controllo dovranno
obbligatoriamente essere esercitate dal depositario.
La commissione è composta da un numero massimo di tre membri. Gli
amministratori, i sindaci, i revisori, i membri degli altri organi esecutivi, i
componenti del management della società non possono essere membri della
commissione.
La commissione di controllo ha il compito di verificare la legittimazione e
l’identità delle persone che intervengono e partecipano alle assemblee, di
determinare il quorum per la costituzione e la validità delle delibere, informare i
soci circa l’esercizio del loro diritto di voto, stabilire l’esatta procedura di voto,
44
contare i voti espressi e determinare i risultati delle votazioni, redigere il verbale e
registrare le schede di voto negli archivi della società.
La lista degli aventi diritto di voto con una partecipazione superiore all’1%, deve
essere circolarizzata agli altri soci.
Su domanda di qualsiasi socio, la società deve fornire entro tre giorni un estratto
del libro soci con l’indicazione dei soggetti aventi diritto di voto.
Procedura di partecipazione alle assemblee della società
I soci partecipano all’assemblea sia personalmente che mediante procuratori.
I procuratori sono tenuti ad intervenire all’assemblea conformemente ai poteri
loro conferiti. Le procure di voto devono contenere i dati del procuratore (nome,
luogo di residenza o domicilio e dati del passaporto). La procura deve essere
autenticata da un notaio ovvero deve essere rilasciata nella forma prevista
dall’art. 185 del codice civile e, segnatamente, nel caso in cui il delegante sia una
società o comunque una persona giuridica, deve recare la sottoscrizione del
delegante e deve essere certificata con il timbro della società.
Nel caso in cui, successivamente alla determinazione dei soci aventi diritto di voto
e alla redazione della relativa lista, uno dei soci trasferisca le proprie azioni a
terzi, il socio alienante è obbligato a rilasciare procura all’acquirente. Nel caso di
comproprietà di azioni, i poteri di voto sono esercitati da uno dei comproprietari
o dal rappresentante comune previa esibizione dei relativi poteri.
Quorum costitutivo e maggioranze
L’assemblea ordinaria è validamente costituita con la presenza di tanti soci che
rappresentino più della metà del capitale sociale. Per soci presenti si intendono i
soci che si sono iscritti per la partecipazione all’assemblea ed i soci che hanno
inviato le proprie schede di voto entro due giorni prima della data prevista per
l’assemblea.
Nel caso in cui non sia raggiunto il quorum costitutivo nella prima convocazione,
l’assemblea sarà validamente costituita in seconda convocazione con la
maggioranza di almeno il 30% del capitale sociale. Lo statuto delle società con più
di cinquecento soci può prevedere un quorum costitutivo inferiore per la seconda
convocazione. La seconda convocazione deve essere effettuata ritualmente. Nel
caso in cui la seconda convocazione sia prevista entro quaranta giorni dalla prima
convocazione, la lista dei soci aventi diritto di intervento e voto rimane invariata e
non è necessaria la predisposizione di una nuova lista.
Ai sensi dell’art. 49 Legge S.p.A., le delibere dell’assemblea sono prese con la
maggioranza dei voti dei soci presenti.
Le decisioni relative a: modifica dello statuto, liquidazione della società,
determinazione del numero, valore nominale e diritti relativi alle azioni, acquisto
di azioni proprie, sono assunte con delibera dell’assemblea su proposta del
Consiglio di Amministrazione con una maggioranza di 3/4 dei voti presenti.
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Le delibere di aumento del capitale sociale, nelle S.p.A. chiuse sono sempre
approvate, implicando una modifica dello statuto, con una maggioranza dei 3/4
dei voti presenti, salvo che lo statuto non richieda una maggioranza superiore.
Le delibere di aumento del capitale sociale, nelle S.p.A. aperte, sono approvate da
una maggioranza qualificata dei 3/4 dei voti presenti soltanto nel caso in cui il
capitale sia aumentato di una percentuale superiore al 25%.
L’assemblea ha facoltà di deliberare esclusivamente circa i punti all’ordine del
giorno.
Ogni azione dà diritto ad un voto.
Il verbale dell’assemblea è redatto dalla commissione di controllo entro quindici
giorni dalla data dell’assemblea.
Modalità di votazione
Le delibere dell’assemblea sono assunte per votazione diretta.
Eccetto quelle relative alla nomina degli amministratori, del collegio sindacale e
del revisore, nonché all’approvazione del bilancio, le delibere possono essere
assunte anche mediante voto “postale”.
Per l’espressione del voto, nelle società con più di cento azionisti e nelle
assemblee in cui è previsto il voto postale, è richiesto l’utilizzo di schede di voto.
Negli altri casi l’utilizzo delle schede è facoltativo.
Diritto di impugnazione
Ciascun socio assente o dissenziente ha diritto di impugnare le delibere
assembleari qualora ne abbia interesse. La delibera non verrà annullata nel caso in
cui il voto del socio, se espresso, non sarebbe stato determinante, qualora la
violazione non sia particolarmente grave e la delibera non influenzi direttamente
gli interessi del socio.
Il termine per impugnare la delibera assembleare è di sei mesi dalla data della
delibera stessa.
Consiglio di Amministrazione
Nella società per azioni vi sono due forme di amministrazione: collegiale e
individuale. La società può essere infatti amministrata o da un Consiglio di
Amministrazione ovvero da un Amministratore Unico.
Il Consiglio di Amministrazione è responsabile della gestione generale della
società ed ha l’ autorità di decidere in quasi tutte le questioni, ad eccezione di
quelle di esclusiva competenza della assemblea generale degli azionisti.
Nelle società con meno di cinquanta soci, le funzioni del Consiglio di
Amministrazione possono essere esercitate direttamente dall’assemblea. In tale
caso lo statuto dovrà prevedere a chi spettano i poteri di convocazione
dell’assemblea e di approvazione dell’ordine del giorno.
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Le società per azioni che abbiano più di cinquanta soci dovranno necessariamente
costituire un Consiglio di Amministrazione.
Le competenze del Consiglio sono stabilite nello statuto sociale, che prevede
altresì quali competenze siano delegate in modo esclusivo al Consiglio e, quindi,
non delegabili ad altri organi esecutivi della società.
Al Consiglio è riservata l’amministrazione generale della società, salvo quanto
riservato alla decisione dei soci dalla legge o dallo statuto.
Competenze
Tra le principali competenze riservate al Consiglio, ai sensi dell'art. 65 Legge
S.p.A., si possono citare le seguenti:
-
determinazione delle linee generali dello sviluppo delle attività della
società;
-
convocazione dell’assemblea ordinaria e straordinaria, che approva il
relativo ordine del giorno;
-
fissazione della data in cui verranno identificati i soci aventi diritto di voto;
-
aumento del capitale sociale mediante emissione di nuove azioni nei limiti
previsti dallo statuto o dall’assemblea;
-
emissione di obbligazioni o altri titoli nei limiti previsti dallo statuto o
dall’assemblea;
-
determinazione del prezzo dei conferimenti, del prezzo di emissione delle
azioni e delle obbligazioni;
-
nomina di qualsiasi altro organo esecutivo;
-
formulazione di raccomandazioni circa la remunerazione da corrispondere
a sindaci e al revisore, la procedura per la distribuzione dei dividendi e la
determinazione del relativo importo;
-
utilizzo della riserva legale e delle altre riserve;
-
sottoscrizione di documenti per conto della società;
-
costituzione di sedi secondarie o uffici di rappresentanza;
-
proposte di approvazione delle operazioni di maggiore rilievo e con parti
correlate;
-
altre competenze riservate al Consiglio dallo statuto.
Nomina, revoca e composizione del Consiglio di Amministrazione
La nomina dei consiglieri viene deliberata dall’assemblea. I consiglieri restano in
carica fino alla successiva assemblea annuale e sono rieleggibili per un numero
illimitato di volte.
Gli amministratori sono revocabili dall’assemblea anche prima della scadenza del
loro mandato.
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Nel caso in cui gli amministratori siano eletti con voto di lista, la loro revoca potrà
essere deliberata dall’assemblea esclusivamente con riferimento all’intero
Consiglio di Amministrazione (regola simul stabunt, simul cadent).
Gli amministratori di una società per azioni possono essere solamente persone
fisiche e non altre persone giuridiche come invece accade in altre giurisdizioni.
Il presidente del Consiglio di Amministrazione non può rivestire allo stesso
tempo anche un’altra carica esecutiva unipersonale (ad es. il direttore generale o
l’amministratore delegato).
Il numero degli amministratori è stabilito dallo statuto o dall’assemblea.
Nelle società per azioni con più di mille soci, il Consiglio è composto da sette
amministratori, mentre nelle società con più di diecimila soci, il consiglio è
composto da nove amministratori.
Il presidente del Consiglio di Amministrazione è nominato tra i suoi membri con
votazione a maggioranza assoluta.
Il Consiglio ha facoltà di nominare un nuovo presidente del Consiglio di
Amministrazione in qualsiasi momento.
Il presidente organizza i lavori del Consiglio, convoca e presiede le adunanze,
organizza la tenuta dei libri sociali, e presiede l’assemblea dei soci, salvo quanto
diversamente stabilito dallo statuto.
Il Consiglio è convocato dal presidente di propria iniziativa o su richiesta di un
suo membro, del Collegio Sindacale o del revisore.
Quorum costitutivo e maggioranze di voto
Il quorum per la valida costituzione del Consiglio di Amministrazione è previsto
dallo statuto ma, ai sensi dell'art. 68 della Legge sulle S.p.A., non può essere
inferiore alla metà dei componenti.
Nel caso in cui il Consiglio, a causa della cessazione della carica di alcuni dei suoi
membri, sia composto da un numero di consiglieri inferiore al quorum costitutivo
originario, dovrà senza indugio essere convocata un’assemblea straordinaria per
la relativa nomina.
Le decisioni del Consiglio sono approvate con i voti della maggioranza dei
consiglieri presenti.
Lo statuto può prevedere che il presidente possa esprimere un voto decisivo in
caso di parità di voti.
Lo statuto può stabilire che il voto dei consiglieri assenti sia tenuto in
considerazione se espresso per corrispondenza ed, altresì, che la votazione si
tenga per voto postale.
Organi esecutivi
L’amministrazione ordinaria della società è gestita, ai sensi dell’art. 69 della Legge
S.p.A., da un organo esecutivo unipersonale (direttore generale, amministratore
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delegato), ovvero da un organo esecutivo unipersonale congiuntamente con un
organo esecutivo collegiale (comitato esecutivo o di rettorato generale).
L’organo esecutivo è responsabile giornalmente della gestione della società.
L’assemblea su proposta del Consiglio di Amministrazione può deliberare che la
gestione ordinaria della società sia affidata, mediante contratto, ad una persona
giuridica ovvero ad un altro imprenditore.
L’organo esecutivo della società per azioni è eletto dall’assemblea degli azionisti
in assemblea generale, lo statuto può prevedere la sua nomina attraverso
l’approvazione del Consiglio di Amministrazione.
Composizione, poteri, nomina e revoca
L’organo esecutivo unipersonale (direttore generale o amministratore delegato)
agisce in nome e per conto della società senza che sia necessaria una procura. Ha
facoltà di rappresentare la società, concludere contratti, assumere e gestire il
personale dipendente.
La costituzione degli organi esecutivi e la revoca dei poteri prima della scadenza
prevista sono deliberate dall’assemblea, salvo che lo statuto riservi tale
competenza al Consiglio di Amministrazione.
Il rapporto tra la società e i membri degli organi esecutivi è disciplinato dalla
normativa sul lavoro subordinato.
I diritti e le obbligazioni dell’organo esecutivo sono stabiliti contrattualmente
dalle parti, salvo quanto previsto dalla legge e dallo statuto.
I membri degli organi esecutivi possono rivestire altre cariche esecutive
all’interno della società solamente con l’approvazione dell’assemblea dei soci.
Nel caso in cui la nomina e la revoca degli organi esecutivi siano riservate
all’assemblea, il Consiglio di Amministrazione ha facoltà di deliberare, con una
maggioranza dei 3/4 dei suoi componenti, la sospensione delle attività
dell’organo esecutivo e la costituzione di un organo esecutivo provvisorio,
convocando un’assemblea straordinaria per la revoca di tale organo esecutivo e la
nomina di uno nuovo.
Gli organi esecutivi collegiali della società per azioni agiscono con i poteri e le
funzioni stabilite nello statuto e nei documenti di regolamentazione interna
approvati dall’assemblea.
I verbali degli organi esecutivi sono consegnati in copia anche al Consiglio di
Amministrazione, al Collegio Sindacale e al revisore.
Le adunanze degli organi esecutivi collegiali sono convocate dall’organo
esecutivo unipersonale.
Responsabilità
Ai sensi dell’art. 71 Legge S.p.A., i membri di tutti gli organi esecutivi, inclusi il
Consiglio di Amministrazione ed il Collegio Sindacale, debbono esercitare le
49
proprie funzioni nell’interesse della società con diligenza e perizia ed in buona
fede.
Essi rispondono solidalmente dei danni causati alla società dalla loro attività.
Nel caso in cui il danno sia derivato alla società da una delibera di un organo
collegiale, i membri di tale organo che non abbiano concorso in quanto assenti o
dissenzienti rispetto alla delibera in questione, non sono responsabili per i danni
sofferti dalla società a causa di tale delibera.
I soci che detengano una partecipazione di almeno l’1% del capitale sociale hanno
diritto di agire avanti l’autorità giudiziaria per far valere la responsabilità degli
amministratori e/o degli altri organi esecutivi.
Collegio Sindacale e revisore dei conti
Il Collegio Sindacale, nominato dall’assemblea, svolge il controllo economico
finanziario sull’attività della società. Tale attività di controllo viene effettuata sui
risultati annuali della società ed ogni qualvolta il Collegio lo ritenga, ovvero su
richiesta dell’assemblea dei soci, del Consiglio di Amministrazione o di tanti soci
che detengano congiuntamente almeno il 10% del capitale sociale.
Su richiesta del Collegio Sindacale, i membri del Consiglio di Amministrazione o
degli altri organi esecutivi sono obbligati a consentire l’accesso alla
documentazione.
I membri del Collegio Sindacale non possono essere membri del Consiglio di
Amministrazione o di altri organi esecutivi.
Le società per azioni “aperte” devono nominare un revisore dei conti
indipendente che verifichi e certifichi la correttezza dei bilanci sociali.
Per le altre forme societarie, la nomina del revisore è dovuta, quando è richiesta
da tanti soci che rappresentino una percentuale del capitale sociale pari al 10%.
Procedure e maggioranze per particolari tipi di operazioni
La Legge S.p.A. contiene una disciplina particolare e più severa applicabile a
determinati tipi di operazioni. Tale disciplina è particolarmente rilevante nel caso
in cui l’investitore italiano abbia costituito insieme ad un partner russo una joint
venture in cui l’investitore italiano abbia la maggioranza.
L’investitore italiano dovrà infatti tenere conto che alcuni tipi di operazioni sono
soggetti ad una procedura e a maggioranze diverse.
Operazioni c.d. di maggiore rilievo
Ai sensi dell’art. 78 Legge S.p.A., operazione di maggiore rilievo significa
un’operazione (finanziamento, contratto, onere, gravame) o una serie di
operazioni aventi ad oggetto l’acquisto, alienazione, o il diritto di alienare beni
della società aventi un valore superiore al 25% del patrimonio netto della società,
come indicato nell’ultimo bilancio di esercizio.
50
Lo statuto può prevedere che la procedura per l’approvazione delle operazioni di
rilevanza particolare debba essere rispettata anche per operazioni di natura
diversa.
L’approvazione di un’operazione di rilievo rilevanza particolare è deliberata dal
Consiglio di Amministrazione o dall’assemblea.
Il prezzo di compravendita dei beni è stabilito dal Consiglio di Amministrazione.
Nel caso in cui il valore dell’operazione sia compreso tra il 20% ed il 50% del
valore del patrimonio netto come risultante dal bilancio di esercizio della società,
essa dovrà essere approvata dal Consiglio di Amministrazione all’unanimità.
Nel caso in cui tale voto unanime non sia raggiunto, il Consiglio di
Amministrazione può deferire la decisione all’assemblea dei soci che dovrà
deliberare a maggioranza dei voti presenti all’assemblea.
Nel caso in cui il valore dell’operazione sia superiore al 50% del valore del
patrimonio netto come risultante dal bilancio d’esercizio, essa dovrà essere
approvata dall’assemblea con una maggioranza dei 3/4 dei voti presenti
all’assemblea.
La delibera deve indicare le parti dell’operazione, il beneficiario, il prezzo,
l’oggetto e tutte le altre condizioni rilevanti.
Qualora non sia rispettata la procedura per l’approvazione delle operazioni
rilevanti, l’operazione potrà essere dichiarata nulla ed inefficace.
La procedura non dovrà essere rispettata nelle società per azioni unipersonali in
cui il socio è anche amministratore unico.
Operazioni con le parti correlate
Nel caso in cui un amministratore, o un membro di un organo esecutivo ovvero
un socio abbia un interesse in un’operazione ed abbia rispettivamente il potere di
impartire istruzioni alla società e detenga una partecipazione nella società
maggiore del 20% del capitale sociale, dovrà essere rispettata una particolare
procedura per il perfezionamento dell’operazione.
Sussiste un interesse del socio o dell’amministratore qualora essi, o i relativi
coniugi, genitori, figli, fratelli anche unilaterali, affini:
-
siano parte, beneficiari, rappresentanti o intermediari nell’operazione,
-
detengano più del 20% ovvero posizioni di amministratori, organi esecutivi
di una società o persona giuridica che è parte, beneficiaria, rappresentante
o intermediaria nell’operazione.
-
Sussiste un interesse anche in tutti gli altri casi previsti dallo statuto della
società.
-
Non sono soggette alle disposizioni aventi ad oggetto i rapporti con le
parti correlate le operazioni:
-
delle società unipersonali in cui il socio unico abbia la carica di
amministratore unico;
51
-
in cui tutti i soci abbiano un interesse;
-
di esercizio di diritti di prelazione sulle azioni della società;
-
di acquisto di azioni proprie della società;
-
di riorganizzazione della società o fusione, in cui una delle società
coinvolte detenga almeno 3/4 del capitale sociale dell’altra società.
La parte correlata ha l’obbligo di informare il Consiglio di Amministrazione, il
Collegio Sindacale e il revisore relativamente a:
-
le persone giuridiche in cui esse hanno un interesse;
-
le persone giuridiche in cui esse detengono una carica di amministrazione;
-
le operazioni in cui esse hanno un interesse.
Nelle società con meno di mille soci, le operazioni con le parti correlate sono
approvate dal Consiglio di Amministrazione con la maggioranza dei voti dei
membri che non hanno interesse nell’operazione. Qualora gli amministratori che
non abbiano interesse non siano in numero sufficiente a formare il quorum
costitutivo per la validità della delibera, l’operazione dovrà essere approvata
dall’assemblea.
Nelle società con più di mille soci le operazioni con le parti correlate devono
essere approvate dai membri indipendenti del Consiglio che non siano interessati
nell’operazione.
Le operazioni con le parti correlate devono essere approvate dall’assemblea dei
soci nei seguenti casi:
-
il valore dell’operazione è maggiore al 2% del patrimonio netto come
risultante dall’ultimo bilancio di esercizio;
-
l’operazione consista nella sottoscrizione di azioni o obbligazioni aventi un
valore nominale superiore al 2% del capitale sociale.
L’assemblea dei soci può approvare preventivamente la conclusione di operazioni
future con le parti correlate. In tale caso, la delibera dei soci dovrà specificare
l’importo massimo dell’operazione, ma rimarrà valida soltanto fino alla
successiva assemblea dei soci.
Liquidazione
La liquidazione volontaria della società viene proposta dal Consiglio di
Amministrazione e approvata dall’assemblea.
L’assemblea nomina i liquidatori che dal momento della nomina assumono tutte
le funzioni di amministrazione della società.
I liquidatori pubblicano, attraverso i mezzi di stampa, un avviso di liquidazione,
la procedura e il termine per le istanze dei creditori.
Il termine per proporre le istanze dei creditori non può essere inferiore a due mesi
dalla pubblicazione dell’avviso di liquidazione.
I liquidatori informano i creditori ed estinguono i debiti della società.
52
Alla scadenza del termine concesso ai creditori per la proposizione delle loro
istanze, i liquidatori predispongono il bilancio di liquidazione avente ad oggetto
la composizione del patrimonio sociale, le istanze dei creditori, ed una nota
integrativa avente ad oggetto le considerazioni finali dei liquidatori.
Tale bilancio interinale è approvato dall’assemblea e autorizzato dal Registro
delle Imprese.
Qualora le riserve della società siano insufficienti a soddisfare le pretese dei
creditori, i liquidatori hanno facoltà di vendere i beni di proprietà della società
con asta pubblica.
I creditori vengono pagati nell’ordine stabilito dal Codice Civile.
In seguito al pagamento dei debiti della società, l’assemblea approva il bilancio
definitivo di liquidazione e distribuisce il patrimonio tra i soci, con il seguente
ordine:
-
capitale sociale;
-
pagamento di dividendi accreditati ma non pagati ai soci alle azioni
privilegiate;
-
distribuzione delle rimanenze ai soci non privilegiati.
1.13.
Le società di capitali: la società a responsabilità limitata
La disciplina delle società a responsabilità limitata di diritto russo (Obschestvo s
Ogranichennoy Otvetstvennostiyu “OOO”), di cui alla legge Federale N. 14-FZ,
riproduce in gran parte la disciplina delle società per azioni.
E’ la forma più semplice che può avere una società di capitali russa; per questa
ragione viene spesso utilizzata come società interamente controllata da investitori
stranieri.
Al 1° gennaio 2009 75% delle persone giuridiche risultano costituite in forma di
“OOO”.
Il capitale sociale è suddiviso in quote, conseguentemente le partecipazioni di una
società a responsabilità limitata non sono considerati strumenti finanziari e non
hanno bisogno di essere registrati presso la Commissione Federale Titoli. La
costituzione di sedi secondarie e uffici di rappresentanza è deliberata
dall’assemblea con una maggioranza dei 2/3 del capitale sociale e non dal
Consiglio di Amministrazione come nelle S.p.A.
La compagine sociale
Anche la S.r.l. può essere partecipata da persone fisiche e giuridiche. La società
può essere costituita per atto unipersonale e, anche se costituita con più soci, può
successivamente divenire una società uni personale; in tal caso la S.r.l. deve essere
costituita da almeno due soci.
Come nelle S.pA. anche la S.r.l. non può avere come unico socio un’altra società di
capitali unipersonale.
53
I soci di una S.r.l. di diritto russo non possono essere in numero superiore a
cinquanta. Qualora il numero dei soci superi il numero di cinquanta e non venga
riportato sotto il limite stabilito entro un anno, la società dovrà essere trasformata
in una società per azioni. Qualora entro tale termine, la società non sia trasformata
ovvero i soci non siano riportati al di sotto del limite legale, la società sarà posta
in liquidazione da parte dell’autorità giudiziaria.
I soci di una S.r.l. hanno diritto di
-
partecipare all’amministrazione della società;
-
ricevere informazioni circa l’attività sociale;
-
accedere ai libri sociali;
-
partecipare alla distribuzione degli utili;
-
ricevere, in caso di liquidazione della società, una parte del patrimonio
proporzionale alla propria partecipazione al capitale sociale.
I soci hanno l’obbligo di:
-
effettuare i conferimenti;
-
mantenere la riservatezza circa le attività della società.
Altri diritti e obblighi possono essere previsti dallo statuto o con decisione dei
soci assunta all’unanimità.
Si noti che i diritti o gli obblighi specifici riconosciuti in capo ad un determinato
socio non si trasmettono in caso di alienazione della partecipazione a terzi.
I diritti di un determinato socio possono essere revocati o limitati con decisione
dei soci assunta con una maggioranza dei 2/3 del capitale sociale.
Capitale sociale e conferimenti
Il capitale sociale, disciplinato dagli artt. 14 e seguenti della Legge S.r.l., non è
suddiviso in azioni, bensì in quote ed è costituito dal valore nominale di tali
quote.
L’importo del capitale sociale e il valore nominale delle partecipazioni devono
essere espressi in rubli.
L’importo minimo del capitale sociale di una S.r.l. è pari a cento volte il salario
minimo vigente alla data della registrazione della società.
Lo statuto può prevedere un limite massimo delle partecipazioni dei soci.
Per quanto concerne i conferimenti, l’art. 15 Legge S.r.l. prevede che i soci
debbano versare contestualmente alla registrazione della società un importo pari
ad almeno la metà dei conferimenti previsti nell’atto costitutivo. La parte restante
dovrà essere liberata entro il primo anno dalla costituzione.
Qualora, entro il termine, previsto i conferimenti non siano interamente liberati, la
società dovrà ridurre il proprio capitale sociale ovvero sarà posta in liquidazione.
54
I soci che non abbiano versato gli importi corrispondenti ai conferimenti dovuti,
sono solidalmente responsabili con la società per le obbligazioni di quest’ultima
nel limite degli importi ancora dovuti.
Il capitale sociale potrà essere aumentato soltanto quando tutti i conferimenti
siano stati versati.
I conferimenti in natura sono approvati dall’assemblea dei soci con delibera
unanime.
Qualora il valore nominale della parte di capitale sociale da liberarsi con
conferimenti in natura sia superiore all’importo pari a duecento volte il salario
minimo, i conferimenti sono valutati da un arbitratore indipendente. Il valore
nominale della quota sociale del socio che intenda conferire beni in natura non
può eccedere l’importo stabilito dall’arbitratore indipendente.
Aumento e riduzione del capitale sociale
Come nelle società per azioni, il capitale può essere aumentato gratuitamente o a
pagamento ai sensi degli artt. 19 e seguenti della Legge S.r.l.
La maggioranza richiesta per la delibera di aumento del capitale è pari ai 2/3 del
capitale sociale salvo che lo statuto preveda una maggioranza più elevata.
L’aumento gratuito del capitale sociale può essere effettuato esclusivamente sulla
base del bilancio dell’anno precedente rispetto all’anno in cui viene approvata la
delibera.
La delibera stabilisce il valore dei conferimenti e la correlazione (uguale per tutti i
soci) tra il valore dei conferimenti ed il valore nominale delle quote. Il valore
nominale delle quote del socio può essere aumentato per un importo pari o
inferiore al valore del conferimento dovuto per aumentare il capitale.
I soci hanno diritto di sottoscrivere l’aumento di capitale proporzionalmente alla
propria partecipazione nella società, entro due mesi dalla delibera di aumento del
capitale sociale, salvo diversamente previsto dallo statuto.
Entro un mese dalla scadenza del termine previsto per la sottoscrizione
dell’aumento di capitale, l’assemblea delibera l’approvazione dei risultati della
sottoscrizione dell’aumento del capitale sociale e le modifiche dello statuto.
In caso di mancato rispetto dei termini previsti per gli adempimenti connessi con
l’aumento del capitale sociale, la delibera di aumento del capitale sarà nulla ed
inefficace.
L’aumento del capitale sociale può essere deliberato, con approvazione unanime
dei soci, sulla base di una dichiarazione di un socio o di un terzo avente ad
oggetto la disponibilità a sottoscrivere l’aumento del capitale sociale, nonché i
termini e le condizioni di tale sottoscrizione.
Nel caso in cui il capitale sociale non sia aumentato la società deve restituire i
conferimenti effettuati dai soci comprensivi degli eventuali interessi. In mancanza
la società è obbligata al risarcimento dei danni.
55
Per quanto concerne le riduzioni del capitale sociale, le condizioni e la procedura
sono le stesse previste per le società per azioni, a cui si rinvia.
Come nelle S.p.A., la società deve notificare ai propri creditori la delibera di
riduzione del capitale sociale e diffonderne la notizia a mezzo stampa.
Diritto di prelazione in caso di alienazione
Come nella S.p.A. “chiusa”, i soci hanno diritto di prelazione sulle quote poste in
vendita dagli altri soci, in proporzione alla partecipazione già detenuta. Il diritto
di prelazione non sussiste nel caso in cui il socio alienante ceda la propria
partecipazione ad altri soci, salvo quanto diversamente previsto dallo statuto.
Le quote possono essere cedute esclusivamente per la parte già liberata mediante
versamento dei conferimenti, e la cessione a terzi è ammessa solo con il consenso
della società.
Lo statuto può prevedere il diritto della società di acquistare le azioni poste in
vendita dai soci, nel caso in cui gli altri soci non abbiano esercitato il diritto di
prelazione.
Il socio alienante deve informare per iscritto gli altri soci della propria intenzione
di alienare a terzi la propria partecipazione, indicando il prezzo di vendita e le
altre condizioni. Lo statuto può prevedere che la comunicazione sia effettuata
dalla società stessa.
Nel caso in cui i soci o la società non esercitino il diritto di prelazione previsto
entro un mese dalla data della comunicazione (o nel diverso termine previsto
dallo statuto), il socio sarà libero di vendere la propria partecipazione al terzo ai
termini e alle condizioni comunicate agli altri soci.
Le modifiche allo statuto che costituiscano o modifichino un diritto di prelazione
“non proporzionale” devono essere deliberate dall’assemblea con voto unanime.
In caso di violazione da parte del socio alienante, del diritto di prelazione degli
altri soci, essi hanno diritto di chiedere all’autorità giudiziaria che i diritti e gli
obblighi del socio alienante siano trasferiti coattivamente ai soci entro i tre mesi
dalla data in cui lo stesso ha conosciuto o avrebbe dovuto conoscere la violazione
del diritto di prelazione.
Le altre forme di cessione a terzi della propria partecipazione (ad esempio la
cessione gratuita o la permuta) sono ammesse anche senza il consenso degli altri
soci. Lo statuto può prevedere che ogni forma di cessione diversa dalla vendita
richieda il consenso degli altri soci e/o della società.
Lo statuto può prevedere che la cessione delle quote sia effettuata semplicemente
in forma scritta, salvo che lo statuto preveda l’atto notarile. Il mancato rispetto
della forma prevista determina la nullità dell’atto di trasferimento.
La cessione della quota deve essere comunicata alla società e da tale data il nuovo
socio potrà esercitare i diritti sociali.
Il cessionario è obbligato, solidalmente con il cedente, ad effettuare i conferimenti
ancora dovuti.
56
La quota può essere trasferita per atto di ultima volontà; in tal caso, lo statuto può
prevedere che la cessione per atto di ultima volontà sia ammessa solo con il
consenso di tutti i soci.
In caso di scioglimento e liquidazione di una persona giuridica che sia socia di
una S.r.l., le quote sociali che rimangano dopo la distribuzione dei beni sociali ai
creditori, saranno distribuite tra i soci.
Qualora lo statuto richieda il consenso degli altri soci per la cessione a terzi
diversa dalla vendita delle quote sociali detenute da un altro socio, il consenso si
intenderà prestato trascorsi trenta giorni - o il minor termine previsto dallo
statuto - dalla data della comunicazione da parte del socio cedente.
Nel caso in cui la quota sociale sia venduta all’asta pubblica, il subentro
dell’acquirente non necessita del consenso degli altri soci o della società.
Lo statuto può stabilire il divieto in capo ai soci di alienare le proprie quote a
terzi. In tal caso, qualora un socio intenda vendere le proprie quote e gli altri soci
non abbiano intenzione di acquistarle, dovrà essere la società ad acquistarle,
versando il relativo prezzo ovvero consegnando al cedente beni in natura di
equivalente valore.
Le quote, eventualmente acquistate dalla società, dovranno essere attribuite in
proporzione ai soci, ovvero il capitale dovrà essere ridotto in misura
corrispondente.
Pignoramento della quota
Il pignoramento di tutta o parte della quota è effettuato, ai sensi dell’art. 22 Legge
S.r.l., su ordine dell’autorità giudiziaria soltanto se il patrimonio del socio è
insufficiente al pagamento dei suoi debiti.
In caso di pignoramento della quota, la società ha facoltà di pagare ai creditori del
socio un importo pari al valore della quota del socio stesso.
Il pagamento dei creditori può essere altresì effettuato dagli altri soci, previa
delibera unanime dell’assemblea.
Il valore attuale della quota del socio pignorato è stabilito sulla base del bilancio
precedente.
Se nei tre mesi successivi al pignoramento, il valore della quota non viene pagato,
la quota viene venduta all’asta.
Recesso ed esclusione del socio
Una delle principali e più rilevanti differenze tra una S.p.A. ed una S.r.l. di diritto
russo è la sussistenza di un diritto di recesso inderogabile a favore di ciascun
socio di una S.r.l..
Questo significa che il diritto di recesso non può essere escluso dallo statuto.
Il socio ha diritto di recedere in qualsiasi momento, senza che abbia rilevanza il
consenso degli altri soci, ai sensi dell’art. 26 Legge S.r.l..
57
Tuttavia, le recenti disposizioni normative con le quali è stata riformata la
disciplina delle S.r.l., che entreranno in vigore il 1° luglio 2009 (Legge Federale N.
312-FZ del 30 dicembre 2008), hanno modificato l’istituto del recesso limitandone
la portata e comprimendo la libertà di exit a favore del socio di una S.r.l..
La società è obbligata a pagare il “valore effettivo” in contanti della quota del
socio recedente.
In caso di recesso, la quota del socio recedente viene automaticamente trasferita
alla società. La società è obbligata, entro i sei mesi successivi all’esercizio del
diritto di recesso (o nel termine più breve previsto da statuto), a pagarne il valore
attuale che è calcolato sulla base del bilancio dell’esercizio precedente. La società,
con il consenso del socio recedente, può pagare il valore della quota in natura.
Il corrispettivo viene pagato dalla società per un ammontare pari alla differenza
tra il patrimonio netto ed il capitale sociale. Se tale differenza è insufficiente, la
società dovrà ridurre il capitale sociale.
Il recesso del socio non libera quest’ultimo dall’obbligo di effettuare i
conferimenti ancora dovuti.
Ai sensi dell’art. 10 Legge S.r.l., i soci le cui partecipazioni rappresentino almeno
il 10% del capitale sociale possono agire avanti all’autorità giudiziaria per
l’esclusione di un socio che abbia violato i propri obblighi o renda impossibile
l’operatività della società.
Dividendi
La società può distribuire gli utili in forma di dividendi su base trimestrale,
semestrale o annuale. L’assemblea stabilisce quale parte degli utili debba essere
distribuita in forma di dividendi.
Libri e documenti sociali
Come la S.p.A., la S.r.l., ai sensi dell’art. 50 Legge S.r.l., deve tenere presso la sede
sociale, tra gli altri, i seguenti documenti:
-
l’atto costitutivo e lo statuto;
-
i verbali delle riunioni dei fondatori contenenti la delibera di costituzione
della società, la valutazione dei conferimenti;
-
la documentazione comprovante la registrazione della società;
-
i documenti relativi all’emissione di obbligazioni e altri titoli;
-
le relazioni dei sindaci e del revisore;
-
i documenti comprovanti il diritto di proprietà sui beni inclusi nel
patrimonio sociale in bilancio;
-
i documenti di regolamentazione interna;
-
la documentazione sulle sedi secondarie e gli uffici di rappresentanza;
-
il bilancio annuale;
58
-
i documenti contabili;
-
i verbali delle assemblee, delle determinazioni del socio unico, del
Consiglio di Amministrazione, del Collegio Sindacale, degli altri organi
esecutivi;
-
il libro soci;
-
le schede di voto e le procure per la partecipazione alle assemblee;
-
l’elenco delle parti correlate;
-
l’elenco dei soci aventi diritto di voto;
-
prospetti informativi, relazioni trimestrali e altri documenti pubblicati.
Organi sociali
Assemblea
L’organo sovrano della società è l’assemblea dei soci che si tiene in forma
ordinaria e straordinaria.
Ai sensi dell'art. 34 Legge S.r.l., la società deve tenere almeno un’assemblea
all’anno, non prima di due mesi e non oltre quattro mesi dalla chiusura
dell’esercizio.
In tale sede, l’assemblea delibera la nomina degli amministratori, dei sindaci, del
revisore, ed approva il bilancio. Tutte le altre assemblee sono qualificate come
“straordinarie” (le procedure, i termini e le condizioni di convocazione delle
assemblee straordinarie sono le stesse previste per le S.p.A, a cui si rinvia).
I soci hanno diritto di intervento, di discussione e di voto. Qualsiasi modifica da
parte dello statuto o dell’assemblea a tali diritti dei soci è radicalmente nulla.
Ciascun socio ha diritti di voto proporzionali alla sua partecipazione nel capitale
sociale.
Si noti che lo statuto o l’assemblea, con votazione unanime, possono prevedere
modalità di attribuzione dei diritti di voto diversi dalla proporzionalità alla
partecipazione sociale.
Ai sensi dell’art. 33 Legge S.r.l., tra le competenze dell’assemblea si possono citare
le seguenti:
-
determinazione delle linee generali dell’attività sociale e l’approvazione
delle delibere aventi ad oggetto la partecipazione ad altre società;
-
modifica dello statuto e dell’atto costitutivo;
-
nomina, revoca degli amministratori e degli altri organi esecutivi della
società e determinazione dei loro poteri;
-
nomina e revoca del Collegio Sindacale;
-
approvazione del bilancio annuale;
-
distribuzione dei dividendi;
59
-
emissione di obbligazioni o altri titoli;
-
nomina del revisore esterno e riconoscimento del suo onorario;
-
liquidazione e riorganizzazione della società;
-
nomina dei liquidatori e approvazione del bilancio di liquidazione.
Convocazione e procedura di partecipazione
In caso di richiesta da parte di soci che abbiano una partecipazione pari almeno al
10%, di un amministratore, di un membro del collegio sindacale ovvero di un
altro organo esecutivo, l’assemblea dovrà essere convocata e tenersi entro
quarantacinque giorni.
Nel ricevere una proposta di convocazione di un’assemblea da parte degli aventi
diritto, il Consiglio di Amministrazione ha comunque la facoltà di introdurre
nell’ordine del giorno le questioni che ritenga opportune.
La convocazione dell’assemblea deve essere comunicata ai soci con un preavviso
di almeno trenta giorni.
Ciascun socio ha diritto di proporre questioni ulteriori da inserire all’ordine del
giorno con un preavviso di almeno quindici giorni rispetto alla data prevista per
l’assemblea.
I soci hanno diritto di accedere alla documentazione necessaria alla preparazione
dell’assemblea. Qualora lo statuto non preveda alcunché, i materiali e la
documentazione relativa all’assemblea dovranno essere inviati ai soci insieme
all’avviso di convocazione.
Nei trenta giorni che precedono l’assemblea, i materiali sono depositati presso la
sede sociale.
La procedura di partecipazione all’assemblea è diversa da quella prevista per le
S.p.A.: in particolare non viene predisposta la lista degli aventi diritto al voto con
anticipo rispetto all’assemblea e non vi è alcuna commissione di controllo.
I soci, che possono partecipare direttamente o mediante procuratori, vengono
registrati contestualmente alla loro partecipazione all’assemblea in un registro di
presenze. Il presidente dell’assemblea viene nominato dai soci a maggioranza
degli aventi diritto di voto, nel corso della stessa assemblea.
Maggioranze
La maggioranza richiesta per la modifica dello statuto, ai sensi dell’art. 37 Legge
S.r.l., è pari ai 2/3 del capitale sociale, salvo che lo statuto preveda una
maggioranza più elevata.
Le delibere relative alla nomina degli amministratori, dei sindaci e degli altri
organi esecutivi nonché la liquidazione e riorganizzazione della società sono
assunte con voto unanime dei soci.
Le restanti delibere dell’assemblea sono assunte con una maggioranza pari al 51%
del capitale sociale salvo che lo statuto preveda una maggioranza più elevata.
60
Lo statuto può prevedere il voto di lista per la nomina dei membri del Consiglio
di Amministrazione, del Collegio Sindacale o degli altri organi esecutivi.
Anche nella S.r.l. le delibere dell’assemblea possono essere assunte con “voto per
scambio di corrispondenza” (via posta, telegrafo, fax, telefono, e-mail) a
condizione che il mezzo utilizzato assicuri l’autenticità dell’invio e ricevimento
del messaggio e della documentazione.
Si noti che l’approvazione del bilancio non può essere deliberata mediante voto
“postale”.
Le disposizioni relative all’assemblea non si applicano alla società unipersonale,
tranne la disposizione che prevede l’obbligo di approvazione del bilancio nei
termini di legge.
Impugnazione delle delibere assembleari
Il socio che non abbia preso parte, in quanto assente o dissenziente, ad una
delibera assembleare, può agire avanti l’autorità giudiziaria per vedere accertata
una violazione di legge, entro due mesi dalla data in cui ha avuto o avrebbe
dovuto avere conoscenza della delibera.
L’annullamento della delibera non può avvenire se il voto del socio assente o
dissenziente non è stato determinante, se le violazioni non siano gravi e se il socio
non vi abbia interesse.
Ciascun socio può inoltre impugnare avanti l’autorità giudiziaria le delibere del
Consiglio di Amministrazione o degli altri organi esecutivi.
Amministrazione ed organi esecutivi
I soci hanno il diritto di partecipare all’amministrazione della società.
La società è amministrata da un Consiglio di Amministrazione nominato
dall’assemblea.
La società è altresì dotata di un organo esecutivo collegiale o individuale. I
membri del Consiglio di Amministrazione possono essere altresì membri
dell’organo esecutivo, ma non in numero superiore ad 1/4 dei membri di tale
organo esecutivo.
I membri del Consiglio di Amministrazione o del Comitato Esecutivo possono
intervenire all’assemblea con possibilità di votare.
Gli organi esecutivi sono nominati dall’assemblea ed il contratto con i membri
degli organi esecutivi è sottoscritto dal presidente dell’assemblea. Di regola,
soltanto una persona fisica può rivestire le funzioni di organo esecutivo
individuale della società.
Le competenze degli organi esecutivi sono le seguenti:
-
agiscono in nome e per conto della società con adeguata procura;
-
rilasciano procure;
61
-
assumono e licenziano dipendenti, prendono provvedimenti di incentivo e
disciplinari.
L’organo esecutivo individuale riveste anche le funzioni di presidente dell’organo
esecutivo collegiale.
Le competenze dell’organo esecutivo individuale possono essere trasferite
all’amministratore delegato, se previsto dallo statuto.
Responsabilità degli amministratori
I membri del Consiglio di Amministrazione, l’organo esecutivo individuale, i
membri dell’organo esecutivo collegiale e l’amministratore delegato agiscono
nell’interesse della società con diligenza.
Come nelle società per azioni, essi sono solidalmente responsabili nei confronti
della società per i danni sofferti dalla stessa a causa delle loro azioni o omissioni
dovute a negligenza o imperizia.
Collegio Sindacale
Qualora la società abbia più di quindici soci, dovrà nominare un Collegio
Sindacale.
Le funzioni del Collegio Sindacale, che non possono essere rivestite da soci o
amministratori, possono essere delegate ad un revisore esterno ed indipendente,
mediante delibera dell’assemblea dei soci.
Il Collegio Sindacale è nominato dall’assemblea per un periodo di tempo stabilito
dallo statuto, che prevede altresì il numero dei suoi membri.
Il Collegio Sindacale verifica i bilanci annuali e le relazioni prima che questi siano
approvati dall’assemblea. L’assemblea non può approvare il bilancio senza che sia
stata rilasciata opinione favorevole da parte del Collegio Sindacale.
Si noti che la società a responsabilità limitata, salvo che non abbia emesso delle
obbligazioni, non è tenuta a pubblicare i bilanci e le relazioni integrative aventi
ad oggetto la propria attività.
Operazioni rilevanti e con parti correlate
Come nelle S.p.A., anche nelle S.r.l. gli amministratori, i soci, i sindaci e i revisori
che abbiano un interesse in un’operazione che la società si accinge a compiere,
hanno un obbligo di informazione.
L’informazione deve essere fornita all’assemblea dei soci, diversamente dalla
S.p.A., in cui l’informazione deve essere fornita al Consiglio di Amministrazione.
Come nelle S.p.A. la delibera è approvata dal Consiglio di Amministrazione o
dall’assemblea a seconda del valore dell’operazione.
Le operazioni, effettuate in violazione delle disposizioni prescritte per le parti
correlate, possono essere annullate su richiesta della società o di ciascun socio.
62
La disciplina sulle operazioni con le parti correlate non si applica alle società
unipersonali.
Per quanto concerne le operazioni di maggiore rilievo, esse sono disciplinate
all’art. 46 Legge S.r.l. conformemente a quanto stabilito per le S.p.A. dall’art. 78
Legge S.p.A. (si rinvia al par. 1.12.15).
Acquisizione di una partecipazione maggiore del 30% del capitale sociale della
società target
L’acquisto di una partecipazione superiore al 30% di una società di diritto russo
che abbia più di mille soci necessita una espressa notifica alla società stessa tra i
novanta giorni e i trenta giorni che precedono la data prevista per l’acquisto.
L’acquirente ha l’obbligo di proporre la stessa offerta ai restanti soci
conformandosi al prezzo stabilito dal mercato.
Lo statuto o l’assemblea possono prevedere una deroga a tale obbligo di acquisto
in capo all’acquirente.
In caso di violazione dell’obbligo di informazione, il diritto di voto per le azioni
acquistate è sospeso.
1.14.
Società controllate
Qualora l’investitore italiano abbia una partecipazione pari al 100% del capitale
sociale della società di diritto russo, ovvero una partecipazione di maggioranza
tale da determinarne il controllo, vi è un regime particolare di responsabilità
patrimoniale.
Sussiste una relazione di controllo ai sensi dell’art. 105 c.c., qualora la società
controllante in virtù della propria partecipazione sociale ovvero in virtù di vincoli
contrattuali, eserciti un’influenza rilevante sulle delibere della società controllata.
La società controllante che ha il potere di esercitare un’influenza rilevante sulle
decisioni della controllata ha una responsabilità sussidiaria per le obbligazioni
assunte dalla controllata in adempimento delle istruzioni della controllante.
In caso di fallimento della controllata, dovuta alle istruzioni della controllante,
quest’ultima sarà responsabile, in via sussidiaria, delle obbligazioni della
controllata.
Tale responsabilità sussidiaria sussiste a condizione che l’influenza sulle decisioni
della società controllata sia stata esercitata dal socio con la consapevolezza che le
decisioni imposte da quest’ultimo avrebbero determinato l’insolvenza della
società.
Gli azionisti della società controllata hanno diritto di chiedere alla società
controllante il risarcimento dei danni per le perdite subite e determinate
dall’influenza dominante esercitata.
Sussiste una relazione di dipendenza qualora la società partecipante detenga una
percentuale del capitale sociale superiore al 20%. Tale informazione deve essere
pubblicata nel registro delle imprese.
63
1.15.
Conclusioni: differenze sostanziali tra una S.p.A. e una S.r.l.
Di fronte alla scelta di costituire una S.p.A. o una S.r.l. di diritto russo come
veicolo societario per i propri investimenti nella Federazione Russa, l’investitore è
preferibile che propenda per una S.p.A. qualora debba avviare una collaborazione
in forma di joint venture con un partner locale (in considerazione dell’esistenza di
una più severa disciplina dei diritti dei soci di minoranza), mentre sceglierà una
S.r.l. nel caso in cui voglia costituire una sede secondaria posseduta al 100% (in
considerazione della disciplina più flessibile e della mancata soggezione alle
disposizioni relative agli strumenti finanziari).
La S.r.l. è un’alternativa più flessibile rispetto alla S.p.A. e reca gli stessi vantaggi,
nella misura in cui le partecipazioni sono intese in percentuale rispetto al capitale
sociale e i soci hanno responsabilità limitata ai propri conferimenti.
Ricapitolando, le S.p.A. “chiuse” e le S.r.l. sono identiche per i seguenti aspetti
essenziali:
-
il numero dei soci non può essere superiore a cinquanta ed in caso di
superamento di tale limite numerico vi è trasformazione automatica della
forma sociale in società per azioni “aperta”;
-
sussiste un inderogabile diritto di prelazione a favore dei soci in caso di
alienazione delle azioni da parte di uno dei soci;
-
entrambe possono essere costituite con atto unilaterale, a condizione che il
socio fondatore non sia una società unipersonale a sua volta;
-
entrambe le forme societarie prevedono una struttura amministrativa
bipartita o tripartita (assemblea, consiglio di amministrazione (facoltativo)
e organo esecutivo unipersonale o collegiale);
-
il capitale sociale minimo è pari a cento volte il salario minimo vigente alla
data della registrazione della società. sono ammissibili conferimenti in
denaro o natura;
-
le procedure di registrazione sono le stesse con l’unica differenza che le
azioni di una S.p.A. devono essere registrate presso la Commissione
Federale Titoli anche se non sono destinate ad essere diffuse presso il
pubblico dei risparmiatori.
Le differenze principali sono le seguenti:
-
Diritti di voto
Mentre nella S.p.A. vi è un principio inderogabile secondo il quale ogni azione dà
diritto ad un voto in assemblea, nelle S.r.l. lo statuto può prevedere che i diritti di
voto siano assegnati con modalità che prescindono dalla partecipazione al capitale
sociale.
-
Un azionista di minoranza dunque potrebbe avere in seno all’assemblea gli
stessi diritti di voto di un socio di maggioranza.
-
Perché l’assemblea di una S.p.A. sia validamente costituita, è necessaria la
presenza di tanti soci che rappresentino almeno il 50% del capitale sociale.
Per la valida approvazione della deliberazione, è necessaria la
64
maggioranza relativa dei voti dei soci presenti, mentre per alcune
deliberazioni (quali ad esempio la modifica dell’atto costitutivo e dello
statuto, la riorganizzazione e liquidazione della società, l’acquisto di azioni
proprie) la maggioranza è del 75% dei voti dei soci presenti.
-
Perché l’assemblea di una S.r.l. sia validamente costituita, è necessaria la
presenza di tanti soci che rappresentino almeno il 50% del capitale sociale.
Per la valida approvazione della deliberazione è necessaria la maggioranza
qualificata dei voti dei soci (e non soltanto dei soci presenti). Per alcune
decisioni (quali ad esempio le modifiche allo Statuto, l’introduzione di
limiti ai diritti dei soci, la valutazione dei conferimenti) la maggioranza
qualificata è pari a 2/3 del capitale sociale detenuto da tutti i soci.
-
Emissione di azioni da parte delle S.p.A.
La normativa di natura regolamentare relativa ai valori mobiliari stabilisce che
l’emissione di azioni da parte di una S.p.A. deve essere preceduta dalla
pubblicazione di un prospetto. Inoltre il Consiglio di Amministrazione deve
fornire un’informazione completa a tutti i soci almeno un mese prima della
pubblicazione del prospetto.
Si noti che, anche se le azioni di una S.p.A. non sono destinate al mercato, la
società, che emette dei titoli azionari, dovrà registrarsi presso l’Autorità di
vigilanza del mercato.
-
Responsabilità dei soci e degli amministratori
Il Codice Civile russo prevede che, nel caso in cui l’insolvenza di una persona
giuridica sia stata causata da persone che hanno il potere di dettare istruzioni
vincolanti per la società o che comunque hanno la facoltà di determinare le azioni
di tale persona giuridica (dunque soci e amministratori), tali persone hanno una
responsabilità sussidiaria per le obbligazioni della persona giuridica nel caso in
cui il patrimonio della persona giuridica non sia sufficiente.
Si noti che la Legge S.p.A. limita l’applicazione del suddetto principio alle sole
situazioni in cui gli amministratori o i soci abbiano utilizzato il proprio potere di
controllo per far compiere alla società un’operazione, con la consapevolezza che
tale operazione avrebbe determinato l’insolvenza della società.
È necessario tuttavia precisare che, ai sensi del diritto costituzionale russo, la
legge ordinaria non può derogare al codice civile e pertanto l’applicabilità della
più severa norma codicistica potrebbe essere invocata per far valere il principio
più generale anche in mancanza dell’effettiva consapevolezza dello stato di
insolvenza della società.
La Legge S.r.l., invece, non stabilisce limitazioni alla responsabilità degli
amministratori, ma integra le previsioni codicistiche, prevedendo che gli
amministratori e gli altri organi esecutivi rispondano per i danni provocati alla
società e dovuti a loro negligenza.
Entrambe le leggi stabiliscono un obbligo di buona fede ed un dovere di diligenza
in capo agli amministratori.
65
Si noti che la Legge S.r.l. prevede una responsabilità patrimoniale dei soci nel caso
in cui i conferimenti in natura siano stati sopravvalutati. La responsabilità dei soci
è comunque limitata alla differenza di valore dei conferimenti e non può essere
fatta valere dopo tre anni dalla data della registrazione della società, nel caso in
cui si tratti di sottoscrizione iniziale delle quote, o dalla data della modifica
dell’atto costitutivo in caso di aumento di capitale.
Infine, gli amministratori possono incorrere in responsabilità penale per aver
determinato fraudolentemente l’insolvenza della società.
-
Struttura ed investimenti stranieri
Si può affermare, sostanzialmente, che la S.p.A. è una società con una maggiore
tutela dei diritti dei soci di minoranza, una meno severa disciplina della
responsabilità di soci e amministratori, un più circoscritto diritto dei soci di
recedere dalla società. Essa è dunque un veicolo più adatto per un investitore
straniero che voglia costituire una joint venture con un partner russo.
Diversamente, una S.r.l. è maggiormente adatta all’investitore straniero che voglia
costituire una sede secondaria controllata al 100%, in quanto essa è più flessibile e
meno costosa da mantenere e non prevede, dal 1° luglio 2009, il diritto di recesso
inderogabile in capo ai soci.
1.16
De iure condendo S.r.l.
Recentemente sono state apportate alcune modifiche alla disciplina delle società a
responsabilità limitata ed alla loro modalità di registrazione.
La Legge Federale 312-FZ (la “Nuova Legge”) è stata firmata dal Presidente della
Federazione Russa il 30 dicembre 2008, ma tale rettifiche entreranno in vigore il 1°
luglio 2009. Prima di questa data, la società a responsabilità limitata sarà regolata
dalla legislazione vigente, coerentemente con la procedura che è stata
approfondita precedentemente. Dal 1° luglio 2009 tutte le società a responsabilità
limitata in Russia saranno tenute a presentare i documenti per la costituzione
conformandosi alle nuove disposizioni normative.
Per rendere il presente elaborato fruibile nel tempo, occorre produrre una breve
sintesi delle principali modifiche.
La nuova legge elimina l’ambiguità della legislazione attuale, definendo lo statuto
come unico documento costitutivo di una società a responsabilità limitata.
Nonostante rimanga l’obbligo per una società a responsabilità limitata, con più di
un partecipante, di ottenere l’approvazione unanime dello statuto da parte dei
soci fondatori, si elimina la necessità di modificare l’accordo dei soci fondatori
successivamente, durante l’esistenza della società.
Secondo l’attuale legge, l’elenco dei soci, la quota di partecipazione al capitale
sociale e la materia dei conferimenti sono registrati nello statuto. Sostanzialmente
lo statuto deve essere emendato e registrato ogni volta che c’è un cambiamento
nella partecipazione del socio.
La nuova legge introduce un meccanismo di registrazione simile a quello
applicabile alla società per azioni in cui l’organo esecutivo compila e conserva il
66
libro soci. L’organo responsabile è tenuto a garantire che i dati contenuti nel
Registro di Stato delle Persone giuridiche siano conformi alle informazioni
contenute nel libro soci.
La Legge Federale 312-FZ, inoltre, ha compresso, sostanzialmente, l’istituto del
recesso limitando la libertà di exit nel socio di una S.r.l.. Infatti, solo se è
espressamente stabilito dallo Statuto, il socio ha il diritto di recedere.
La “Nuova Legge” ha modificato la procedura per il trasferimento di una quota.
Con effetto dal 1° luglio 2009, la maggior parte degli accordi per il trasferimento
di una quota dovranno essere autenticati. Il notaio sarà obbligato a verificare
l’idoneità del venditore a cedere la propria quota e, a presentare alle autorità
competenti per la registrazione i documenti della transazione. Sarà,
conseguentemente, aggiunta una nuova voce nei registri delle persone giuridiche.
Il pegno su quote dopo il 1° luglio 2009 dovrà essere autenticato per essere valido.
Il notaio presenterà all’ente competente per la registrazione la documentazione
relativa alla procedura di autenticazione.
Il notaio sarà responsabile per perdite legali conseguenti alla sua imperizia o
negligenza.
La nuova legge consente ai soci di regolare i propri interessi attraverso dei patti
parasociali. In particolare, la nuova legge stabilisce che tali accordi possono
disciplinare i sindacati di voto, la vendita di partecipazioni ad un prezzo definito
o al verificarsi di determinati eventi. Lo scopo del patto parasociale è di
stabilizzazione dell’assetto proprietario della società e produce effetti solo tra i
sottoscrittori e non nei confronti di terzi.
67
2. LA DISCIPLINA DEI PRINCIPALI CONTRATTI D’IMPRESA
2.1.
Il contratto in generale
Il diritto russo, all'art. 420 del Codice Civile, stabilisce che, il contratto è l’accordo
tra due o più parti avente ad oggetto la costituzione, la modifica o la risoluzione
di diritti e obblighi di natura giuridica.
Il contratto è concluso quando la parte, che ha formulato la proposta, riceve
l’accettazione dell’altra parte. Nel caso in cui il contratto preveda il trasferimento
della proprietà di un determinato bene, o la registrazione presso le autorità
competenti, allora il contratto si considererà concluso, diversamente
dall’ordinamento italiano, rispettivamente nel momento in cui avviene la
consegna del bene ovvero la registrazione.
La forma del contratto è libera, salvo che la legge richieda una forma particolare.
Il contratto che deve essere stipulato in forma scritta si considererà tale anche se
formalizzato per scambio di corrispondenza, telegrafo, telefono o mezzo
elettronico che possa accertare la provenienza della dichiarazione della parte.
Il luogo di conclusione del contratto è il luogo in cui ha residenza o domicilio il
proponente.
2.2.
Condizioni generali di contratto
Qualora un contratto (art. 427) rinvii o contenga un riferimento alle condizioni
generali di contratto predisposte da una delle parti, l’altra parte ha diritto di
chiedere la risoluzione o la modifica del contratto nel caso in cui le condizioni
generali di contratto:
-
limitino i diritti di tale parte generalmente concessi in tale tipologia di
contratto;
-
limitino o escludano la responsabilità della parte che ha predisposto le
condizioni generali di contratto per le proprie obbligazioni;
-
stabiliscano altre clausole di natura vessatoria a carico dell’altro contraente
che questi non avrebbe accettato se avesse potuto determinarne il
contenuto.
Tale diritto di modificare o risolvere un contratto che contenga un rinvio a
condizioni generali di contratto, non può essere esercitato da quel contraente che
abbia stipulato il contratto nell’esercizio della sua attività commerciale e abbia
conosciuto, o sia stato nella posizione di conoscere, le condizioni generali di
contratto dell’altro contraente.
2.3.
Contratto preliminare
Anche il Codice Civile russo (art. 429) prevede la fattispecie del contratto
preliminare mediante il quale le parti si impegnano a stipulare un futuro contratto
avente ad oggetto il trasferimento della proprietà di un determinato bene, la
prestazione di un’opera o la prestazione di servizi.
68
La forma del contratto preliminare deve essere la stessa richiesta per il contratto
alla stipulazione del quale le parti si impegnano.
In mancanza di una forma specifica del contratto definitivo, il contratto
preliminare dovrà essere stipulato in forma scritta.
Il contratto preliminare deve necessariamente indicare le condizioni essenziali del
contratto ed il termine entro il quale le parti devono stipulare il contratto
definitivo.
In mancanza di espressa indicazione del termine, le parti dovranno stipulare il
contratto definitivo entro un anno dalla data del preliminare.
2.4.
Risoluzione del contratto
Il contratto, ai sensi dell’art. 450 c.c., può essere risolto nei seguenti casi:
-
grave inadempimento di una delle parti;
-
nei casi previsti dallo stesso contratto o dalla legge.
Si considera grave, l’inadempimento che priva la parte non inadempiente del
risultato che avrebbe voluto conseguire con la conclusione del contratto.
La risoluzione del contratto può avvenire, inoltre, in caso di mutamento delle
circostanze di fatto, salvo diversa pattuizione contenuta nel contratto stesso.
Ciascuna parte può risolvere il contratto se, per un mutamento delle circostanze,
viene a mancare l’interesse alla conclusione del contratto.
La parte che viene a perdere l’interesse a concludere il contratto a causa di un
mutamento nelle circostanze, può agire avanti l’autorità giudiziaria per vedere
modificato il contratto o per vedere dichiarata la risoluzione, nei seguenti casi:
2.5.
-
al momento della conclusione del contratto le parti avevano dato per
presupposto che il contratto fosse concluso in relazione a specifiche
circostanze;
-
il mutamento delle circostanze non poteva essere evitato dal contraente
anche utilizzando la diligenza del buon padre di famiglia;
-
il mutamento delle circostanze modifica il sinallagma delle prestazioni
contrattuali a favore di una delle parti;
-
non risulta che una parte avesse voluto addossare il rischio all’altra.
Contratto di compravendita
Il Codice Civile disciplina il contratto di compravendita agli articoli 454 e
seguenti.
La Russia ha aderito alla Convenzione di Vienna del 1980 che regola la vendita
internazionale di beni mobili, ed ha reso dichiarazione ai sensi degli articoli 12 e
96 della Convenzione di Vienna e, pertanto, un contratto di compravendita con un
soggetto residente in Russia, ai sensi della Convenzione, non può essere concluso
69
con una forma diversa da quella scritta, pena la nullità dello stesso (adeguata
forma scritta è considerata anche una comunicazione via fax).
Diversamente dal diritto italiano, la prestazione del consenso non determina di
per sé il trasferimento della proprietà del bene compravenduto, per il quale rileva
il momento di consegna.
Il contratto di compravendita è, infatti, quel contratto mediante il quale una parte,
denominata venditore, si impegna a trasferire (e non trasferisce automaticamente
con il consenso) all’altra parte, denominata acquirente, la proprietà di un bene
determinato, contro pagamento del prezzo.
Contrariamente a quanto è stabilito nel Codice Civile italiano, che considera la
compravendita un contratto consensuale, nel codice civile russo è un contratto
reale, in quanto si perfeziona nel momento in cui si consegna la cosa oggetto del
contratto. Occorre, quindi, non solo il consenso, ma anche la consegna del bene.
Il rischio della perdita o danno è trasferito all’acquirente con la consegna del bene.
Nel caso in cui i beni siano acquistati mentre sono in transito dal venditore
all’acquirente, il rischio si trasmette nel momento della conclusione del contratto
di compravendita.
La clausola contrattuale, che prevede il passaggio del rischio all’acquirente con la
consegna al trasportatore, può essere annullata su richiesta dell’acquirente, nel
caso in cui il venditore, al momento della conclusione del contratto di
compravendita, fosse a conoscenza della perdita o del danno e non ne abbia
informato la controparte.
Anche il diritto russo conosce l’istituto della riserva di proprietà, disciplinato
dall’art. 491 del codice civile. Inoltre, il codice russo prevede una disciplina
specifica per la vendita al dettaglio effettuata ai consumatori, la somministrazione
periodica o continuativa di prodotti, la vendita di prodotti agricoli, la fornitura di
energia.
Evizione
In caso di evizione dipendente da circostanze emerse precedentemente alla
conclusione del contratto di compravendita, il venditore è obbligato a risarcire i
danni all’acquirente, salvo che provi che questi conosceva tali circostanze.
La rinuncia preventiva a far valere la garanzia per evizione da parte
dell’acquirente è nulla.
Il venditore e l’acquirente hanno l’obbligo di intervenire nei procedimenti avviati
da parte di terzi per l’evizione del bene. Nel caso in cui l’acquirente non partecipi
ad una causa proposta da terzi per l’evizione del bene, perde il diritto di
esercitare la garanzia nei confronti del venditore.
Qualità dei beni
Il venditore è tenuto alla consegna di beni aventi qualità non inferiore alla qualità
indicata nel contratto di compravendita.
70
In mancanza di espressa indicazione nel contratto in merito alla qualità dei beni, il
venditore sarà obbligato a consegnare beni della qualità usuale in quel tipo di
beni.
Nel caso in cui i beni siano venduti a campione, il bene dovrà avere le qualità del
campione.
Vizi
Il venditore è responsabile dei vizi dei beni, nel caso in cui l’acquirente provi che i
vizi erano sussistenti prima della consegna.
L’acquirente è tenuto a denunciare i vizi del bene entro il termine di garanzia
concordato tra le parti ovvero, in mancanza, entro un termine ragionevole e
comunque entro due anni dalla data della consegna.
In caso di mancanza di qualità o di presenza di vizi della merce, l’acquirente ha
facoltà di chiedere la riduzione del prezzo o la rimozione dei vizi entro un
termine ragionevole, ovvero il risarcimento dei costi sostenuti per la rimozione
dei difetti.
In caso di inadempimento grave del venditore, il compratore ha facoltà di
risolvere il contratto e chiedere la restituzione del prezzo ovvero chiedere la
sostituzione dei beni compravenduti con beni idonei all’uso e corrispondenti alle
qualità indicate nel contratto.
Prezzo
Il prezzo è stabilito dalle parti. Nel caso in cui sia fissato in proporzione al peso, il
prezzo è calcolato sul peso netto.
Il prezzo deve essere corrisposto dall’acquirente contestualmente alla consegna
dei beni.
In caso di mancato pagamento, viene applicato un interesse di mora che (salvo
diverso accordo) è pari al tasso di sconto vigente al momento in cui doveva essere
adempiuta l’obbligazione. In caso di azione avanti l’autorità giudiziaria, il tasso di
interesse moratorio è stabilito dal tribunale con riferimento alla data di
proposizione della domanda ovvero alla data del provvedimento giudiziale.
Per i prodotti agricoli e i prodotti alimentari l’interesse moratorio giornaliero è
pari al 2% e, nel caso di ritardo superiore a trenta giorni, il tasso di mora è pari al
3%.
Compravendita immobiliare
La compravendita di immobili deve essere necessariamente effettuata per iscritto
a pena di nullità del contratto.
Il diritto di proprietà sull’immobile deve essere successivamente registrato presso
il Registro Immobiliare competente. La compravendita di un edificio comprende il
terreno ad esso relativo.
71
2.6.
Trasferimento di azienda
Con il contratto di trasferimento di azienda, disciplinato dagli articoli 559 e
seguenti del codice civile, il venditore trasferisce all’acquirente la proprietà dei
beni, dei diritti e degli obblighi facenti parte dell’azienda.
I diritti sul marchio e sulla denominazione sociale, anche concessi su licenza,
passano automaticamente all’acquirente, salvo quanto diversamente previsto nel
contratto.
Le licenze e le autorizzazioni amministrative non sono automaticamente trasferite
all’acquirente, salvo quanto diversamente previsto nel contratto. Il venditore
pertanto non è liberato dalle obbligazioni per la cui esecuzione è necessaria una
licenza o un’autorizzazione amministrativa che non è stata trasferita.
Il contratto di trasferimento d’azienda deve essere concluso per iscritto e deve
indicare necessariamente la composizione ed il valore dell’azienda.
Le parti esaminano congiuntamente, prima della sottoscrizione del contratto, il
valore del magazzino, il bilancio, il parere di un arbitro indipendente circa la
composizione ed il valore dell’azienda e la lista delle passività con l’indicazione
dei creditori, della natura, dell’importo e del termine di pagamento dei relativi
crediti.
Tutti i diritti e gli obblighi relativi all’azienda sono trasferiti all’acquirente.
I creditori vengono informati da una delle parti circa il trasferimento dell’azienda:
entro tre mesi dalla comunicazione, essi hanno facoltà di chiedere la risoluzione o
l’adempimento anticipato del proprio credito, ed altresì il risarcimento dei danni
eventualmente sofferti a causa di tale risoluzione o adempimento anticipato.
I creditori hanno anche facoltà di chiedere l’annullamento del contratto di
trasferimento d’azienda o della parte relativa al proprio credito.
I creditori, che non siano stati informati del trasferimento, hanno facoltà di
chiedere la risoluzione del proprio credito o l’adempimento anticipato
dell’obbligazione, entro un anno dalla data del trasferimento dell’azienda.
Il venditore e l’acquirente sono solidalmente responsabili per i debiti compresi
nell’azienda e trasferiti all’acquirente, senza il consenso del creditore.
Il contratto di cessione d’azienda non è sufficiente al trasferimento della proprietà
dei beni facenti parte dell’azienda, ma è necessario un formale atto di
trasferimento che deve indicare la composizione dell’azienda, le informazioni
circa la notifica del trasferimento ai creditori, le passività e la descrizione del
patrimonio.
L’atto di trasferimento deve essere predisposto dal venditore a sue spese. La
proprietà dell’azienda è trasferita con la sottoscrizione e la registrazione dell’atto
di trasferimento. Il rischio passa all’acquirente con il solo atto di trasferimento e
indipendentemente dalla registrazione.
72
Qualora vi sia una riserva di proprietà sui beni appartenenti all’azienda,
l’acquirente ha facoltà di disporne soltanto nel caso in cui gli atti di disposizione
siano necessari all’esercizio dell’attività dell’azienda stessa.
Si applicano al trasferimento di azienda i rimedi previsti in materia di
compravendita per l’evizione e per i vizi della cosa.
Nel caso in cui emergano passività non indicate o non sussistano attività indicate,
l’acquirente ha diritto ad una corrispondente riduzione del prezzo, salvo quanto
diversamente previsto nel contratto di compravendita e salvo che il venditore non
provi che la controparte conosceva le passività al momento della conclusione del
contratto o al momento del trasferimento dell’azienda.
In caso di contestazione da parte dell’acquirente sulla qualità dei beni inclusi nel
patrimonio dell’azienda, il venditore ha facoltà di sostituire, senza indugio, i beni
di qualità inferiore con beni di qualità conforme a quanto previsto dal contratto.
L’acquirente ha diritto di risolvere il contratto qualora le passività dell’azienda
non siano state indicate dal venditore e rendano impossibile la prosecuzione
dell’attività dell’azienda.
2.7.
Affitto d’azienda
Il contratto di affitto d’azienda, disciplinato dagli articoli 656 e seguenti del codice
civile, è quel contratto con cui una parte concede all’altra il diritto di utilizzare in
via temporanea i beni e i diritti facenti parte dell’azienda. Contestualmente alla
concessione in uso dei beni non-consumabili dell’azienda, vengono altresì
trasferiti all’affittuario i diritti sul magazzino, i beni mobili, le utenze di energia, i
diritti sui segni distintivi e sui marchi, e le passività dell’azienda.
Come nel caso di cessione d’azienda, i creditori, entro tre mesi dalla
comunicazione effettuata da una delle parti, hanno diritto di chiedere la
risoluzione del rapporto che ha generato il credito, l’esecuzione anticipata
dell’obbligazione e il risarcimento dei danni.
Il contratto di affitto di azienda è necessariamente redatto in forma scritta ed è
registrato presso le competenti autorità.
Successivamente al vero e proprio contratto di affitto, è necessario anche un atto
di trasferimento della titolarità dei rapporti facenti parte dell’azienda che vale da
consegna, che è predisposto dal venditore a sue spese.
Alla scadenza dell’affitto, l’acquirente è tenuto a ri-trasferire l’azienda al
venditore mediante atto formale di trasferimento.
2.8.
Notifica antitrust
Secondo le modifiche introdotte dalla legge contro il monopolio (Legge Federale
N. 135-FZ del 26 luglio 2006), i soggetti coinvolti in operazioni di acquisto di una
partecipazione di maggioranza in una società di diritto russo mediante
compravendita azionaria o di acquisto della totalità o parte degli assets mediante
contratto di trasferimento di azienda, dovranno effettuare la notifica all’autorità
73
antitrust nel caso in cui il fatturato complessivo delle due entità coinvolte superi
le soglie previste dalla normativa.
Esistono due forme di notifica: una preventiva e una successiva, in relazione al
superamento di determinate soglie di seguito indicate.
Quando operazioni su azioni o su assets di organizzazioni commerciali superano i
tre miliardi di rubli, o se il totale dei ricavi ottenuti dalla vendita di materie
prime, approvati nel bilancio, superi i sei miliardi di rubli ottenerla legge impone
una notifica preventiva.
Le parti sono tenute a notificare l’operazione di concentrazione alle autorità
antitrust russe preventivamente nel caso in cui:
-
l’acquirente acquisisca una percentuale superiore al 25% dei diritti di voto
nella target. Non si applica al socio fondatore durante la costituzione della
società; ovvero
-
l’acquirente acquisisca meno del 50% delle azioni aventi il diritto di voto,
ma ottenga il diritto di gestire più del 50% di tali azioni; ovvero
-
l’acquirente acquisisca più di un terzo delle quote del capitale sociale o il
diritto di gestire più del 50% delle azioni aventi il diritto di voto in una
società a responsabilità limitata. Non si applica al socio fondatore durante
la costituzione della società.; ovvero
-
l’acquirente acquisisca non meno del 50% e non più del 70% delle azioni
aventi diritto di voto, se tale soggetto gestisca più del 70% di tali azioni;
ovvero
-
l’acquirente ottenga, da un soggetto economico, in possesso, in uso o in
proprietà beni materiali o immateriali di un altro soggetto economico
(eccetto un’organizzazione finanziaria), se il valore di tale transazione
superi il 30% del valore dei beni materiali o immateriali della società
alienante. Solo se tale transazione risulti dai libri contabili della società che
trasferisce o vende tali beni; ovvero
-
l’acquirente acquisisca altrimenti il diritto di controllare l’attività della
società target o l’attività dei suoi organi amministrativi ed esecutivi.
ed altresì - per le operazioni di acquisizione di cui alle lettere b), c) e d):
-
(i) una delle parti sia iscritta al registro delle società che detengono una
posizione dominante sul mercato; ovvero
-
(ii) gli acquirenti sono un gruppo di persone che esercitano un controllo su
una società che è iscritta al registro delle società che detengono una
posizione dominante sul mercato.
-
Non è imposta alcuna notifica preventiva quando tali operazioni sono
previste dal Presidente della Federazione Russa, approvati da atti del
Governo, o se le operazioni sono svolte con azioni di enti finanziari.
Presso l’Autorità Antitrust russa è tenuto un registro delle società che detengono
una posizione dominante sul mercato di un determinato prodotto, pari ad almeno
il 35% di tale mercato.
74
-
L’articolo 5 stabilisce che le posizioni dominanti sono quelle che hanno un
impatto decisivo sulle condizioni generali della merce in circolazione nel
relativo segmento di mercato, in modo da ostacolare l’economia di altre
entità giuridiche. Parimenti, un'impresa detiene una posizione dominante
sul mercato, laddove la quota di produzione e vendita di beni e servizi, che
essa ha raggiunto rispetto alle altre aziende concorrenti, le permette di
operare sul mercato in condizione di netta superiorità rispetto alla
concorrenza.
La notifica successiva all’operazione
obbligatoria nel caso in cui:
di
concentrazione/acquisizione
è
-
sia costituita una nuova società a seguito di una fusione (eccetto la fusione
tra enti finanziari) se il valore complessivo dell’esercizio conseguente la
fusione superi i 200 milioni di rubli. e; ovvero
-
l’operazione di concentrazione (partecipazione in un’altra società)
coinvolga parti i cui patrimoni considerati complessivamente eccedano la
somma di 200 milioni di rubli.; ovvero
-
se tramite la fusione tra due enti finanziari non si superi il valore
patrimoniale stabilito dalla Federazione Russa; ovvero
-
l’acquirente acquisisca azioni o diritti su azioni riguardo ad operazioni per
le quali occorre una notifica preventiva, e tali attività superino i 200 milioni
di rubli.
La responsabilità della notifica è della parte che dà avvio all’operazione (es. il
proponente).
La notifica preventiva non è obbligatoria. La notifica successiva deve essere
necessariamente effettuata entro quarantacinque giorni dal completamento
dell’operazione a meno che non vi è stata la preventiva approvazione
dell’Autorità Antitrust.
Tempistica
Sono necessari circa trenta giorni per ottenere una decisione dell’Autorità
Antitrust. Nel caso in cui l’Autorità ritenga necessario investigare ulteriormente,
viene stabilita una proroga di ulteriori due mesi.
In caso di esito negativo della notifica, l’Autorità può ordinare il disinvestimento
di parte dei beni acquisiti ovvero può imporre determinati comportamenti alle
parti.
2.9.
Contratto di locazione
Il contratto di locazione, disciplinato dagli articoli 606 e seguenti c.c., è quel
contratto ai sensi del quale una parte (locatore) si impegna a concedere all’altra
parte (conduttore) il possesso e l’uso temporaneo di un bene materiale.
L’oggetto della locazione può essere costituito da terreni, aziende, edifici,
impianti, mezzi di trasporto, e da qualsiasi bene non consumabile.
75
Il contratto di locazione deve indicare precisamente l’oggetto della locazione a
pena di nullità.
Il contratto di locazione con durata superiore ad un anno ed il contratto in cui una
delle parti è una persona giuridica deve essere stipulato per iscritto.
Il contratto di locazione di beni immobili deve essere registrato presso i
competenti registri immobiliari.
La durata della locazione è indicata dalle parti nel contratto. In mancanza di
indicazione, la locazione è a tempo indeterminato. Nei contratti di locazione a
tempo indeterminato, ciascuna parte può recedere dal contratto con un preavviso
di un mese ovvero tre mesi nel caso di contratto di locazione immobiliare.
La legge stabilisce diversi termini di preavviso in casi particolari, e può, altresì,
prevedere una durata massima del contratto di locazione. Nel caso in cui il
contratto venga stipulato per una durata superiore a quella indicata per legge,
verrà considerato, automaticamente, come se fosse stato stipulato nel rispetto
della durata legale.
In caso di difetti del bene locato che ne impediscano in tutto o in parte l’utilizzo, il
conduttore ha facoltà di:
-
chiedere la riparazione dei vizi del bene;
-
dedurre dal canone l’importo delle spese sostenute direttamente dal
conduttore per la riparazione;
-
chiedere la risoluzione del contratto.
Il locatore non risponde dei difetti che fossero noti al conduttore al momento della
conclusione del contratto.
Nel caso in cui il bene locato sia ceduto a terzi, il contratto di locazione rimarrà in
vigore con il nuovo proprietario senza modifiche alcune del suo contenuto.
Il contratto può essere risolto per i seguenti motivi:
-
utilizzo del bene immobile per uno scopo diverso da quello previsto nel
contratto;
-
utilizzo del bene immobile in modo tale da determinare un pregiudizio
all’ambiente;
-
contaminazione intenzionale del terreno;
-
mancato utilizzo per un periodo di tre anni del bene concesso in locazione
allo scopo di costruirvi un immobile, qualora si tratti di un terreno;
-
espropriazione da parte dello Stato;
-
confisca e sequestro del bene.
Il Codice della proprietà immobiliare (Legge N. 136-FZ del 25 ottobre 2001)
contiene alcune previsioni in materia di locazione.
76
2.10.
Regime della proprietà immobiliare
Sebbene il codice civile russo contenga previsioni aventi ad oggetto il diritto di
proprietà ed il trasferimento della proprietà immobiliare, tali istituti non sono
stati applicati molto frequentemente nel territorio della Federazione Russa, in
quanto è soltanto dal 1993 che il divieto della proprietà privata è stato abolito
dalla Corte Costituzionale.
Il codice della proprietà immobiliare è stato adottato proprio per disciplinare il
passaggio da un regime di proprietà statale ad un regime di proprietà privata.
Sussistono a tutt’oggi alcune contraddizioni tra le disposizioni del codice civile e
del codice della proprietà immobiliare, che verranno presumibilmente superate
dalla giurisprudenza e da auspicabili interventi legislativi.
Sono stati introdotti i seguenti istituti:
-
diritto di proprietà dello Stato, dei Comuni, delle persone fisiche e delle
persone giuridiche private;
-
diritto di utilizzo perpetuo (già previsto nel Codice Sovietico del 1921, è
ora ammesso soltanto per lo Stato e i Comuni);
-
locazione;
-
usufrutto vitalizio;
-
proprietà temporanea;
-
servitù.
Il codice della proprietà immobiliare contiene la disciplina di due diverse
procedure per l’acquisto della proprietà precedentemente appartenente allo Stato:
-
mediante asta pubblica, per la proprietà urbana;
-
mediante atto privato (con verifiche circa lo stato ecologico, sanitario,
architettonico dell’immobile), per la proprietà non urbana.
Il codice prevede un diritto di prelazione a favore del conduttore sull’immobile
locato di proprietà dello Stato.
Le persone giuridiche di diritto russo, il cui capitale sociale sia detenuto per
almeno il 50% da investitori stranieri, sono assimilate, quanto alla disciplina della
proprietà immobiliare, alle persone giuridiche straniere.
L’attuazione del codice della proprietà immobiliare potrebbe subire dei ritardi e
degli ostacoli nelle diverse regioni della Federazione Russa. Il governo federale
ha, tuttavia, pubblicamente dichiarato che sosterrà le azioni promosse da
investitori stranieri nei confronti delle amministrazioni regionali che impediscano
o ostacolino gli investimenti immobiliari ai sensi della nuova normativa.
Dal 30 ottobre 2007 è in vigore la Legge Federale N. 212-FZ, che riguarda le
organizzazioni commerciali proprietarie di terreni che erano precedentemente
demaniali (di Stato o di Municipalità).
I titolari di queste strutture hanno il diritto, fino al 2010, di acquisire i terreni a
prezzi agevolati:
77
- pari al 20% del prezzo catastale in distretti di più di tre milioni di persone
(Mosca e San Pietroburgo),
- pari al 2,5% in altri luoghi.
Dal 2010, per acquistare la terra, sarà invece necessario erogare l’intero prezzo
catastale.
Per i terreni di Mosca e San Pietroburgo sono previste delle limitazioni nella
ricostruzione o costruzione di edifici compiute dai proprietari. La violazione di
queste disposizioni può comportare un costo pari all’80% del valore catastale.
Il 25 giugno 2008 è stato approvato il Codice edilizio della città di Mosca, che
sostituisce diversi atti normativi nel settore edilizio e regola l’attività di
pianificazione territoriale, progettazione architettonica ed edilizia, ricostruzione e
manutenzione straordinaria delle costruzioni nella città di Mosca.
2.11.
Il contratto di agenzia
Il rapporto di agenzia è disciplinato nella parte II del Codice Civile della
Federazione Russa, in vigore dal 1° marzo 1996.
L’agente
La legge russa definisce l’agente (aghent) come una persona che, in maniera
continuativa e autonoma, dietro remunerazione e nell’ambito di un’attività
imprenditoriale, conclude negozi giuridici o in nome proprio e per conto del
preponente o in nome e per conto del preponente, se gli viene conferita apposita
procura dove sono indicati i poteri di rappresentanza.
L’agente può agire, pertanto, in nome proprio e per conto del preponente, ovvero
in nome e per conto del preponente.
I rapporti stabiliti nella prima e seconda fattispecie contrattuali, ossia l’agire in
nome proprio e per conto del preponente oppure in nome e per conto del
preponente, si riferiscono rispettivamente a quelle del contratto di commissione
(dogovor komissij) e del contratto di mandato (dogovor poruèenija) regolamentati dal
codice civile agli artt. 990-1004 e 971-979.
La principale differenza tra le due fattispecie sta nel fatto che in base al contratto
di commissione, simile, tra l’altro, al contratto di rappresentanza in uso in Italia, è
il commissionario-agente che acquista personalmente i diritti e le obbligazioni
derivanti dal contratto stipulato per conto del committente-preponente.
Nel contratto di mandato, assimilabile al contratto di mandato con
rappresentanza in uso in Italia, invece, i diritti e le obbligazioni generali del
contratto stipulato dal mandatario-agente per conto del mandante-preponente
ricadono direttamente su quest’ultimo.
In altri termini, quando l’agente opera in nome proprio, egli è direttamente
responsabile delle obbligazioni contratte nei confronti dei terzi, ancorché abbia
esplicitato il nome della ditta mandante per conto della quale egli opera e anche
nel caso in cui la ditta mandante abbia successivamente intrapreso relazioni
78
dirette con il terzo soggetto. Nel caso di affari procurati agendo in nome e per
conto della ditta mandante, obblighi e responsabilità sono, invece, direttamente a
carico del soggetto rappresentato.
È importante che gli eventuali poteri di rappresentanza risultino da atto scritto ed
è, altresì, importante che le eventuali limitazioni imposte all’agente nello
svolgimento della propria attività vengano indicate nel contratto. In caso
contrario, come tra l’altro previsto dall’art. 1005 del codice civile., la ditta
mandante non potrà opporre le limitazioni imposte all’agente e sarà obbligata, nei
confronti dei terzi, anche per gli impegni assunti dall’agente in eccesso dei
compiti e dei poteri ad esso attribuiti.
Essenziali ai fini del rapporto di agenzia sono in particolare la continuità del
rapporto contrattuale con il preponente e l’agire nell’ambito degli affari di questo
concludendo contratti di vendita con il cliente finale, il diritto alla provvigione e il
pagamento di un rimborso spese (a tal fine, salvo patto contrario, l’agente invierà
al preponente anche la documentazione comprovante le spese sostenute e da
rimborsare).
Esclusiva
L’esclusiva non è prevista dalla legge come elemento naturale del contratto di
agenzia, tuttavia, alla luce di quanto previsto all’art. 1007 del codice civile, il
contratto di agenzia può contenere disposizioni che obblighino il preponente a
non concludere simili contratti con altri agenti per la medesima zona, ovvero a
non effettuare direttamente nella medesima zona alcuna attività analoga a quella
oggetto del contratto di agenzia.
Analoghe disposizioni possono essere previste per l’agente, il quale può essere
obbligato a non concludere con altri preponenti contratti analoghi che debbano
essere eseguiti in una zona anche solo parzialmente coincidente con quella
indicata nel contratto.
Diritto alla provvigione
Il committente è obbligato a corrispondere all’agente una provvigione nella
misura e con le modalità stabilite nel contratto. Qualora nel contratto non sia
stabilito l’ammontare della provvigione e questa non possa essere determinata in
base all’accordo, il quantum dovuto all’agente verrà fissato avuto riguardo alla
somma usualmente corrisposta in relazione ad affari simili.
Qualora il contratto non venga eseguito per fatto del committente, l’agente ha
comunque diritto ad ottenere il proprio compenso oltre al rimborso delle spese
sostenute.
In Russia non esistono disposizioni sui tipi di provvigione e sui presupposti della
sussistenza o della esigibilità della stessa. Soltanto la provvigione per lo “star del
credere” è menzionata dalla legge, in relazione al contratto di commissione, senza
però essere descritta. L’accordo contrattuale dovrebbe, pertanto, prevedere
esattamente i presupposti in base ai quali la provvigione è dovuta ed esigibile.
79
Non è prevista l’indennità di fine rapporto a favore dell’agente, ma solo
l’eventuale risarcimento dei danni in caso di risoluzione del contratto senza giusta
causa e/o senza il rispetto dei termini minimi di preavviso da parte del
preponente.
Durata e scioglimento del rapporto
Secondo il codice civile russo, analogamente a quanto previsto dalla disciplina
italiana, il contratto di agenzia può essere stipulato a tempo determinato o a
tempo indeterminato.
In relazione al contratto a tempo indeterminato va peraltro osservato che
l’attribuzione della procura all’agente di commercio da parte del preponente per
agire in nome e per conto di quest’ultimo rimane valida al massimo tre anni o, se
le parti non hanno concordato alcunché in merito alla durata della procura,
diventa priva di efficacia già dopo un anno. L’ordinamento russo non prevede
norme in relazione ad un periodo di prova.
Sia la cessazione del contratto a termine che quella del contratto a tempo
indeterminato necessitano di disdetta. Essa è regolata espressamente, per il
contratto a termine, dall’art. 977 c.c., il quale dispone che il termine di preavviso
deve essere di almeno trenta giorni, ma le parti possono comunque pattuire un
termine più lungo. Oltre all’osservanza del termine di preavviso non è necessario
motivare la disdetta e non sono previsti altri requisiti formali. E’ unicamente
stabilito dall’art. 977 che tale facoltà (di disdetta) non può essere esclusa
contrattualmente.
Sia il contratto a termine che quello a tempo indeterminato possono essere risolti
senza preavviso ai sensi dell’art. 450 e 310 c.c.. I motivi che autorizzano la
risoluzione immediata possono essere liberamente pattuiti; non vi sono
indicazioni di legge o casi tipici. Anche a questo riguardo si consiglia una
esaustiva formulazione del contratto poiché, altrimenti, la parte che risolve il
contratto può vedersi richiedere il risarcimento dei danni per insussistenza di una
giusta causa. Ai sensi dell’art. 1010 c.c., il contratto di agenzia termina in
conseguenza:
-
del rifiuto di una delle parti di eseguire il contratto concluso a tempo
indeterminato;
-
della morte o incapacità dell’agente;
-
dell’insolvenza dell’agente.
2.12.
Contratti di distribuzione: il contratto di franchising
Dei contratti c.d. di distribuzione il codice civile russo disciplina il contratto di
concessione commerciale (franchising), ossia il contratto in base al quale una parte
(franchisor) concede la disponibilità all’altra (franchisee) di un’insieme di diritti di
proprietà industriale o intellettuale, dietro pagamento di un corrispettivo, allo
scopo di commercializzare determinati beni o servizi.
80
Non disciplina, invece, il contratto di concessione di vendita, ossia quel contratto
in base al quale il concessionario si impegna a rivendere in proprio nome e per
proprio conto, in modo continuativo ed attraverso una stabile organizzazione, in
un mercato determinato e nel contesto di condizioni di vendita predefinite,
determinati prodotti che il concedente si impegna a fornirgli.
Il contratto di franchising, è regolato dagli artt. 1027-1040 del codice civile russo ed
è stato, recentemente, riformato dalla legge federale N.231-FZ del 18 dicembre
2006.
La disciplina prevista nelle menzionate norme, nonostante non imponga limiti
precisi alle attività imprenditoriali, appare alquanto lacunosa e poco chiara, anche
se il legislatore russo si è prodigato per fare luce su questo istituto con la legge del
18 dicembre 2006 N.231-FZ. Ne riassumeremo di seguito i caratteri salienti.
Forma del contratto e registrazione
Ai sensi degli artt. 1027 e 1028 c.c., il contratto di franchising deve essere stipulato
per iscritto a pena di nullità, tra enti commerciali o soggetti privati registrati come
imprenditori individuali e deve essere registrato presso due enti statali (State
Patent Bureau e State Registration Chamber) ad opera del franchisor.
Il contratto di concessione commerciale deve, a pena di nullità, essere trascritto
nell’apposito registro dell’autorità competente in materia di diritto industriale.
Parimenti deve essere conforme alle disposizioni del titolo VII del codice civile
russo relativo alla licenza di marchio (art. 1028).
Obblighi del franchisor
L’art. 1031 c.c. prevede che il franchisor fornisca al franchisee tutta la
documentazione tecnico-commerciale e le altre informazioni necessarie per lo
svolgimento dell’attività, oltre a tutte le licenze previste dal contratto. Sempre ai
sensi di tale ultima norma, il franchisor è obbligato ad istruire il franchisee ed il suo
personale su tutte le questioni inerenti l’utilizzo dei diritti di proprietà industriale
o intellettuale che formano oggetto del contratto.
Salvo diversa disposizione contrattuale, il franchisor è inoltre tenuto a controllare
la qualità dei prodotti (beni e servizi) eventualmente realizzati dal franchisee in
forza del contratto ed a registrare il contratto se non è diversamente stabilito dalle
parti.
Obblighi del franchisee
A seconda delle caratteristiche specifiche dell’attività esercitata, il franchisee è
obbligato a:
-
usare la denominazione sociale e/o commerciale del franchisor con le
modalità indicate nel contratto;
-
garantire l’adeguatezza del livello di qualità dei prodotti o servizi oggetto
del contratto ai livelli qualitativi assicurati dal franchisor;
81
-
attenersi alle istruzioni del franchisor, incluse le indicazioni in merito
all’allestimento dei locali;
-
fornire ai clienti tutti i servizi supplementari che potrebbero essere richiesti
direttamente al franchisor;
-
informare la clientela del fatto che l’utilizzo dei rispettivi marchi
commerciali nasce in virtù del contratto di franchising;
-
rispettare il segreto industriale e commerciale del franchisor, soprattutto il
know-how.
Subconcessione
Il contratto può prevedere la possibilità o l’obbligo per il franchisee di concedere a
terzi l’uso di tutti o parte dei diritti acquisiti dal franchisor (art. 1029 c.c.).
In tal caso, il contratto di subconcessione non potrà essere stipulato per una
durata superiore a quella del contratto di franchising e, qualora quest’ultimo fosse
nullo, anche il subcontratto sarebbe affetto da nullità.
Durata e scioglimento del contratto
Il contratto di franchising, al pari del contratto di agenzia, può essere a tempo
determinato o indeterminato.
Sia nel caso di contratto a tempo indeterminato che a tempo determinato la
cessazione del rapporto deve essere formalizzata nell’apposito registro.
Se alla scadenza del contratto a tempo determinato il franchisor decide di
rinnovare il contratto, il franchisee, che abbia debitamente adempiuto ai propri
obblighi, ha il diritto di esigere le medesime condizioni del contratto scaduto.
Qualora il contratto sia a tempo indeterminato, ciascuna parte ha il diritto di
recedere dallo stesso con preavviso di sei mesi (salvo che nel contratto non sia
stabilito un termine maggiore).
Il contratto di franchising termina anche in caso di fallimento di una delle parti o
qualora venga meno il diritto del franchisor all’uso della denominazione sociale o
commerciale senza che questi siano sostituiti da diritti simili (art. 1037 c.c.).
82
3. I DIRITTI DI PROPRIETA’ INDUSTRIALE
Fin dal 1992, il Governo Russo ha messo in atto provvedimenti allo scopo di
allineare la Federazione Russa agli standard dei paesi dell’Europa Occidentale in
materia di protezione dei diritti di proprietà industriale. Sono state emanate leggi
riguardanti i brevetti, i marchi, il diritto d’autore, i programmi software. La
Federazione Russa ha inoltre aderito alle convenzioni di Parigi, Berna, Madrid e
Ginevra.
Ultimamente i diritti di proprietà industriale e i loro metodi di registrazione sono
stati, radicalmente, modificati dalla Legge Federale N.231-FZ del 18 dicembre
2006.
Le questioni relative alla proprietà industriale sono regolate dall’Agenzia
Federale per la Proprietà Industriale (Rospatent) o dall’Istituto Federale per la
Proprietà Industriale (FIPS) presso il Rospatent. Le controversie sono invece decise
dalla Commissione di Ricorso istituita presso il Rospatent.
Prima della riforma, una delle più grandi preoccupazioni delle imprese americane
che avevano investito in Russia era la costante violazione dei diritti di proprietà
industriale e la scarsa tutela accordata dall’ordinamento.
Modifiche rilevanti alle leggi sui marchi e sui brevetti erano già state apportate
dal Parlamento russo nel 2002 e 2003 (Legge 7 febbraio 2003 per i brevetti e Legge
11 dicembre 2002 per i marchi), ma è solo con la recente emanazione di nuove
leggi in materia (Legge Federale 231-FZ del 2006) e l’adesione ai principali accordi
internazionali e convenzioni sui diritti di proprietà intellettuale1 che la Russia ha
dimostrato un’accresciuta sensibilità alla materia della proprietà intellettuale.
Con l’entrata in vigore della Legge Federale N.231-FZ, è stato inserito il nuovo
capitolo IV del codice civile della Federazione russa riguardante la proprietà
intellettuale che ha sostituito la precedente normativa.
Essa codifica numerose disposizioni relative al diritto industriale, introduce una
terminologia giuridica più chiara ed aggiunge nuovi dettami normativi alla
protezione di opere letterarie, parimenti rimuove gli ostacoli riguardanti il
conflitto di leggi rafforzando la tutela dei diritti industriali.
La Federazione Russia, uniformandosi ai trattati internazionali, sostanzialmente,
ha armonizzato tutte le disposizioni normative riguardanti questo istituto.
Pertanto, molte delle sue disposizioni sono simili a quelle dei paesi
industrializzati.
1
Compreso il Patent Corporation Treaty (PCT), l’Accordo di Madrid per la registrazione internazionale
dei marchi del 14 aprile 1891, il Protocollo di Madrid del 28 giugno 1989, l’Accordo di Nizza sulla
classificazione internazionale dei prodotti e dei servizi ai fini della registrazione dei marchi, la
Convenzione di Berna per la protezione delle opere letterarie e artistiche e la Convenzione di Parigi sulla
protezione della proprietà intellettuale.
83
Giova osservare che viene condotto un esame nel merito per confermare la
brevettabilità di un’invenzione2.
Il diritto alla proprietà intellettuale è garantito dalla Costituzione della
Federazione Russa.
La protezione della proprietà intellettuale è demandata a norme di settore e ad
atti legislativi destinati alla regolamentazione degli enti preposti.
La proprietà intellettuale è classificata in base all’oggetto di tutela quale:
- marchio, denominazione d’origine;
- diritto d’autore;
-
brevetto, invenzione, modello di utilità, disegno industriale;
- know-how, segreto industriale.
Altra classificazione fa riferimento al metodo usato per ottenere protezione:
- a seguito di registrazione (marchi, brevetti, modelli);
- per il fatto medesimo della creazione di opere d’ingegno (diritto d’autore);
- dovuta in ragione di regime speciale (segreto industriale).
3.1.
Marchi
Secondo la legge russa i marchi sono “simboli adatti ad individuare prodotti o
servizi di persone fisiche o giuridiche”.
La disciplina relativa ai marchi è contenuta nella Legge Federale “Sui marchi di
fabbrica, marchi di servizio e denominazione d’origine della merce” N. 3520-1 del
23 settembre 1992, cosi come implementata dalle nuove disposizioni normative
contenute nella Legge Federale N.231-FZ del 18 dicembre 2006 (di seguito anche
“Legge Marchi”).
La tutela giuridica del marchio si basa, principalmente, sulla registrazione.
Gli organi competenti per la registrazione sono i seguenti:
-
Agenzia Federale per la Proprietà Industriale (Rospatent);
-
Istituto Federale per la Proprietà Industriale (FIPS) presso il Rospatent.
Procedura di registrazione
La domanda di registrazione va depositata dal soggetto che richiede la protezione
(società o persona fisica) presso il Rospatent.
Il richiedente può presentare le proprie istanze in proprio, ovvero con l’ausilio di
un consulente di proprietà intellettuale accreditato al quale deve essere rilasciata
formale procura.
2
Non sono brevettabili: scoperte o teorie scientifiche e metodi matematici, software, metodi di clonazione
umana e l’uso di embrioni umani.
84
Le società straniere o le persone fisiche non residenti debbono necessariamente
agire con l’ausilio di un consulente di proprietà industriale.
Ciascuna domanda di registrazione è relativa ad un solo marchio e deve
contenere:
-
la richiesta di registrazione di un segno distintivo come marchio con
l’indicazione del richiedente, la sua sede legale o il suo luogo di residenza;
-
la descrizione del marchio;
-
la lista dei beni per cui è chiesta la protezione, raggruppata in classi
secondo l’accordo di Madrid.
La domanda è redatta in lingua russa, sottoscritta dal richiedente o dal consulente
di proprietà industriale.
La domanda deve essere corredata dalla seguente documentazione:
-
ricevute attestanti l’avvenuto pagamento delle tasse;
-
la regolamentazione del marchio collettivo (se tale è l’oggetto della
registrazione).
I documenti possono essere presentati in lingua russa o in altra lingua con relativa
traduzione in russo. La traduzione deve essere depositata in ogni caso entro due
mesi dalla data del deposito della domanda.
La documentazione depositata è a disposizione di chiunque ne abbia interesse.
Diritti di priorità
Il diritto di esclusiva sul marchio decorre dalla data del deposito della domanda.
Il richiedente può chiedere che la data di deposito della domanda di registrazione
di un marchio avanti uno stato membro della convenzione di Parigi abbia priorità
rispetto alla domanda di registrazione depositata direttamente in Russia, così che
il brevetto potrà ritenersi efficace da tale data.
A tale scopo, è necessario che la domanda avanti il Rospatent sia presentata entro
sei mesi dalla data del deposito della domanda avanti la diversa giurisdizione.
La data in cui il marchio è stato esposto a fiere internazionali presso il territorio di
uno Stato che ha ratificato la Convenzione di Parigi, può essere considerata data
di priorità (priorità di fatto).
La richiesta della priorità deve essere indicata nella domanda di registrazione
ovvero entro due mesi dalla data di deposito e deve essere corredata da tutta la
documentazione necessaria alla valutazione della priorità. La documentazione
deve essere depositata entro tre mesi dalla data di deposito della domanda.
Concorso di richiedenti
Nel caso in cui vi siano più richiedenti la registrazione di uno stesso marchio con
la stessa data di priorità e con riferimento ad una classe di beni che coincide in
85
tutto o in parte, la registrazione deve essere effettuata nel nome di uno solo dei
richiedenti secondo i loro accordi.
Entro sei mesi dalla relativa comunicazione del Rospatent, i richiedenti devono
informare l’ufficio dell’accordo raggiunto.
Se entro tale termine non perviene alcuna comunicazione al Rospatent, le domande
si intendono rinunciate.
Esame della domanda
La domanda di registrazione del marchio è esaminata da un punto di vista
formale dal Rospatent.
Durante l’esame, il richiedente ha facoltà di modificare la domanda.
Nel caso in cui le modifiche alla domanda estendano la categoria di beni per cui è
stata presentata domanda di registrazione ovvero modifichino la descrizione del
segno distintivo, le modifiche non potranno essere accettate e potranno valere
semmai come domanda di registrazione di un nuovo segno distintivo.
Il Rospatent ha facoltà di chiedere al richiedente eventuale documentazione
integrativa.
La documentazione deve essere depositata entro due mesi (sei mesi in caso di
richiesta di proroga) dalla data di ricevimento della richiesta di integrazione. In
assenza di integrazione, la domanda di registrazione si considera rinunciata.
Il richiedente può rinunciare alla domanda, ma tale rinuncia non avrà effetto una
volta che sia stata rilasciata la registrazione.
L’esame viene effettuato entro un mese dalla data del deposito della domanda.
Il Rospatent verifica la regolarità formale della domanda e la presenza di tutti i
requisiti necessari per la registrazione. Sulla base dei risultati dell’esame, la
domanda viene approvata o respinta. L’esito viene comunicato al richiedente
insieme con l’indicazione della data del deposito della domanda.
Una volta esaminata la regolarità formale della domanda, il Rospatent effettua
l’esame sostanziale del segno distintivo verificando il rispetto dei requisiti
previsti dalla Legge Marchi.
Una volta effettuata tale verifica, la registrazione del marchio viene approvata o
rigettata.
Prima che sia emessa la decisione ufficiale circa la registrazione del marchio, può
essere indirizzato al richiedente un formale interpello. Il richiedente può
presentare le sue osservazioni entro sei mesi da tale interpello. Le osservazioni del
richiedente sono tenute in considerazione nel processo di decisione in merito alla
registrazione.
Riesame del Rospatent
Il provvedimento di accoglimento o diniego può essere oggetto di riesame da
parte del Rospatent per i seguenti motivi:
86
-
sussistenza di un marchio già registrato per una classe di beni identica o
simile tale da creare confusione;
-
sussistenza di una denominazione di provenienza geografica simile al
marchio o tale da generare confusione;
-
sussistenza di una domanda di registrazione per un marchio identico o
simile per beni che coincidano in tutto o in parte con i beni per i quali è
stata effettuata la domanda in esame, avente la stessa priorità o priorità
anteriore.
Impugnazione del provvedimento di diniego della registrazione e remissione in
termini
Il richiedente può impugnare il provvedimento del Rospatent avanti la
Commissione di Ricorso del Rospatent entro tre mesi dalla data di notifica del
provvedimento o dalla data in cui ha ricevuto la documentazione richiesta.
Il richiedente può essere rimesso nei termini per presentare formale appello nel
caso in cui vi siano dei giusti motivi ed il richiedente abbia corrisposto le relative
tasse.
Registrazione dei marchi
Una volta emesso il provvedimento di accoglimento, il Rospatent registra il
marchio nel Registro dei marchi della Federazione Russa entro un mese dalla data
del ricevimento della documentazione comprovante il pagamento delle relative
tasse.
Nel registro vengono indicate le seguenti informazioni:
-
descrizione del marchio;
-
dati del titolare;
-
data di priorità;
-
data di registrazione;
-
lista di beni per i quali è accordata la protezione;
-
eventuali modifiche relative al marchio o al suo titolare.
In caso di mancato pagamento delle tasse, la domanda di registrazione si
considera rinunciata.
Il certificato di registrazione è rilasciato al titolare entro tre mesi dalla data di
registrazione.
Durata della registrazione
La registrazione ha una durata di dieci anni, che viene computata dalla data del
deposito della domanda.
La registrazione è rinnovata per ulteriori dieci anni, qualora sia presentata
specifica domanda di rinnovo da parte del titolare nell’ultimo anno prima della
scadenza della registrazione.
87
Un ulteriore periodo di sei mesi può essere concesso al titolare per richiedere il
rinnovo, a condizione che le relative tasse siano state versate.
Se il marchio non è stato utilizzato nei tre anni precedenti la richiesta di rinnovo,
la proroga può essere negata.
Modifiche alla registrazione
Il titolare del marchio ha l’onere di comunicare al Rospatent ogni modifica relativa
al titolare stesso, alla lista di beni protetti, agli elementi che formano il marchio ed
altre modifiche di rilievo.
Qualora vi sia una contestazione del diritto del titolare alla protezione accordata
in relazione ad una classe di beni, il Rospatent può escludere dalla protezione
accordata con la registrazione quella particolare classe di beni.
Le modifiche relative al marchio o al suo titolare sono iscritte nel certificato di
registrazione.
Le informazioni relative al marchio e alle sue modifiche sono pubblicate nel
Bollettino Ufficiale del Rospatent.
Segni suscettibili di essere registrati come marchi
Ai sensi della Legge Marchi, il marchio di fabbrica ha ad oggetto la protezione di
un segno distintivo di prodotti ovvero di servizi forniti e prestati da persone
giuridiche o imprenditori individuali.
I marchi sono suddivisi in:
-
verbali: costituiti da singole parole o combinazioni di parole;
-
grafici: disegni, simboli, ornamenti, immagini, logotipi, ovvero tutte quelle
raffigurazioni che possono avere qualunque combinazione di colore (anche
una data combinazione di colori può essere registrata come marchio);
-
di forma: sono simboli tridimensionali di qualsiasi materiale, possono
essere contenitori del prodotto o beni con determinata forma. Restano
escluse le forme funzionali al tipo ed all’uso del prodotto;
-
combinati: uniscono la caratteristiche precedenti;
-
acustici: melodie distintive;
-
luminosi: effetti di luce originali.
L’elenco non è esaustivo, altri tipi di marchi possono essere registrati purché
siano dotati di originalità e non contrastino con le previsioni della Legge Marchi.
La Legge Marchi introduce, inoltre, per la prima volta nella Federazione Russa la
protezione della denominazione d’origine e garantisce l’automatico
riconoscimento dei marchi sovietici contro presentazione del relativo certificato di
registrazione.
Non è possibile registrare segni che manchino del carattere distintivo e, più in
dettaglio,
88
-
segni utilizzati universalmente per designare una determinata classe di
beni;
-
simboli o espressioni letterali generiche;
-
segni che indicano le specifiche caratteristiche del prodotto, in particolare
il tipo, qualità, quantità, proprietà, valore e procedura di produzione del
prodotto;
-
segni che rappresentano la forma che è dovuta principalmente o
esclusivamente alle caratteristiche stesse del prodotto;
-
simboli che non hanno carattere di originalità;
-
simboli fuorvianti nei confronti delle aspettative del consumatore
relativamente alla qualità del prodotto;
-
simboli contrari all’interesse e alla morale pubblica;
-
simboli che generano confusione nei confronti di marchi già depositati per
prodotti analoghi.
I segni che non possono essere registrati come marchi possono essere inseriti in
un marchio registrato soltanto se sono accessori e non dominanti.
Non possono essere registrati marchi che rappresentino divise militari, bandiere e
altri emblemi, contrassegni e denominazioni della Federazione Russa, e di
organizzazioni internazionali.
L’inserimento di tali elementi all’interno di un segno distintivo è ammesso in via
accessoria e senza protezione qualora vi sia l’approvazione dell’autorità
competente.
Non possono essere registrati marchi che siano idonei a determinare confusione
nei consumatori circa la riconducibilità del prodotto al suo produttore nel caso in
cui la registrazione del marchio sia contraria all’ordine pubblico o alla morale
pubblica.
Non possono essere registrati segni distintivi identici o simili, tanto da generare
confusione, alla denominazione, alle insegne o alle altre immagini appartenenti a
popolazioni facenti parte del patrimonio culturale della Federazione Russa, così
come ad opere d’arte nel caso in cui il marchio sia registrato da soggetti diversi
dai legittimi proprietari. Inoltre, non possono essere registrati i segni distintivi
identificativi di bevande alcoliche o vini provenienti da specifiche origini
geografiche aventi speciali qualità o reputazione o altre caratteristiche
principalmente determinate dalla loro origine geografica, nel caso in cui il
marchio sia destinato a contrassegnare prodotti non provenienti da tale zona
geografica.
Nella misura in cui la somiglianza possa determinare confusione, non possono
essere registrati segni distintivi identici o simili a:
-
marchi già registrati o protetti nella Federazione Russa e nei trattati
internazionali di cui la Federazione Russa è parte, con riferimento alle
classi di beni omogenee ai beni per cui si chiede la registrazione;
89
-
marchi celebri relativi a beni appartenenti a classi omogenee di prodotti.
-
La registrazione dei segni idonei a recare confusione con riferimento a tali
marchi può essere autorizzata dai titolari dei marchi stessi.
-
Non possono essere registrati i segni identici a:
-
la denominazione sociale di un’altra impresa rispetto a beni di natura
omogenea, un’insegna o una ditta già registrate nella Federazione Russa;
-
la denominazione di un lavoro scientifico, un’opera d’arte o di letteratura o
una parte di essa dotati di notorietà nella Federazione Russa alla data di
presentazione della domanda, senza il consenso del titolare del diritto
d’autore o del suo successore, qualora i diritti su tali opere siano sorti
prima della data di priorità del marchio;
-
un nome, cognome, pseudonimo, ritratto di una persona fisica, che siano
dotati di notorietà alla data di presentazione della domanda, senza il
consenso del titolare del diritto.
È possibile che un segno, che non può essere registrato come marchio, diventi
distintivo per il suo utilizzo in relazione ad un determinato bene.
Diritti del titolare del marchio
Il titolare di un marchio registrato ha diritto di utilizzare e sfruttare
economicamente il segno distintivo, in via esclusiva, ed impedire a terzi di
utilizzarlo in qualsivoglia modo.
Il titolare del marchio può impedire che terzi utilizzino segni distintivi simili al
marchio registrato qualora l’utilizzo possa ingenerare confusione relativamente
alla classe di beni per cui il marchio è stato registrato o di beni omogenei.
Il diritto di privativa del titolare comprende il diritto di impedire l’apposizione di
segni simili:
-
su beni, etichette, imballaggi e prodotti, proposti in vendita, venduti,
pubblicizzati presso fiere e mostre campionarie, pubblicati o messi in
circolazione con qualsiasi altro mezzo;
-
in relazione a servizi;
-
sulla documentazione;
-
nelle proposte di vendita;
-
in Internet, soprattutto nei domain names.
Marchi celebri
Qualora un marchio, anche se non registrato nel territorio della Federazione
Russa, goda, per effetto del suo intenso utilizzo, di rilevante reputazione presso i
relativi consumatori nel territorio della Federazione Russa, esso è definito
“marchio celebre”. Il marchio celebre è disciplinato all’art. 19 della Legge Marchi.
90
Non può essere qualificato come marchio celebre quel marchio che abbia ottenuto
la sufficiente notorietà soltanto dopo la data di priorità di un marchio identico o
simile, tale da generare confusione per beni omogenei.
Qualora il marchio celebre sia registrato, la protezione accordata con la
registrazione si estende anche a quei beni non omogenei a quelli per i quali è stata
effettuata la registrazione, a condizione che l’utilizzo del marchio per questa
diversa classe di prodotti non determini confusione nei consumatori circa la
provenienza dei prodotti.
Il marchio celebre viene protetto sulla base di una apposita decisione della
Commissione di Ricorso. Il marchio celebre è registrato nell’apposito registro dei
marchi celebri presso il Rospatent.
La protezione del marchio celebre è perpetua e non ha scadenza ogni dieci anni,
come nel caso della registrazione di altri marchi.
Il marchio collettivo
Le associazioni ed i gruppi di persone, le cui attività non siano in contrasto con la
legge, possono registrare un marchio collettivo che abbia lo scopo di designare i
prodotti manufatti o venduti da tale associazione o gruppo di persone, che
abbiano un uniforme livello qualitativo e caratteristiche comuni.
Il marchio collettivo e il diritto di utilizzo di tale marchio non possono essere
ceduti o trasferiti.
Per ottenere la registrazione di un marchio collettivo, oltre alla documentazione e
alle informazioni necessarie per gli altri tipi di marchi, è necessario depositare lo
“statuto del marchio”. Tale documento deve contenere il nome dell’associazione o
del gruppo di persone che ne è titolare, la lista di persone titolari, lo scopo della
registrazione, le caratteristiche e le qualità uniformi dei prodotti contrassegnati
dal marchio, le condizioni di utilizzo, la procedura di controllo di tale utilizzo, le
responsabilità per le eventuali violazioni dello statuto del marchio collettivo.
Nel caso in cui il marchio collettivo sia utilizzato per prodotti non uniformi ai
prodotti per i quali è stata richiesta la protezione, il tribunale ha facoltà di
revocare in tutto o in parte la protezione accordata al marchio collettivo.
La domanda e la registrazione di un marchio collettivo possono essere trasformate
in domande o registrazioni relative a marchi ordinari.
Utilizzo del marchio e cessazione per mancato utilizzo
Utilizzare il marchio significa apporlo su beni o imballaggi da parte del titolare o
di un licenziatario.
Apporre il marchio sul materiale pubblicitario, sulla carta intestata, sulle fatture e
su altro materiale esposto presso fiere ed esibizioni, costituisce “utilizzo del
marchio”.
Il titolare del marchio può utilizzare il marchio apponendovi vicino la lettera
latina “R” semplice o cerchiata o l’espressione “marchio registrato”.
91
La protezione accordata con la registrazione cessa in caso di non uso protratto per
una durata ininterrotta di tre anni consecutivi. Tutti coloro che ne abbiano
interesse possono far valere la cessazione del marchio per non uso avanti la
Commissione di Ricorso presso il Rospatent.
Il titolare ha l’onere di provare l’utilizzo del marchio. Parimenti, il titolare può
provare che il mancato utilizzo è dovuto a ragioni di forza maggiore.
Atti di disposizione del marchio: cessione o licenza d’uso
Il diritto di utilizzo esclusivo del marchio sulla totalità o parte dei beni può
essere:
-
ceduto dal titolare a terzi (che rivestano la qualità di imprenditori)
mediante contratto di cessione. Non è possibile la cessione del marchio nel
caso in cui possa determinare confusione sul prodotto o sul produttore;
-
concesso dal titolare a terzi (che rivestano la qualità di imprenditori)
mediante contratto di licenza. Il contratto di licenza deve contenere la
durata dell’utilizzo e la clausola che preveda l’obbligo del licenziatario di
garantire una qualità dei prodotti non inferiore a quella dei prodotti del
licenziante e la facoltà del licenziante di verificarla.
I contratti di cessione e licenza sono registrati nell’apposito registro. Nel caso di
mancata registrazione i contratti sono nulli.
Cessazione e nullità dei marchi
Il marchio è annullato:
-
quando è carente dei requisiti previsti dalla Legge Marchi (ad esempio i
termini universali, i simboli ed emblemi generalmente conosciuti e i segni
attinenti alla caratteristica dei beni) ovvero, soltanto se accertata entro 5
anni dalla data di pubblicazione nel bollettino del Rospatente, quando è
carente di determinati requisiti (marchi già registrati da terzi, o marchi
simili o identici a marchi celebri di terzi);
-
quando è carente di determinati requisiti (titolarità da parte di un
imprenditore o una società commerciale);
-
quando sia già registrato ai sensi della Convenzione di Parigi, ma non
abbia tutti i requisiti previsti da tale Convenzione;
-
quando la registrazione costituisca atto di concorrenza sleale da parte del
titolare.
Tutti coloro che abbiano interesse possono far valere avanti la Commissione di
Ricorso, la nullità del marchio.
Il marchio cessa di essere protetto in via esclusiva quando:
-
è scaduto il suo termine di efficacia;
-
l’autorità giudiziaria abbia dichiarato la cessazione del marchio collettivo
prima della scadenza per illegittimo utilizzo del marchio collettivo stesso;
92
-
l’autorità giudiziaria abbia dichiarato la cessazione del marchio prima
della scadenza per non uso, o per scioglimento, liquidazione della persona
giuridica o cessazione dell’attività imprenditoriale della persona fisica
titolare del marchio;
-
il titolare ne abbia chiesto la cessazione;
-
qualora il marchio sia stato modificato e trasformato in una denominazione
di provenienza geografica o in un’espressione generica relativa ai prodotti
per cui è stata chiesta la protezione.
Oneri di registrazione
La registrazione dei marchi viene effettuata previo pagamento dei seguenti
importi:
-
USD 300 circa al momento della domanda di registrazione;
-
USD 50 circa per ogni classe di prodotti (le prime cinque sono già incluse
nelle tasse di registrazione);
-
USD 250 circa per la vera e propria registrazione del marchio di fabbrica;
-
USD 500 circa per la registrazione del marchio collettivo.
-
La registrazione dei contratti di cessione del marchio di fabbrica e di
licenza d’uso del marchio di fabbrica comporta la corresponsione dei
seguenti diritti:
-
USD 300 circa per la registrazione del contratto di licenza d’uso relativo ad
un marchio di fabbrica;
-
USD 300 circa per la registrazione di un contratto di licenza d’uso relativo
a più marchi;
-
USD 250 circa per ogni certificato previsto dal contratto;
-
USD 300 circa (per ciascun marchio previsto dal contratto) per la
registrazione del contratto di cessione del marchio.
-
Tali corresponsioni sono meramente indicative, in quanto sono soggette a
repentine oscillazioni.
Termini di registrazione
La registrazione richiede circa un anno, che può ripartirsi nella seguente
tempistica:
-
verifica preventiva dei documenti: un mese dalla data di presentazione
della domanda al Rospatent;
-
verifica del marchio richiesto: fino a sei mesi dalla conclusione della
verifica preventiva;
-
registrazione del marchio di fabbrica al registro statale dei marchi: un mese
dal pagamento dei diritti;
93
-
3.2.
rilascio del certificato del marchio di fabbrica: tre mesi dalla registrazione
del marchio nel registro statale.
Denominazioni di Origine Geografica
La denominazione di origine geografica (DOG) è costituita da un’espressione
contenente la denominazione attuale o storica di uno stato, un paese, una località
o altra zona geografica o un’espressione derivata da tali denominazioni, che è
divenuta nota per il suo utilizzo in relazione a determinati prodotti le cui
proprietà sono esclusivamente o principalmente determinate da fattori naturali o
umani caratteristici di quella zona geografica.
Le espressioni che contengono la denominazione di una zona geografica e che
comunemente indicano un prodotto di un certo tipo, ma che non sono
necessariamente connesse al luogo di produzione, non possono essere considerate
“denominazioni di origine geografica” in senso stretto.
Le denominazioni di origine geografica possono essere registrate e godere di
conseguenza della relativa protezione.
Le denominazioni di origine geografica possono essere registrate da più persone.
La protezione è accordata a coloro che hanno registrato la DOG nel caso in cui i
prodotti rispettino le caratteristiche richieste.
Il diritto di utilizzo della DOG può essere concesso a coloro che producono beni
con tali caratteristiche entro i confini della zona geografica relativa.
3.2.1. Domanda di registrazione
La domanda di registrazione di una DOG deve contenere le seguenti
informazioni:
-
domanda di nuova registrazione ovvero domanda di concessione
dell’utilizzo di una DOG già registrata con indicazione dei dati dei
richiedenti;
-
espressione di denominazione;
-
tipi di prodotti per cui viene chiesta la protezione;
-
indicazione dell’origine (luogo di produzione e confini geografici) dei
prodotti;
-
indicazione delle caratteristiche dei prodotti.
Se la domanda riguarda una denominazione di origine geografica posta nel
territorio della Federazione Russa, essa dovrà allegare altresì il parere di un
apposito ente governativo che il bene protetto viene prodotto entro i confini di
quella determinata zona geografica e che le caratteristiche del prodotto sono
determinate dai fattori naturali o umani tipici di quella zona geografica.
Se la domanda riguarda una denominazione di origine geografica posta al di fuori
del territorio della Federazione Russa, essa dovrà allegare altresì documentazione
che provi il diritto del richiedente alla registrazione di tale DOG nel paese di
origine.
94
Al richiedente viene rilasciato, con la stessa procedura prevista per la
registrazione dei marchi, un certificato di registrazione che indica la
denominazione di origine geografica, i dati del titolare, la descrizione dei prodotti
e delle loro caratteristiche.
Il certificato ha una durata di dieci anni e può essere rinnovato previa
presentazione del parere dell’organo governativo competente che il titolare
continua a produrre i beni protetti dalla denominazione di origine geografica
entro i confini di tale zona geografica.
Utilizzo della Denominazione di Origine Geografica
I titolari di una denominazione di origine geografica possono impedire l’utilizzo
della denominazione di origine geografica da parte di coloro che non abbiano
ottenuto il relativo certificato, anche nei casi in cui la DOG sia utilizzata nella sua
traduzione in altre lingue, ovvero se la DOG è utilizzata insieme alle parole
“tipo”, “imitazione”, ovvero se le espressioni utilizzate sono idonee a creare
confusione nei consumatori circa l’origine dei prodotti.
Il titolare di un certificato di origine geografica non ha facoltà di concedere in
licenza l’utilizzo della DOG protetta.
Il titolare ha facoltà di apporre la DOG sui propri prodotti insieme alle
espressioni: “denominazione di origine dei prodotti” ovvero “registrata NMPT”.
Cessazione della denominazione di origine geografica
La DOG è annullata nei seguenti casi:
-
scomparsa delle condizioni che permettono ad una particolare zona
geografica di produrre beni con particolari caratteristiche;
-
abbandono della DOG da parte del paese straniero con il quale la DOG è
collegata.
-
Il certificato di DOG è annullato nei seguenti casi:
-
qualora i beni per i quali è stato rilasciato non possiedano più le
caratteristiche peculiari indicate nella DOG;
-
qualora la DOG non sia più protetta;
-
nel caso in cui il titolare del certificato sia una persona giuridica che è stata
liquidata.
Chiunque abbia interesse può chiedere l’annullamento della DOG e/o dei relativi
certificati mediante deposito di apposita domanda presso la Commissione di
Ricorso del Rospatent.
3.3.
Sanzioni amministrative, civili e penali
L’utilizzo del marchio in violazione della Legge Marchi, comporta responsabilità
civile, amministrativa e penale del trasgressore.
95
La sanzione per tali violazioni consiste nell’inibitoria al comportamento
illegittimo e nel risarcimento dei danni al titolare.
Inoltre sono previste le seguenti sanzioni:
-
pubblicazione del provvedimento giudiziale sui mezzi di stampa per
riabilitare la reputazione commerciale del titolare;
-
rimozione da parte del trasgressore di tutti i supporti che siano
contrassegnati dal marchio o dalla DOG ovvero distruzione dei beni e
prodotti contrassegnati nel caso in cui la rimozione dei segni non sia
possibile.
In alternativa, i beni possono essere consegnati allo Stato o al legittimo titolare a
titolo di risarcimento.
I diritti sui marchi e sulle DOG in favore di persone fisiche e giuridiche straniere
saranno concessi esclusivamente nel caso in cui anche i relativi Stati di origine
riconoscano diritti simili a quelli previsti dal diritto russo.
3.4.
Brevetti
La disciplina delle procedure di registrazione e della tutela dei diritti di brevetto
per invenzioni, modelli di utilità e disegni industriali è contenuta nella Legge
Federale N. 3517-1 del 23 settembre 1992, modificata successivamente in data 27
dicembre 2000, 30 dicembre 2001 e 7 febbraio 2003 e dalla Legge Federale N.231FZ (di seguito “Legge Brevetti”).
L’ordinamento russo prevede tre tipi di brevetti: il brevetto per invenzione
industriale, il brevetto per modello d’utilità ed il brevetto per disegno industriale.
I primi riconoscono un diritto di esclusiva sull’invenzione industriale ed hanno
una durata di vent’anni dalla data del deposito della domanda.
Il brevetto per modello di utilità è valido per dieci anni dalla data del deposito
della domanda ed è prorogabile per un ulteriore periodo di tre anni su richiesta
del titolare. È definito brevetto per modelli di utilità un modello costituito da
un’idea tecnologica atta a conferire particolare efficacia di impiego a macchine o
strumenti.
Il brevetto per disegno industriale è valido per quindici anni dalla data del
deposito della domanda ed è prorogabile per ulteriori dieci anni su richiesta del
titolare.
Sono tutelabili, come brevetti per disegni industriali, i modelli artistici e i disegni
del prodotto attinenti alle sue caratteristiche di produzione o di manifattura che
ne determinano uno speciale aspetto.
Non sono brevettabili come disegni industriali:
-
le caratteristiche che dipendono esclusivamente dalla funzione tecnica del
prodotto;
-
i beni architettonici, le strutture industriali, idrauliche e statiche;
96
-
gli oggetti di forma variabile formati da liquidi, gas o materiali non coesivi
o simili;
-
oggetti contrari al pubblico interesse, ai diritti umani e alla moralità
pubblica.
In generale, la protezione del brevetto è data dalla descrizione contenuta nella
domanda.
La Legge Brevetti disciplina anche i segreti industriali (invenzioni contenenti
segreti di stato), mentre non disciplina i brevetti per modelli d’utilità e disegni
industriali contenenti segreti di stato.
Brevettabilità
Ai sensi dell’art. 4 Legge Brevetti, la protezione brevettuale può essere concessa a
invenzioni tecnologiche in tutti i settori collegati con un prodotto (strumento,
sostanza, microrganismo, coltura cellulare animale o vegetale) o un metodo
(processo su un bene materiale con l’ausilio di mezzi materiali).
Un’ invenzione è degna di tutela brevettuale quando è dotata dei requisiti di:
-
novità;
-
attività inventiva (originalità);
-
applicabilità commerciale.
L’invenzione è nuova se è sconosciuta allo stato dell’arte.
Essa è dotata di attività inventiva quando a giudizio di un esperto del settore essa
non risulta desumibile allo stato dell’arte. Lo stato dell’arte comprende tutto ciò
che è universalmente disponibile prima della data di priorità dell’invenzione.
Nel valutare la novità di un trovato è necessario fare riferimento a tutta la
documentazione accessibile ai sensi degli artt. 21 e 25 Legge Brevetti e a tutti i
brevetti già concessi nella Federazione Russa ed aventi priorità anteriore
all’invenzione in oggetto.
Un’invenzione è considerata commercialmente applicabile qualora possa essere
utilizzata nel settore industriale, in agricoltura, nel settore sanitario o altri settori.
La rivelazione di informazioni relative ad un’invenzione (anche mediante accesso
generalizzato all’informazione) da parte dell’autore, del richiedente o da parte di
altre persone che abbiano ricevuto l’informazione dagli stessi, direttamente o
indirettamente, non impedisce la concessione della tutela brevettale, a condizione
che la domanda di registrazione del brevetto sia depositata entro sei mesi dalla
data in cui l’informazione è stata resa disponibile. L’onere della prova spetta al
richiedente.
Non possono essere registrate come brevetti le idee che attengono esclusivamente
a:
-
scoperte, teorie scientifiche e metodi matematici;
-
aspetto estetico dei prodotti;
97
-
regole e metodi di gioco, o di attività commerciali e intellettuali;
-
programmi per gli elaboratori elettronici;
-
presentazione delle informazioni.
Non possono inoltre essere brevettate le varietà vegetali, le specie animali, le
topologie di microcircuiti integrati e le idee contrarie all’ordine pubblico, ai
principi umanitari e alla moralità pubblica.
Il titolare del brevetto
Secondo quanto disposto dagli artt. 7 e seguenti Legge Brevetti, il brevetto è
rilasciato a:
-
l’autore-inventore del ritrovato, ossia alla persona fisica la cui opera
creativa ne ha determinato il sorgere. Nel caso in cui più persone abbiano
operato sul trovato, esse saranno considerate congiuntamente come autori.
Non sono invece considerati inventori coloro che abbiano prestato
solamente la propria assistenza tecnica, organizzativa e materiale. Il diritto
morale d’autore dell’inventore è inalienabile, personale e imprescrittibile;
-
un dipendente: il diritto di sfruttamento economico del brevetto per
un’invenzione, modello o disegno creati da un dipendente in relazione allo
svolgimento delle sue mansioni o con una mansione specifica ordinata dal
datore di lavoro è del datore di lavoro, salvo che non vi sia una previsione
contraria nel contratto di lavoro tra il dipendente e il datore di lavoro. In
caso di mancato deposito del brevetto da parte del datore di lavoro entro
quattro mesi dalla data in cui ha ricevuto comunicazione da parte del
dipendente del ritrovato, il diritto di registrare il brevetto spetterà al
dipendente, mentre il datore avrà il diritto di utilizzare il brevetto contro
pagamento di un canone di utilizzo. Nel caso, invece, in cui il datore di
lavoro abbia esercitato il proprio diritto di registrare per proprio conto il
brevetto, allora il dipendente avrà diritto ad un compenso. Il compenso
minimo è fissato dal Governo attraverso delle tabelle.
Diritti dello Stato
Nei contratti stipulati dai privati con lo Stato, la Federazione Russa ha diritto di
acquistare i diritti sul brevetto, se tale possibilità è espressamente prevista dal
contratto.
Anche nel caso in cui il contratto preveda il diritto della Federazione Russa di
registrare il brevetto sviluppato nel corso dell’esecuzione del contratto, lo Stato
deve registrare il brevetto entro sei mesi dalla comunicazione del contraente
privato. In mancanza, il diritto di registrare il brevetto spetta al contraente
privato.
Anche nel caso in cui il contraente privato abbia la titolarità del brevetto, la
Federazione Russa avrà sempre diritto di licenza gratuita sul brevetto.
98
Diritti di esclusiva
Il titolare del brevetto ha il diritto di esclusiva sull’invenzione brevettata, per cui
ha diritto di vietare a terzi di:
-
importare, produrre, utilizzare, vendere, offrire, disporre di un prodotto
che applica o utilizza un’invenzione brevettata;
-
importare, produrre, utilizzare, vendere, offrire, disporre di un prodotto
ottenuto mediante un metodo brevettato;
-
produrre, utilizzare, vendere, offrire, disporre di un impianto, macchina o
strumento il cui funzionamento riproduce il metodo brevettato;
-
riprodurre un metodo che utilizza un’invenzione brevettata.
Procedura di rilascio del brevetto
Chi intenda ottenere la registrazione di un brevetto deve depositare un’apposita
domanda avanti il Rospatent.
Il richiedente può presentare l’istanza in proprio, ovvero con l’ausilio di un
consulente di proprietà intellettuale accreditato al quale deve essere rilasciata
formale procura. Le società straniere o le persone fisiche non residenti, tuttavia,
debbono necessariamente agire con l’ausilio di un consulente di proprietà
industriale.
La domanda va presentata in lingua russa, sottoscritta dal richiedente o dal
consulente di proprietà industriale, mentre i documenti allegati possono essere in
lingua russa o in altra lingua con relativa traduzione in russo.
La domanda di registrazione del brevetto deve contenere:
-
domanda di registrazione con indicazione dell’inventore, delle persone
titolari, del luogo di residenza/sede sociale;
-
descrizione dettagliata dell’invenzione;
-
la formula dell’invenzione basata sulla sua descrizione;
-
disegni e altri materiali esplicativi;
-
prospetto di sintesi.
Alla domanda deve essere allegata la prova dell’avvenuto pagamento degli oneri
di registrazione.
Diritti di priorità
La data di efficacia del brevetto è di regola la data di deposito della domanda.
In alcuni casi, però, il richiedente può rivendicare per il territorio russo una
priorità antecedente del brevetto: ad esempio, qualora il richiedente abbia già
ottenuto la registrazione del brevetto in un paese che ha sottoscritto la
Convenzione di Parigi, a condizione però che la richiesta sia presentata al
Rospatent entro un termine di dodici mesi (per brevetto di invenzione o di modello
di utilità) o di sei mesi (qualora trattasi di brevetto per disegno industriale) dalla
99
data di presentazione
Convenzione.
della
domanda
avanti
allo
Stato
membro
della
Il richiedente di un brevetto per modello d’utilità o disegno industriale dovrà
esprimere l’intenzione di rivendicare la priorità della domanda di brevetto ai
sensi della Convenzione di Parigi entro due mesi dalla data di presentazione della
domanda al Rospatent e presentare entro tre mesi (sempre dalla data di
presentazione della domanda al Rospatent) copia della domanda effettuata nel
diverso Stato membro della Convenzione di Parigi. Nel caso di brevetto di
invenzione, il termine per chiedere al Rospatent la priorità e depositare copia della
originaria domanda è pari a sedici mesi dalla data di deposito della domanda
avanti alle autorità dello Stato membro della Convenzione di Parigi.
Domanda da parte di più richiedenti
Nel caso in cui vi siano più richiedenti, la registrazione di uno stesso brevetto con
la stessa data di priorità e con riferimento ad una classe di beni che coincide in
tutto o in parte, deve essere effettuata nel nome di uno solo dei richiedenti
secondo i loro accordi.
Entro dodici mesi dalla relativa comunicazione del Rospatent, i richiedenti devono
informare il Rospatent dell’accordo raggiunto.
Se entro tale termine non perviene alcuna comunicazione al Rospatent, le domande
si intendono rinunciate.
Esame e pubblicazione della domanda
La domanda, una volta depositata, è sottoposta ad un esame di regolarità formale
- del cui risultato il richiedente viene informato tempestivamente - sulla
correttezza della documentazione e sul possesso dei requisiti soggettivi.
Eventuali richieste integrative devono essere comunicate al richiedente entro due
mesi. Nel caso in cui il richiedente non depositi la documentazione e le
informazioni integrative entro il termine indicato dal Rospatent la domanda si
intende rinunciata.
Trascorsi diciotto mesi dalla data del deposito della domanda, in caso di esito
positivo dell’esame formale, la domanda è pubblicata nel Bollettino Ufficiale del
Rospatent, salvo che il richiedente non abbia rinunciato.
Ciascuno ha diritto di accesso alla documentazione.
La domanda di brevetto viene esaminata nel merito solo se il richiedente ha
presentato apposita istanza.
L’istanza dell’esame nel merito può essere presentata dal richiedente
contestualmente alla presentazione della domanda di brevetto al Rospatent oppure
entro il termine di tre anni da quest’ultima data.
In caso di mancata presentazione da parte del richiedente dell’istanza di
passaggio alla fase di merito, la domanda di brevetto si intende rinunciata.
100
L’esame di merito avviene mediante una ricerca di informazioni allo scopo di
determinare lo stato dell’arte per verificare la novità dell’invenzione e verificare i
requisiti di brevettabilità.
Entro sei mesi dalla data dell’avvio dell’esame di merito, il richiedente riceve una
relazione avente ad oggetto le descritte attività di ricerca di informazioni e può
essere tenuto a presentare ulteriore materiale, attraverso cui non potrà in ogni
caso modificare l’oggetto del brevetto.
In seguito al completamento della fase di merito, il Rospatent accoglie o rigetta la
domanda di registrazione del brevetto. In caso di rigetto, il richiedente può
impugnare il provvedimento avanti alla Commissione di Ricorso del Rospatent
entro sei mesi dalla comunicazione del provvedimento.
Pubblicazione della concessione del brevetto e registrazione
Una volta concesso il brevetto, viene pubblicata nel Bollettino Ufficiale
l’informazione dell’avvenuta concessione. L’informazione pubblicata indica il
nome dell’inventore (previo consenso), il nome e la formula del brevetto, la lista
delle sue caratteristiche e l’immagine.
Il Rospatent provvede alla registrazione del brevetto a condizione che siano stati
versati gli oneri richiesti. Fino alla data della registrazione, il richiedente ha
facoltà di rinunciare alla domanda. Inoltre, prima della pubblicazione dei dati, ma
non oltre il provvedimento di concessione del brevetto, può convertire la
domanda avente ad oggetto la registrazione di un brevetto per invenzione in una
domanda per un modello di utilità o disegno industriale e viceversa.
Non uso e preuso
Qualora il titolare di un brevetto non lo utilizzi o lo utilizzi insufficientemente
nei quattro anni dalla data del rilascio del brevetto (tre anni per i modelli di
utilità), ed il mercato sia carente dei prodotti ottenuti con l’applicazione di quel
brevetto, chiunque ne abbia interesse ha facoltà di chiedere al titolare il rilascio di
una licenza e, in caso di diniego, ha diritto ad agire avanti l’autorità giudiziaria
per ottenere la licenza in via coattiva. Il titolare può provare che il mancato uso
era dovuto ad un motivo ragionevole.
Qualora il titolare di un brevetto registrato non possa utilizzare il brevetto senza
violare i diritti di brevetto di un altro soggetto, avrà diritto di ottenere una licenza
coattiva nel caso in cui il titolare di quest’ultimo brevetto non acconsenta a
rilasciare idonea licenza.
Ai sensi dell’art. 12 Legge Brevetti, chiunque abbia volontariamente utilizzato una
soluzione tecnica identica al brevetto indipendentemente dal titolare, prima della
data di priorità del brevetto (c.d. preuso), ha il diritto di continuare ad utilizzarla
a titolo gratuito senza però avere la possibilità di svilupparne le caratteristiche e
l’ambito dell’utilizzo.
Il diritto di preuso può essere trasferito soltanto insieme al prodotto che ha
determinato l’utilizzo del brevetto.
101
Contraffazione del brevetto
L’utilizzo del brevetto in violazione di legge costituisce atto di contraffazione. I
rimedi disponibili al titolare, o ai licenziatari autorizzati, sono i seguenti:
-
inibitoria giudiziale al contraffattore;
-
risarcimento dei danni;
-
pubblicazione della sentenza di condanna.
-
Tuttavia, non costituiscono violazione dei diritti di brevetto:
-
l’utilizzo di un prodotto utilizzato nella costruzione o nello sviluppo di
mezzi di trasporto di Stati stranieri, a condizione che i mezzi di trasporto
siano situati nel territorio della Federazione Russa temporaneamente o per
caso fortuito e il prodotto sia stato utilizzato esclusivamente per le
necessità del mezzo di trasporto;
-
lo svolgimento di ricerche scientifiche o di esperimenti relativi ad un
prodotto o metodo utilizzato come brevetto per invenzione, modello di
utilità o disegno industriale;
-
l’utilizzo di un’invenzione brevettata, modello di utilità o disegno
industriale in situazioni di emergenza (calamità naturali, disastri,
incidenti), a condizione che il titolare sia informato tempestivamente e con
il diritto del titolare ad un compenso;
-
l’utilizzo di un’invenzione brevettata, modello di utilità o disegno
industriale per i propri bisogni personali, familiari, domestici, o comunque
per altri bisogni non connessi con attività commerciali, salvo che l’utilizzo
non abbia scopo di lucro;
-
la produzione di medicinali mediante il brevetto;
-
l’importazione nella Federazione Russa, l’utilizzo, l’offerta, la vendita, la
circolazione di un prodotto brevettato, a condizione che il prodotto stesso
sia già stato introdotto nel territorio della Federazione Russa dal titolare.
Cessione o licenza d’uso
Il titolare può cedere a chiunque i diritti sull’invenzione, sul modello di utilità e
sul disegno industriale. Il contratto di cessione deve essere registrato presso il
Rospatent. In mancanza di registrazione il contratto sarà nullo.
I diritti di brevetto non sono trasmissibili mortis causa.
Per gli interessi della sicurezza nazionale, il Governo ha facoltà
l’utilizzo di un’invenzione, modello di utilità o disegno industriale
consenso del titolare, a condizione che la circostanza gli
tempestivamente e salvo comunque il diritto del titolare ad
corrispettivo.
di permettere
anche senza il
sia notificata
un adeguato
In alternativa alla cessione, il diritto di utilizzo esclusivo del brevetto può essere
concesso dal titolare a terzi mediante contratto di licenza.
102
Il contratto di licenza d’uso del brevetto è registrato presso il Rospatent. In
mancanza di registrazione il contratto di licenza è nullo.
Il titolare del brevetto ha facoltà di presentare domanda avanti il Rospatent di
cessione o licenza del proprio brevetto a terzi. Tale licenza/cessione deve essere
registrata. Al momento della domanda di cessione/licenza, il Rospatent riduce le
tasse relative al brevetto del 50% nel caso di licenza ed esime il titolare dal
pagamento delle tasse nel caso di cessione. Il cessionario che ha concluso un
contratto di cessione di brevetto è obbligato a pagare le tasse per cui il titolare era
stato esonerato.
Successivamente, il cessionario/licenziatario deve stipulare con il titolare del
brevetto, un contratto di cessione/licenza a seconda dei casi.
In mancanza di tale contratto, entro due anni dalla data di pubblicazione della
domanda di cessione/licenza, il titolare è libero di ritirare la domanda, ma deve
pagare tutte le tasse dovute sin dalla data della domanda.
Durata del brevetto:
-
vent’anni per le invenzioni;
-
dieci anni per i modelli di utilità;
-
quindici anni per i disegni industriali con possibilità di rinnovo per altri
dieci anni.
In caso di uso illegittimo di marchi e brevetti è possibile richiedere l’inibitoria, il
ritiro dal mercato dei prodotti illegittimamente commercializzati ed il
risarcimento del danno.
103
4. LA DISCIPLINA DEL LAVORO SUBORDINATO
I rapporti di lavoro subordinato sono disciplinati dal Codice del Lavoro della
Federazione Russa (Legge Federale n. 197-FZ del 31 dicembre 2001), entrato in
vigore il 1° febbraio 2002 e successivamente modificato dalle seguenti leggi: 97-FZ
del 24 luglio 2002, 116-FZ del 25 luglio 2002, 86-FZ del 30 giugno 2003, 32-FZ del
27 aprile 2004, 122-FZ del 22 agosto 2004, 201-FZ del 29 dicembre 2004, 45-FZ del
9 maggio 2005, 90-FZ del 30 giugno 2006, 232-FZ del 18 dicembre 2006, 271-FZ del
30 dicembre 2006, 54-FZ del 20 aprile 2007, 194-FZ del 21 luglio 2007, 224-FZ del 1
ottobre 2007, 230-FZ del 18 ottobre 2007, 309-FZ del 1 dicembre 2007, 13-FZ del 28
febbraio 2008, 157-FZ del 22 luglio 2008, 160-FZ del 23 luglio 2008, 280-FZ del 25
dicembre 2008, 281-FZ del 25 dicembre 2008, 309-FZ del 30 dicembre 2008, 313-FZ
del 31 dicembre 2008.
Di seguito vengono analizzati gli aspetti fondamentali di tale disciplina.
4.1.
Le caratteristiche principali del rapporto di lavoro subordinato
Orario di lavoro e mansioni
L’orario di lavoro “normale” come sancito dal Codice del Lavoro è pari a
quaranta ore settimanali distribuite in otto ore giornaliere.
All’interno di tale orario al lavoratore è concessa una pausa per il pranzo minima
di mezz’ora che può estendersi fino ad un massimo di due ore.
Il datore di lavoro è obbligato a tenere un registro in cui viene annotato l’orario di
lavoro dei dipendenti.
Sono previsti orari ridotti per i minori di anni sedici (cinque ore giornaliere e
ventiquattro ore settimanali), i lavoratori di età compresa tra i sedici e i diciotto
anni (sette ore giornaliere e trentacinque ore settimanali), i lavoratori che
svolgono attività pericolose e insalubri (otto ore giornaliere per una settimana
lavorativa di trentasei ore, ovvero sei ore giornaliere per una settimana lavorativa
di trenta ore), i lavoratori notturni (sette ore giornaliere), i lavoratori turnisti, i
disabili (riduzione giornaliera a seconda dell’esame medico e trentacinque ore
settimanali) ed il lavoro prefestivo (sette ore giornaliere).
È considerato lavoro notturno il lavoro che viene svolto dalle 22.00 alle 6.00. Le
lavoratrici gestanti e i minori di anni diciotto non possono svolgere lavoro
notturno. Le lavoratrici con figli minori di anni tre, i lavoratori con figli invalidi o
con carichi famigliari possono essere adibiti a lavoro notturno soltanto con il loro
consenso scritto.
La durata del riposo settimanale è pari a quarantotto ore: di regola suddivise in
due giorni di cui uno la domenica e l’altro previsto dai contratti collettivi (di
solito il sabato).
Per quanto concerne le mansioni, anche nel diritto russo il lavoratore non può
essere adibito a mansioni diverse da quelle indicate nel contratto di lavoro senza
104
il suo consenso. L’assegnazione a mansioni diverse è ammessa in casi eccezionali
di emergenza industriale e non può eccedere il termine di un mese.
Lavoro straordinario
Il lavoro straordinario è permesso soltanto in casi eccezionali ed è limitato a
quattro ore ogni due giorni, a sedici ore settimanali e comunque entro un limite
massimo di centoventi ore annuali.
Le circostanze che legittimano il ricorso al lavoro straordinario sono le seguenti:
1. necessità di prevenire un incidente, una catastrofe o eliminarne le
conseguenze;
2. necessità di assicurare la continuità di un servizio pubblico (rifornimento
acqua, gas ed elettricità);
3. forza maggiore;
4. necessità di completare un lavoro che non si è potuto completare per
ragioni tecniche;
5. necessità di riparare macchinari e attrezzature che impedirebbero la
continuazione dell’attività dell’azienda;
6. necessità di sostituire un turnista per le lavorazioni ininterrotte.
Per le ipotesi elencate ai numeri 1-3 non è necessario il consenso scritto del
lavoratore.
Per le ipotesi elencate ai numeri 4-6 è necessario il consenso scritto del lavoratore.
Negli altri casi, oltre al consenso scritto del lavoratore è necessaria anche la
consultazione dei sindacati.
Ferie e permessi
Le ferie minime garantite ai dipendenti ammontano a ventotto giorni annuali.
Sono previste ferie ulteriori per i lavoratori che svolgono attività pericolose e
insalubri.
Le ferie sono maturate dal lavoratore dopo sei mesi di lavoro ininterrotto (con
l’eccezione delle lavoratrici gestanti, dei minori, dei lavoratori che abbiano
adottato un figlio: tali soggetti maturano le ferie prima dei sei mesi).
In caso di licenziamento, le ferie non godute devono essere retribuite.
Esistono inoltre undici giorni di pubbliche festività stabilite annualmente (1, 2, 3,
4, 5 gennaio, 7 gennaio, 23 febbraio, 8 marzo, 1 maggio, 9 maggio, 12 giugno, 4
novembre).
Nel caso in cui la festività cada di domenica, il giorno di riposo viene spostato al
primo giorno lavorativo successivo.
105
Il lavoro festivo è generalmente vietato, ma può essere ammesso soltanto con il
consenso scritto del lavoratore. Non è necessario ottenere il consenso del
lavoratore nei seguenti casi.
-
necessità di prevenire un incidente, una catastrofe o di eliminarne le
conseguenze;
-
necessità di prevenire un incidente o distruzione di proprietà;
-
in caso di eventi di forza maggiore.
Negli altri casi, oltre al consenso scritto è necessario anche il parere delle
organizzazioni sindacali.
Eccezioni sono previste per i settori dello spettacolo, del cinema e del teatro.
Il permesso di maternità obbligatorio è pari a centoquaranta giorni retribuiti
(settanta giorni prima della nascita del bambino e settanta giorni dopo la nascita
del bambino). Il permesso di maternità post parto in caso di complicazioni
manifestatesi durante la gravidanza può giungere fino a ottantasei giorni, mentre
è pari a centodieci giorni per parti plurigemellari. Il periodo di astensione
facoltativa retribuito si estende fino al compimento del primo anno del bambino.
Vi è un ulteriore periodo di astensione facoltativa non retribuito durante il quale
la lavoratrice non può essere licenziata, che si estende fino al compimento del
terzo anno del bambino.
Anche il padre e gli altri parenti (anche in caso di adozione) hanno diritto a
congedi per l’assistenza ai figli.
Procedura di assunzione
Per assumere un lavoratore dipendente, il datore di lavoro dovrà stipulare un
contratto di lavoro per iscritto in lingua russa.
Il contratto di lavoro deve essere redatto in due esemplari e deve riportare i dati
del lavoratore e del datore di lavoro, il luogo di lavoro, i diritti e i doveri delle
parti, le qualifiche e le mansioni, la data di inizio della prestazione lavorativa, le
condizioni di lavoro ed eventuali indennità, l’orario di lavoro e le ferie annuali, le
modalità di retribuzione, i premi e gli incentivi, i dettagli della posizione
previdenziale.
I termini e le condizioni del contratto di lavoro possono essere modificati soltanto
mediante accordo scritto delle parti.
Nel caso di mancata formalizzazione scritta del contratto di lavoro, qualora il
lavoratore abbia iniziato a prestare la propria attività presso un datore di lavoro,
quest’ultimo ha l’obbligo di stipulare un contratto di lavoro per iscritto entro tre
giorni dall’effettivo avvio del rapporto.
Il contratto di lavoro entra in vigore e diventa efficace alla sua sottoscrizione.
Entro tre giorni dalla relativa richiesta del lavoratore, il datore dovrà fornirgli
copia della documentazione relativa al contratto di lavoro (come ad esempio gli
estratti del libro matricole, gli estratti del libro sull’orario di lavoro o la
documentazione sulla ripartizione delle mansioni).
106
Hanno capacità di sottoscrivere un contratto di lavoro i maggiori di anni sedici.
Il Codice del Lavoro contiene diverse previsioni antidiscriminatorie. Non è,
infatti, ammesso rifiutare la conclusione di un contratto di lavoro per motivi
connessi al sesso, lingua, razza, la nazionalità, stato civile o stato sociale.
Il datore di lavoro deve informare il lavoratore dei motivi che hanno determinato
il rifiuto alla conclusione del contratto di lavoro.
I seguenti documenti sono necessari per la conclusione di un contratto di lavoro:
-
passaporto;
-
libretto del lavoro (eccetto il caso in cui si tratti della prima assunzione);
-
certificato dell’assicurazione statale;
-
documentazione comprovante la condizione di leva militare;
-
diploma o certificato di istruzione.
Periodo di prova
Le parti possono stabilire che l’effettiva assunzione del lavoratore sia preceduta
da un periodo di prova che non può superare tre mesi. La risoluzione del
rapporto durante il periodo di prova è libera ma deve essere comunicata al
lavoratore con un preavviso minimo di tre giorni di calendario.
La comunicazione di risoluzione deve essere effettuata per iscritto e deve
contenere i motivi della risoluzione. Non è ancora chiaro in che misura il
lavoratore possa contestare l’avvenuta risoluzione, ma è opportuno che il datore
di lavoro motivi sufficientemente la risoluzione.
Il periodo di prova può essere esteso a sei mesi per i dirigenti, i capi contabili, i
legali rappresentanti delle sedi secondarie ed i capi area.
Non è possibile introdurre un periodo di prova per i seguenti dipendenti:
-
lavoratori assunti mediante concorso;
-
lavoratrici gestanti e lavoratrici aventi un figlio di età inferiore ad un anno
e mezzo;
-
minori di anni diciotto;
-
laureati assunti nel settore degli studi effettuati;
-
lavoratori trasferiti ad un’altra azienda mediante accordo tra le due
aziende;
-
nel caso di contratti di lavoro stipulati per un termine massimo di due
mesi.
Trattamento dei dati personali
Ai sensi degli articoli 85 e seguenti del Codice del Lavoro, il datore di lavoro deve
seguire una procedura specifica per il trattamento dei dati personali dei
lavoratori.
107
Il datore di lavoro può trattare i dati personali del lavoratore soltanto nel rispetto
della legge e per assistere i dipendenti, fornendo loro formazione, sicurezza,
controllo della quantità e qualità del lavoro. I dati personali sono soltanto quelli
ricevuti dal lavoratore. Se i dati personali utilizzati dal datore di lavoro
provengono da terzi, il lavoratore deve esserne informato e prestare il proprio
consenso al loro utilizzo.
Il datore di lavoro non ha diritto di utilizzare informazioni riguardanti le idee
politiche, religiose e di pensiero del lavoratore, la partecipazione ad
organizzazioni professionali, sindacali e politiche.
Il datore di lavoro non può fondare le proprie decisioni relative ad un lavoratore
sulla base di notizie ricevute attraverso mezzi elettronici.
Il datore di lavoro deve garantire la protezione dei dati personali a proprie spese.
La rinuncia del lavoratore ai diritti sul trattamento dei dati personali è inefficace.
I dati personali relativi al lavoratore possono essere condivisi con terzi soltanto
con il consenso del lavoratore.
Il lavoratore ha diritto di accesso a tutte le informazioni personali, ha diritto di
scegliere i rappresentanti per la protezione dei dati personali, di accedere alle
informazioni mediche con l’assistenza di un medico, di chiedere l’eliminazione di
informazioni scorrette, incomplete, e di informazioni ottenute in violazione dei
suoi diritti. Il lavoratore ha, inoltre, diritto di ottenere informazioni sui terzi che
hanno avuto accesso ai suoi dati personali.
Durata
Il contratto di lavoro è a tempo indeterminato.
La possibilità di concludere contratti di lavoro a tempo determinato è ammessa in
casi piuttosto limitati, in relazione alle caratteristiche delle mansioni affidate al
lavoratore e all’attività dell’azienda. Tra i possibili casi, rientrano i seguenti:
-
sostituzione di un lavoratore assente;
-
lavoro stagionale o temporaneo (inferiore a due mesi);
-
lavoro al Polo Nord e zone limitrofe;
-
lavoro necessario per prevenire incidenti, catastrofi, epidemie e/o per
eliminarne le conseguenze;
-
lavoro nelle piccole imprese fino a quaranta persone (venticinque per le
aziende commerciali e di servizi ai consumatori) o per imprenditori
individuali;
-
lavoro all’estero;
-
lavoro in settori diversi da quello in cui generalmente opera il datore di
lavoro;
-
lavoro in enti e organizzazioni costituite per uno scopo transitorio e
determinato;
108
-
contratto di formazione e lavoro;
-
lavoro degli studenti;
-
lavoro part-time;
-
lavoro dei pensionati;
-
lavoro nei settori dello spettacolo, cinema, teatro, sport;
-
lavoro degli insegnanti e dei professori universitari;
-
attività di supporto alle elezioni;
-
lavoro dirigenziale;
-
lavoro temporaneo nei settori pubblici.
In ogni caso la durata del contratto a tempo determinato non può superare i
cinque anni.
Nel caso in cui nessuna delle parti, dopo la scadenza del termine, comunichi
all’altra parte la risoluzione del contratto, il rapporto di lavoro si trasforma in
contratto a tempo indeterminato.
Qualora l’ispettorato del lavoro competente ritenga che non sussistevano i motivi
che hanno giustificato la costituzione di un rapporto a tempo determinato, il
rapporto si trasforma automaticamente in rapporto a tempo indeterminato.
Obbligo di non concorrenza
Qualsiasi clausola di non concorrenza, sebbene accettata dal lavoratore per
iscritto, è radicalmente nulla in diritto russo per violazione del principio della
libertà dei lavoratori.
Contratto di formazione e lavoro
Il Codice del Lavoro prevede la possibilità di concludere contratti di formazione e
lavoro con soggetti disoccupati.
Il contratto di formazione e lavoro deve indicare: i nomi delle parti, le mansioni,
l’obbligo formativo del datore di lavoro e del lavoratore, il periodo formativo, lo
stipendio.
La durata del contratto di formazione e lavoro è connessa per il tempo necessario
all’acquisizione da parte del lavoratore delle competenze tecniche previste dal
programma formativo.
Retribuzione
La retribuzione riconosciuta dagli enti di diritto russo ai lavoratori
russa deve essere effettuata in valuta locale. La retribuzione
effettuata in valuta russa anche ai dipendenti di filiali o
rappresentanza delle società di diritto russo all’estero, nonché ai
società russe che lavorano all’estero per un determinato periodo
viaggi di lavoro, particolari missioni).
di nazionalità
dovrà essere
di uffici di
dipendenti di
di tempo (es.
109
Le filiali e gli uffici di rappresentanza in Russia di società straniere possono
pagare i dipendenti anche in valuta straniera.
L’utilizzo di valuta straniera è ammesso inoltre anche nel caso in cui il pagamento
venga effettuato tramite bonifico presso una Banca Russa autorizzata ad effettuare
operazioni in valuta estera, ovvero nel caso in cui il lavoro venga effettuato
all’estero e il dipendente importi la valuta estera in un momento successivo al
pagamento.
I lavoratori di nazionalità russa possono essere pagati in valuta estera soltanto nel
caso in cui aprano un conto in valuta estera presso una Banca Russa.
I lavoratori di nazionalità russa sono autorizzati ad aprire conti correnti in valuta
estera senza espressa approvazione della Banca Centrale. Tuttavia, sono tenuti a
notificare le autorità fiscali russe entro un mese dall’apertura di tali conti correnti.
Salario minimo
Il salario minimo mensile è determinata dalla Legge Federale 82-FZ del 19 giugno
2000 e successive modifiche. Esso serve non soltanto a determinare il diritto dei
lavoratori ad una retribuzione minima, ma anche a stabilire le imposte, le penali e
le responsabilità di alcuni contratti di diritto civile.
Come precedentemente evidenziato, il capitale sociale minimo nelle “OOO” o
“ZAO” è determinato come multiplo del salario minimo mensile.
Si noti, tuttavia, che vi sono due parametri per la determinazione del salario
mensile minimo: da una parte è fissato il salario mensile minimo che serve alla
determinazione della retribuzione (pari attualmente a 4.300 rubli) e delle
indennità sociali e dall’altra è stabilito il salario mensile minimo che serve alla
determinazione dei valori delle tasse e dei contratti civili (pari attualmente a 100
rubli).
Si noti che il datore di lavoro può compensare con lo stipendio del lavoratore le
somme dovute da quest’ultimo in virtù di ferie godute ma non maturate, la
restituzione di anticipazioni di stipendio per ore non lavorate.
La compensazione non può eccedere il 20% dello stipendio.
Il lavoratore ha diritto a maggiorazioni della retribuzione per il lavoro
straordinario, per il lavoro festivo, per il lavoro notturno.
Maggiorazioni di stipendio sono altresì previste per i lavoratori nelle zone nord
del paese.
In caso di ritardo superiore a quindici giorni nel pagamento della retribuzione, il
lavoratore ha diritto a sospendere la prestazione lavorativa.
Libro Matricole
Il datore di lavoro è obbligato a tenere un libro matricole per ciascun lavoratore
impiegato dall’azienda per più di cinque giorni. Tale documento indica le
mansioni del lavoratore, gli elementi essenziali del contratto, le ragioni
110
dell’eventuale licenziamento e altre informazioni sul rapporto di lavoro con il
dipendente.
Rapporti sindacali
All’interno dell’azienda sono di regola costituiti uno o più sindacati. L’azienda è
obbligata a fornire alle organizzazioni sindacali gli strumenti per lo svolgimento
della loro attività (ad esempio, luoghi per le riunioni, mezzi di comunicazione e
mezzi di trasporto).
Le organizzazioni sindacali hanno il potere di effettuare ispezioni sul luogo di
lavoro, chiedere informazioni e documentazione al datore di lavoro, proporre
misure disciplinari.
Per modificare le mansioni di un rappresentante sindacale o trasferirlo ad altra
unità produttiva o risolvere il suo rapporto di lavoro, il datore di lavoro deve
ottenere il consenso delle associazioni sindacali di cui essi sono membri.
Nel regime precedente esistevano alcuni casi in cui il datore di lavoro, per
licenziare un dipendente o approvare un regolamento interno, doveva ottenere
l’approvazione del sindacato. Oggi il Codice del Lavoro ha sostituito la necessità
dell’approvazione con un obbligo di consultazione. Nel caso in cui il datore di
lavoro disattenda il parere espresso dal sindacato, quest’ultimo avrà facoltà di
avviare la procedura per vedere accertata l’antisindacalità del comportamento del
datore di lavoro o impugnare il provvedimento del datore di lavoro avanti
l’Ispettorato Federale del Lavoro.
Sicurezza dei lavoratori
Ai sensi dell’art. 212 del Codice del Lavoro, il datore di lavoro deve assicurare la
salute e la sicurezza dei lavoratori sul luogo di lavoro e garantire:
-
la sicurezza degli edifici;
-
l’utilizzo da parte dei lavoratori di adeguati mezzi di protezione;
-
le condizioni di lavoro che permettano il rispetto di adeguati livelli di
sicurezza;
-
l’utilizzo di speciali indumenti e meccanismi di protezioni per i lavoratori
che svolgono attività pericolose o insalubri;
-
l’informazione e formazione in materia di sicurezza;
-
il controllo e verifica delle condizioni di sicurezza;
-
la certificazione delle misure di sicurezza da parte di organismi
specializzati;
-
l’organizzazione di esami medici;
-
l’informazione alle autorità competenti circa le condizioni di sicurezza del
luogo di lavoro;
-
l’adozione di un programma di emergenza;
-
l’adozione di programmi di prevenzione e profilassi;
111
-
il rispetto degli ordini e delle istruzioni delle autorità competenti in
materia di sicurezza;
-
la stipulazione di adeguate assicurazioni per gli incidenti e le malattie
professionali;
-
l’adozione di un regolamento e di istruzioni di sicurezza destinati ai
lavoratori.
Risoluzione del rapporto di lavoro
Il rapporto di lavoro si risolve per le seguenti circostanze:
-
accordo delle parti;
-
scadenza del termine (nei rapporti di lavoro a tempo determinato);
-
servizio militare;
-
annullamento del contratto di lavoro da parte delle autorità competenti;
-
trasferimento del lavoratore ad altra azienda (con il consenso del
lavoratore) o spostamento geografico del datore di lavoro;
-
rifiuto del lavoratore di essere trasferito in caso di trasferimento
dell’azienda, di ristrutturazione o mutamento della compagine sociale del
datore di lavoro;
-
rifiuto del lavoratore alla modifica delle mansioni per inidoneità accertata
da esame medico;
-
risoluzione del rapporto da parte del lavoratore;
-
licenziamento da parte del datore di lavoro;
-
per circostanze al di fuori del controllo delle parti (arruolamento al
servizio militare; condanna penale e assoggettamento a pena detentiva del
lavoratore che gli impedisca di continuare a prestare la propria prestazione
lavorativa, accertamento medico della totale incapacità del lavoratore di
prestare la propria prestazione lavorativa, forza maggiore e altri casi
elencati all’art. 83 del Codice del Lavoro).
Il lavoratore ha facoltà di risolvere il rapporto di lavoro senza necessità di
particolari motivazioni dando al datore di lavoro un preavviso di almeno due
settimane.
-
La scadenza del termine di durata del contratto a tempo determinato deve
essere comunicata al lavoratore con un preavviso di almeno tre giorni di
calendario.
Il rapporto di lavoro a termine collegato al compimento di una specifica
prestazione si risolve al compimento di tale prestazione.
Il rapporto di lavoro a termine collegato ad una specifica necessità si risolve al
venire meno di tale necessità (fine della stagione, ritorno del lavoratore assente).
112
Licenziamento
I motivi di licenziamento sono tassativamente previsti dal Codice del Lavoro e
sono i seguenti:
-
liquidazione della società;
-
riduzione del personale;
-
inabilità del lavoratore
professionale);
-
inadempimento ripetuto e immotivato del lavoratore dei propri obblighi
seguito dal procedimento disciplinare;
-
singolo inadempimento che sia costituito da: assenza dal lavoro senza
giustificato motivo; abuso di alcol o di sostanze stupefacenti sul luogo di
lavoro; violazione degli obblighi di segretezza, furto, danneggiamento,
distruzione di proprietà accertati da sentenza o provvedimento
amministrativo;
-
violazione di disposizioni di sicurezza sul luogo di lavoro che abbiano
determinato o fossero in grado di determinare danni rilevanti;
-
violazioni colpose di un lavoratore con responsabilità finanziaria;
-
azioni contro la moralità pubblica nel caso dei lavoratori aventi funzioni
pedagogiche;
-
produzione di documenti falsi in sede di assunzione.
(per
motivi
di
salute
o
per
incapacità
Il datore di lavoro può risolvere il rapporto di lavoro con i dirigenti in caso di
trasferimento dell’azienda, mutamento della compagine sociale, ovvero di singoli
episodi di inadempimento ai loro obblighi.
La procedura di licenziamento è molto dettagliata e deve essere rispettata a pena
di nullità.
Nel caso in cui il datore di lavoro intenda avviare una procedura di
licenziamento, deve informare i sindacati almeno due mesi prima dello
scioglimento del contratto, ovvero tre mesi prima del licenziamento collettivo.
Il licenziamento non può essere intimato durante la malattia, la inabilità o durante
le ferie del lavoratore.
Il periodo di preavviso è pari a due mesi (in caso di liquidazione e riduzione del
personale).
Per quanto concerne i lavoratori minori di anni diciotto è possibile licenziarli solo
con il consenso dell’Ispettorato Federale del Lavoro e della Commissione per la
Protezione dei Minori, salva l’ipotesi della liquidazione.
Per quanto concerne le lavoratrici in stato di gravidanza è possibile licenziarle
solo in caso di liquidazione.
Per quanto concerne le lavoratrici con figli di età inferiore ai tre anni, lavoratrici
non coniugate con figli a carico minori di anni quattordici o con figli disabili
minori di anni diciotto, e altre persone con a carico figli minori di anni quattordici
113
o figli disabili minori di anni quindici, orfani della madre, è possibile licenziarli
solo per i motivi indicati numero 1, 5-8, 10-11 dell’art. 81 del Codice del Lavoro.
Infine, ai sensi dell’art. 234, il datore di lavoro è responsabile nei confronti del
lavoratore per l’illegittima risoluzione del rapporto di lavoro.
I rimedi per il licenziamento illegittimo sono la reintegrazione sul luogo di lavoro
e il risarcimento dei danni per la retribuzione non percepita.
Trattamento di fine rapporto
Il trattamento di fine rapporto di lavoro è di regola pari a due settimane di salario
nel caso in cui il rapporto di lavoro sia risolto per i seguenti motivi:
-
servizio militare;
-
rifiuto da parte del lavoratore al trasferimento per decisione del medico in
considerazione delle condizioni di salute;
-
rifiuto da parte del lavoratore di trasferimento geografico;
-
sopravvenuta inidoneità al lavoro;
-
reintegrazione del lavoratore;
-
inadempimento da parte del datore di lavoro;
-
mutamento delle condizioni del contratto di lavoro.
In caso di liquidazione o procedura di mobilità collettiva, il lavoratore ha diritto
ad un’indennità pari ad un mese di stipendio.
Nel caso di licenziamento dei membri di organi dirigenziali, vice direttori o capi
contabili per il mutamento della compagine sociale, questi avranno diritto ad
un’indennità pari a tre mesi di stipendio.
4.2.
Lavoratori stranieri
A seguito dell’emanazione della Legge Federale sulla condizione giuridica dei
Cittadini Stranieri nella Federazione Russa N. 115-FZ del 25 Luglio 2002 e del
Decreto del Governo della Federazione Russa sulla Procedura per il rilascio di
Permessi di Lavoro ai cittadini stranieri e apolidi N. 681 del 15 novembre 2006, un
cittadino straniero può lavorare nella Federazione Russa solo se ha ottenuto un
permesso di lavoro.
Sono previste alcune eccezioni alla necessità di ottenere un permesso di lavoro per
alcune categorie di lavoratori: giornalisti, studenti, professori universitari,
cittadini stranieri residenti costantemente in Russia, partecipanti al programma
per gli ex cittadini dell’URSS, dipendenti di Consolati e Ambasciate, dipendenti di
società straniere che si occupano di assemblaggio e manutenzione di macchinari
importati in Russia.
La società o l’ufficio di rappresentanza deve ottenere innanzitutto un permesso di
natura generale per l’assunzione di personale straniero con il quale viene
riconosciuta alla società straniera la possibilità di assumere un determinato
numero di dipendenti di nazionalità straniera.
114
Successivamente l’azienda deve ottenere uno specifico permesso di lavoro per
ciascun lavoratore straniero.
Si noti che anche i rappresentanti legali e i dipendenti di una sede secondaria o di
un ufficio di rappresentanza di una società straniera devono essere dotati di un
permesso di lavoro.
Per quanto concerne il legale rappresentante di una sede secondaria o di un
ufficio di rappresentanza di una società straniera, la mancanza di un permesso di
lavoro non è in grado di impedire alla sede secondaria o all’ufficio di
rappresentanza di operare, ma potrebbe determinare l’applicazione di sanzioni
(tra cui la sanzione della deportazione).
La procedura per l’ottenimento dei permessi di lavoro è stata di recente
completamente modificata. La procedura precedentemente in vigore per
l’emissione di tali permessi normalmente prendeva approssimativamente tre mesi
di tempo; la nuova procedura dovrebbe richiedere un tempo di circa uno - due
mesi.
L’ottenimento di permessi di lavoro è assoggettato al rispetto delle quote
determinate annualmente dal Governo, similmente a quanto previsto in Italia. La
lista che segue indica i documenti normalmente richiesti per ottenere un permesso
di lavoro:
Documenti richiesti al datore di lavoro:
Se entità giuridiche russa:
-
copia autentica del certificato di registrazione dell’entità giuridica presso il
Registro Statale Unitario;
-
copia autentica del certificato di registrazione dell’entità giuridica presso
l’Ufficio Tributario.
-
Se entità giuridica straniera:
-
copia autentica del certificato di registrazione dell’entità giuridica presso il
Registro Statale Unitario;
-
copia autentica del certificato di registrazione dell’entità giuridica presso
l’Ufficio Tributario;
-
copia autentica del certificato di apertura della sede secondaria e copia
autentica del certificato di accreditamento;
-
copia del permesso di apertura dell’ufficio di rappresentanza;
-
bozza del contratto di lavoro o qualsiasi altro documento comprovante gli
accordi presi con il lavoratore;
-
pagamento della tassa.
-
L’elenco è indicativo in quanto le autorità potrebbero richiedere ulteriore
documentazione.
Documenti richiesti al dipendente:
115
-
fotocopia del passaporto, la cui validità residua dovrà essere di minimo sei
mesi (l’originale dovrà essere mostrato alle autorità al momento della
presentazione della domanda) e foto 30x40;
-
copia del diploma straniero;
-
certificato medico comprovante che l’impiegato è HIV negativo e non
abusa di droghe.
-
L’elenco è indicativo in quanto le autorità potrebbero richiedere ulteriore
documentazione
Il permesso di lavoro dura un anno ed è rinnovabile alla scadenza. Il lavoratore
può prestare solo l’attività lavorativa specificata nel permesso.
4.3.
Controversie
Le controversie individuali in materia di lavoro dipendente sono risolte da una
Commissione Arbitrale e dal Tribunale.
La Commissione Arbitrale è formata da rappresentanti dei lavoratori e dei datori
di lavoro in misura paritetica.
Il termine per avviare una controversia in materia di lavoro dipendente è di tre
mesi dalla data in cui la parte ha avuto conoscenza della violazione perpetrata.
La Commissione deve trattare la controversie nel termine di dieci giorni dalla
data del deposito della domanda.
E’ ammesso il procedimento in contumacia del lavoratore se presta il suo
consenso scritto. La Commissione ha facoltà di sentire testimoni e consulenti
tecnici.
La decisione della Commissione è deliberata con la maggioranza dei voti dei suoi
componenti. due copie autentiche del provvedimento sono consegnate alle due
parti. Alla decisione viene data esecuzione entro tre giorni dalla scadenza del
termine di dieci giorni per presentare l’impugnazione avanti al Tribunale.
Alcune controversie possono essere decise direttamente dal Tribunale senza che le
parti debbano adire preventivamente la Commissione Arbitrale, tra cui:
-
cause di reintegrazione sul posto di lavoro;
-
modifica della data o della motivazione del licenziamento;
-
rifiuto di assunzione;
-
controversie tra il lavoratore ed il datore di lavoro (imprenditore
individuale);
-
controversie in merito a comportamenti discriminatori;
-
mutamento di mansioni;
-
controversie in merito ai pagamenti dovuti al lavoratore (differenze di
salario, risarcimento del danno);
-
controversie in merito alla violazione da parte del datore di lavoro delle
disposizioni sul trattamento di dati personali del lavoratore.
116
Da un punto di vista della prassi, l’interpretazione delle disposizioni in materia
lavoristica operata dall’Autorità giudiziaria è in genere favorevole al lavoratore.
I lavoratori sono esonerati dal pagamento delle spese legali e giudiziarie.
117
5. IL SISTEMA DI SOLUZIONE DELLE CONTROVERSIE
5.1.
Cause civili
Ordinamento giudiziario
L'ordinamento giudiziario civile russo è tripartito: vi è, infatti, una giurisdizione
ordinaria composta da tribunali civili il cui vertice è la Corte Suprema Civile di
ventitre membri, una giurisdizione commerciale composta da tribunali arbitrali
detti “Arbitrazh” il cui vertice è la Corte Suprema Arbitrazh di sei membri e una
giurisdizione costituzionale costituita dalla sola Corte Costituzionale di
diciannove membri.
L'ordinamento dei tribunali civili e dei tribunali Arbitrazh è organizzato su tre
livelli di giurisdizione, mentre l'ordinamento giudiziario costituzionale ha un solo
livello, quello della Corte Costituzionale.
La competenza giurisdizionale è ripartita tra i diversi tribunali “per materia”,
mentre il valore della controversia non ha alcuna rilevanza.
I tribunali civili hanno competenza giurisdizionale generale sulle controversie
individuali civili (commerciali, di famiglia, locazioni, successioni, lavoro), oltre ad
avere competenza sulle questioni di diritto penale e amministrativo.
I tribunali commerciali Arbitrazh hanno, invece, competenza sulle controversie
commerciali tra società, sulle controversie tra soci, sui fallimenti, sugli atti delle
autorità amministrative di natura economica, e sull’esecuzione delle sentenze
straniere e dei lodi arbitrali.
I tribunali commerciali Arbitrazh, nonostante il nome richiami la natura arbitrale,
appartengono all’ordine giudiziario ordinario e sono generalmente indicati come
“tribunali commerciali”.
In realtà la parola “Arbitrazh” deriva dal significato originale della parola
“arbitrage”: acquisto di un bene in un mercato e vendita contestuale dello stesso
bene in un altro mercato allo scopo di trarne profitto.
Giudici togati e giudici popolari
Il sistema giudiziario russo è di natura inquisitoria e non dispositiva. Il giudice,
oltre a valutare le allegazioni e le prove presentate dalle parti, infatti, ha una parte
attiva nel procedimento e ha facoltà di chiedere alle parti o a terzi di esibire
ulteriori prove.
Le cause civili sono risolte esclusivamente da giudici togati.
Le cause commerciali possono essere decise, in primo grado, su richiesta delle
parti, da un giudice togato e da due esperti del settore non togati iscritti all’albo
tenuto presso lo stesso tribunale.
118
Prescrizione
Il termine di prescrizione in diritto russo è in genere di tre anni. In relazione a
specifici rapporti giuridici, il diritto stabilisce termini diversi di prescrizione.
Ai sensi dell’art. 198 del codice civile, la disciplina sulla prescrizione è
inderogabile.
La prescrizione non può essere rilevata d’ufficio dal giudice, ma può essere
dichiarata soltanto su istanza della parte che intende valersene.
Il termine di prescrizione è sospeso (e dunque ricomincia a decorrere una volta
cessata la causa che ne ha determinato la sospensione) nei seguenti casi:
-
l’esercizio del diritto è impedito da circostanze di forza maggiore;
-
il titolare del diritto è sottoposto a servizio di leva;
-
l’esecuzione dell’obbligazione è postergata per atto del governo;
-
la legge che disciplina il rapporto giuridico in oggetto è sospesa.
Il termine di prescrizione è interrotto (e dunque comincia a decorrere nuovamente
un nuovo termine di prescrizione) nel caso in cui il titolare del diritto eserciti il
proprio diritto ovvero la controparte riconosca il proprio debito.
Il debitore che abbia pagato il proprio debito, sebbene prescritto, non ha azione di
regresso nei confronti del creditore, nemmeno se, al momento del pagamento, non
conoscesse la prescrizione.
Introduzione del giudizio
I procedimenti civili sono introdotti con atto di citazione depositato in Tribunale.
Il Codice di procedura civile stabilisce il contenuto dell’atto di citazione e la
documentazione da depositare contestualmente al deposito dell’atto.
In caso di irregolarità dell’atto di citazione, il giudice può chiedere alla parte di
correggerne il contenuto concedendo un termine per depositare l’atto di citazione
così corretto.
In mancanza di correzione, la domanda è rigettata.
Procedimento avanti i tribunali Arbitrazh
Successivamente al deposito dell’atto di citazione, alle parti viene notificato
l'avvio del procedimento dal tribunale con apposita comunicazione.
Successivamente ha luogo un’udienza preliminare in cui le parti sono tenute a
dichiarare le proprie allegazioni e a produrre le prove a sostegno delle proprie
domande. La fase preparatoria dura approssimativamente due mesi.
All’udienza preliminare il Giudice invita le parti a conciliarsi anche mediante
l’opera di un mediatore.
Entro un mese dalla data dell’udienza preliminare il giudice deve emettere la
sentenza.
119
La parte soccombente può impugnare la decisione del giudice di primo grado,
entro un mese, avanti lo stesso Tribunale (che in secondo grado deve essere
composto da giudici diversi). Il giudizio di secondo grado che viene denominato
"appello" ("appelliatsionnaia instantiia") deve essere emesso entro un mese dal
deposito dell’impugnazione.
La sentenza del tribunale d'appello può essere impugnata avanti il tribunale di
cassazione entro due mesi dalla sentenza d’appello ("kassatsionnaia instantiia").
La sentenza del Tribunale di Cassazione può essere impugnata avanti la Suprema
Corte di Arbitrazh (“Vysshyi Arbitrazhnyi Sud”), che deve emettere una decisione
entro un mese dalla proposizione dell’impugnazione.
Il termine per ottenere una decisione del Tribunale Arbitrazh di primo grado è
dunque di circa quattro mesi. Il giudizio per giungere alla decisione definitiva con
efficacia di giudicato della Suprema Corte Arbitrazh richiede circa un anno.
Procedimento avanti i Tribunali Civili
Nei tribunali civili la procedura è simile. Il Tribunale di primo grado deve rendere
la propria decisione entro due mesi dal deposito dell’atto di citazione. Il termine
per l’impugnazione della sentenza di primo grado avanti il Tribunale di
Cassazione è di dieci giorni. Il Tribunale di Cassazione deve rendere la propria
decisione entro due mesi. La decisione del Tribunale di Cassazione può essere
impugnata avanti la Corte Suprema Civile che deve emettere sentenza entro uno o
due mesi (a seconda della circoscrizione in cui la domanda è stata presentata).
Il termine per ottenere un giudizio avanti l’autorità giudiziaria civile ordinaria è
dunque pari a due - tre mesi dal deposito dell’atto di citazione. Il termine per
ottenere un giudizio della Corte Suprema è di circa un anno e mezzo.
La durata del processo può essere sensibilmente estesa dalle parti che possono
esercitare alcuni diritti procedurali e possono altresì essere rimesse nei termini nel
caso sussistano giusti motivi.
Prove
Durante l’udienza preliminare le parti devono scambiarsi tutta la documentazione
e le prove a sostegno delle proprie allegazioni.
È il giudice a decidere se sussiste la necessità che le parti producano ulteriori
prove e se sia il caso di ordinare una consulenza tecnica o l’intervento di terzi.
Qualora una parte non abbia la disponibilità di elementi di prova, può chiedere
che il giudice ordini all’altra parte l’esibizione di documentazione o altri elementi
di prova. In caso di rifiuto, l’altra parte è sottoposta a sanzioni amministrative.
Quando il giudice ritiene che l’esibizione delle prove da parte di entrambe le parti
sia stata completata, rimette la causa in decisione.
Nei procedimenti di impugnazione, è possibile produrre nuove prove soltanto se
non è stato possibile produrle in primo grado per giusti motivi.
120
Di regola, le cause avanti i Tribunali Commerciali Arbitrazh vengono istruite
esclusivamente con prove documentali, mentre le udienze civili sono decise anche
sulla base di deposizioni testimoniali e delle consulenze tecniche.
Rimedi cautelari
Le parti di un processo hanno la possibilità di esperire vari rimedi cautelari, sia
prima che durante il giudizio di merito. Tra i rimedi cautelari si possono
menzionare:
-
sequestro dei beni del convenuto;
-
inibitoria;
-
esecuzione coattiva di determinati comportamenti;
-
interruzione dell’esecuzione di un documento revocato dal richiedente;
-
inibitoria alla vendita coattiva di beni sequestrati nel caso in cui sia
pendente giudizio per il riesame del sequestro.
Il giudice decide in merito alla domanda di misura cautelare, inaudita altera parte
(senza contraddittorio dell’altra parte), entro un giorno dal deposito della
domanda di concessione del provvedimento cautelare.
Il provvedimento cautelare viene concesso quando, nelle more del giudizio,
l’esercizio del diritto da parte dell’attore, potrebbe divenire impossibile o
particolarmente difficile.
Ai sensi del diritto russo, non possono essere concessi rimedi cautelari nel caso in
cui la controversia di merito sia pendente avanti un tribunale straniero. Tali
rimedi cautelari sono invece disponibili nel caso in cui la controversia sia
pendente di fronte ad un tribunale arbitrale internazionale.
Nei procedimenti avanti i tribunali commerciali Arbitrazh, il convenuto può
chiedere che il giudice imponga all’attore, che abbia chiesto la concessione di una
misura cautelare, la prestazione di una cauzione (nella forma di una fideiussione,
di un deposito cauzionale o di un pegno). La cauzione non può essere inferiore
alla metà del valore della controversia, non può superare l’intero valore della
controversia e deve essere prestata entro quindici giorni dalla richiesta.
Il convenuto può chiedere all’attore il risarcimento dei danni determinati dalla
concessione di una misura cautelare, nel caso in cui successivamente l’attore
soccomba nel giudizio di merito.
Esecuzione dei provvedimenti giudiziali
In caso di sentenza favorevole che sia passata in giudicato e costituisca, dunque,
titolo esecutivo, la parte, che ha ottenuto una decisione in suo favore, può
presentare il titolo esecutivo direttamente presso la banca del debitore e ottenere
direttamente il pagamento del proprio credito.
In alternativa, il creditore si rivolge all’ufficiale giudiziario che cura l’esecuzione
del credito mediante l’individuazione dei beni del debitore, il sequestro degli
stessi e la vendita all’asta.
121
La violazione dei provvedimenti del giudice da parte del debitore può
determinare l’applicazione di sanzioni amministrative, civili e penali.
La banca, che si rifiuti di pagare le somme dovute dal proprio cliente in virtù di
una sentenza esecutiva, è sottoposta ad una sanzione amministrativa pari alla
metà del valore della causa.
La parte soccombente è tenuta al pagamento delle spese del giudizio e delle spese
legali della controparte che, tuttavia, devono essere contenute entro un importo
ragionevole.
Patto di quota lite
In alcuni ordinamenti è vietata tra gli avvocati e i propri clienti, la pattuizione
diretta ad ottenere, a titolo di corrispettivo della prestazione professionale, una
percentuale del bene controverso ovvero una percentuale rapportata al valore
della lite.
Nell’ordinamento della Federazione Russa non c’è alcuna previsione specifica
circa l’ammissione o il divieto del patto di quota lite tra i clienti e i propri
avvocati.
Impugnazioni
La parte soccombente in un giudizio di fronte ad un Tribunale Arbitrazh può
impugnare le sentenze tramite una domanda d’appello per i seguenti motivi:
-
omessa considerazione di alcuni punti fondamentali della controversia;
-
mancata prova di circostanze fondamentali che il tribunale ha dichiarato
come sussistenti;
-
contraddittorietà della motivazione rispetto alle risultanze del processo;
-
violazione della legge sostanziale o procedurale.
La sentenza di secondo grado può essere impugnata avanti al Tribunale di
Cassazione che ha facoltà di modificare o annullare la decisione di secondo grado.
L’impugnazione avanti la Suprema Corte Arbitrazh è ammessa soltanto:
-
per violazione dell’uniforme interpretazione e applicazione della legge;
-
qualora la decisione del Tribunale di Cassazione pregiudichi la giusta
decisione di un’altra controversia;
-
nel caso in cui la decisione sia in grado di violare i diritti di un numero
elevato di persone o gli interessi pubblici.
Le decisioni dei tribunali civili ordinari possono essere impugnate in primo e
secondo grado con la stessa procedura e per gli stessi motivi applicabili alle
decisioni dei tribunali commerciali. L’unica differenza è relativa al giudizio di
legittimità della Suprema Corte della Federazione Russa, avanti la quale è
possibile impugnare la sentenza di secondo grado solamente per violazione di
legge.
122
Giudizi stranieri
Le sentenze straniere possono essere riconosciute e eseguite nel territorio della
Federazione Russa qualora vi sia un trattato bilaterale internazionale di mutuo
riconoscimento delle sentenze straniere.
La Federazione russa partecipa ad una serie di trattati multilaterali sul
riconoscimento delle decisioni. La Russia ha aderito alla Convenzione delle
Nazioni Unite per il riconoscimento e l'esecuzione dei lodi arbitrali stranieri.
Un accordo, sul riconoscimento ed esecuzione delle sentenze, è stato sottoscritto
con l’Italia a Roma nel 25 gennaio 1979.
L’ 08 agosto 1986 è entrato in vigore tale convenzione sull’assistenza giudiziaria,
che ha ad oggetto anche il reciproco riconoscimento delle sentenze emesse dalle
Autorità giurisdizionali italiane e russe (in quanto la Federazione Russa è
“successore” dell’URSS nell’ambito dei trattati internazionali).
Precisamente, all’art. 19, tale convenzione stabilisce che “ciascuna Parte
contraente riconosce le decisioni giudiziarie definitive in materia civile
pronunciate sul territorio dell’altra Parte contraente da tribunali competenti ai
sensi dell’art. 24 ”.
Secondo l’art. 20 “la richiesta di riconoscimento viene presentata al Tribunale che
ha adottato la decisione sulla causa in prima istanza. Detto tribunale inoltra la
richiesta al Tribunale competente per la decisione”.
Documenti da allegare alla richiesta sono:
-
una copia della decisione giudiziaria certificata conforme dal Tribunale,
con attestazione che essa è definitiva, se ciò non risulta dal testo della
decisione stessa;
-
un documento da cui risulti che al convenuto che non ha partecipato al
processo, o ad un suo rappresentante, è stato notificato in tempo debito e
nella forma dovuta l’atto di citazione e di convocazione in Tribunale;
-
le traduzioni certificate conformi dei documenti indicati nel presente
articolo, nonché la traduzione della richiesta.
Il tribunale, secondo l’art. 24, è considerato competente qualora ricorra una delle
seguenti condizioni:
-
alla data della presentazione dell’istanza il convenuto aveva il domicilio o
la residenza nel territorio della parte contraente richiedente;
-
la controversia riguarda l’attività di uno stabilimento, o una succursale, a
carattere commerciale o industriale, oppure di altra natura, che il
convenuto possiede nel territorio della parte contraente richiedente;
-
l’obbligazione contrattuale oggetto della controversia è stata o deve essere
eseguita nel territorio della parte contraente richiedente;
-
il fatto da cui deriva una responsabilità extracontrattuale si è verificato nel
territorio della parte contraente richiedente;
123
-
nelle cause di richiesta di alimenti, l’attore, alla data della presentazione
dell’istanza, aveva il domicilio o la residenza nel territorio della parte
contraente richiedente.
Come precedentemente accennato gli arbitrati internazionali emessi da Tribunali
arbitrali con sede in territorio diverso dalla Federazione Russa sono eseguibili in
Russia ai sensi della Convenzione di New York del 1958, avente ad oggetto il
riconoscimento e l’esecuzione dei lodi arbitrali stranieri.
Sul presupposto della convenzione bilaterale sul mutuo riconoscimento delle
sentenze, i tribunali russi riconoscono (art. 412 de codice di procedura civile) la
sentenza straniera senza riesaminarne il merito soltanto nei seguenti casi:
-
la sentenza straniera è passata in giudicato nello Stato in cui è stata emessa;
-
il convenuto è stato notificato ed è stato messo nella posizione di
partecipare al processo;
-
la controversia non è tra quelle per cui vi sia la competenza esclusiva dei
tribunali russi;
-
non è già stata emessa decisione di un tribunale russo tra le stesse parti e
nella stessa materia;
-
non è pendente avanti un tribunale russo la stessa controversia tra le stesse
parti e la causa in Russia non è stata introdotta prima della causa straniera;
-
non è scaduto il termine di prescrizione per l’esecuzione della sentenza;
-
l’esecuzione della sentenza straniera non è contraria all’ordine pubblico.
Requisiti dei procuratori delle parti
Fino al 1° settembre 2002, i procuratori delle parti avanti ai Tribunali Commerciali
Arbitrazh non dovevano avere particolari requisiti professionali. Era sufficiente
una procura e non era richiesta la laurea in giurisprudenza.
Con la riforma operata dalla Legge n. 95-FZ del 24 luglio 2002, entrata in vigore il
1° settembre 2002, soltanto gli avvocati possono essere nominati quali procuratori
delle parti avanti i tribunali Arbitrazh.
5.2.
Arbitrato
Validità della clausola arbitrale
La clausola arbitrale, per essere valida, deve essere formulata per iscritto. Deve
essere contenuta in un documento che deve essere sottoscritto dalle parti, o
confermato tramite uno scambio di corrispondenza in cui l’esistenza di un
accordo sulla clausola arbitrale è affermato da una parte e non è contestato
dall’altra.
È ammissibile la clausola arbitrale inserita in un contratto alla quale le parti, in un
accordo tra le stesse sottoscritto, facciano un rinvio (ad esempio la clausola
arbitrale contenuta in un contratto standard al quale le parti facciano soltanto un
rinvio non recettizio).
124
Numero e scelta degli arbitri
Nel caso in cui la clausola arbitrale non stabilisca il numero degli arbitri e la
procedura per la nomina, il numero degli arbitri sarà pari a tre. Ciascuna parte
nomina un arbitro. Gli arbitri così nominati nomineranno il terzo arbitro.
Nel caso in cui una delle parti non nomini il proprio arbitro entro trenta giorni
dalla richiesta formulata dall’altra parte, il secondo arbitro è nominato dal
Presidente della Camera di Commercio della Federazione Russa.
Le parti possono ricusare gli arbitri nominati dall’altra parte in caso vi siano
dubbi sulla loro imparzialità, la loro indipendenza o il possesso dei requisiti
professionali necessari per la conoscenza della controversia.
Procedura
Il diritto russo non contiene alcuna disposizione specifica circa la procedura dei
procedimenti arbitrali, che è, infatti, stabilita dalle parti stesse.
È previsto che gli arbitri possano emettere misure cautelari chiedendo alla parte
istante la prestazione di idonea cauzione.
Nel caso in cui la parte nei confronti della quale è stata emessa la misura cautelare
non intenda darvi spontanea esecuzione, la misura cautelare non è soggetta ad
esecuzione forzata. La parte che ha ottenuto la misura cautelare dovrà, dunque,
attendere il giudizio definitivo da parte del collegio arbitrale per potere ottenere
l’esecuzione forzata.
Il lodo arbitrale deve essere emesso in forma scritta e sottoscritto dagli arbitri.
Una copia viene consegnata a ciascuna parte. Il lodo arbitrale dà atto delle
motivazioni che hanno determinato la decisione e determina il costo della
procedura.
Il lodo indica, altresì, il luogo e la data della decisione.
Non è stabilito alcun termine entro il quale gli arbitri debbano emettere il lodo.
Impugnazione del lodo arbitrale
Il lodo arbitrale può essere impugnato da ciascuna parte per i seguenti motivi:
-
incapacità di una delle parti;
-
invalidità della clausola arbitrale secondo la legge del contratto;
-
mancata notifica alla controparte circa la nomina dell’arbitro;
-
l’oggetto della controversia non è compreso tra quelli sottoposti
all’arbitrato;
-
il collegio arbitrale è formato in violazione degli accordi delle parti;
-
l’oggetto della controversia non è tra quelle che possono essere
compromesse per arbitri;
-
il lodo è contrario all’ordine pubblico.
125
Nel caso in cui soltanto una parte dell’oggetto della controversia non sia
compresa nell’oggetto della clausola arbitrale, il tribunale può dichiarare la nullità
parziale del lodo.
L’impugnazione del lodo viene proposta avanti i Tribunali Commerciali Arbitrazh.
Nell’ultimo decennio è notevolmente aumentato il numero degli operatori
stranieri che hanno concordato con la controparte russa di far amministrare un
eventuale arbitrato dalle camere arbitrali locali. Non tutti sono però consapevoli
dei rischi impliciti in tale scelta.
sistema giudiziario ha mantenuto il sistema di risoluzione delle controversie
commerciali vigente ai tempi del regime sovietico.
Il
Questa caratteristica comporta che l’arbitrato in Russia non sia proprio identico a
quello che si utilizza in altri Paesi.
Al di là delle ragioni che possono portare ad accettare la proposta della
controparte russa che insista per ricorrere all'arbitrato nel proprio paese, si dovrà
tenere presente la possibilità di far svolgere l’arbitrato presso una camera
arbitrale internazionale che meglio garantisca un territorio neutrale. In genere, i
paesi dell'ex patto di Varsavia dimostrano spesso una preferenza per le camere
arbitrali di Vienna e di Stoccolma presso le rispettive camere di commercio,
essendo queste le istituzioni che nei passati decenni hanno amministrato arbitrati
tra aziende occidentali e soggetti dell'area est europea.
126
SISTEMA FINANZIARIO
6. IL SISTEMA BANCARIO E FINANZIARIO
Sulla base dell’attuale assetto legislativo, le competenze in materia di disciplina e
vigilanza sulle istituzioni finanziarie sono così ripartite:
-
la disciplina e la vigilanza sulle istituzioni creditizie sono attribuite alla
competenza della Banca Centrale;
-
il Ministero delle Finanze è competente in materia di imprese di
assicurazione;
-
la Federal Securities Commission è competente in materia di imprese di
investimento;
-
il Ministero del Lavoro assume la responsabilità in materia di fondi
pensione.
Sebbene il ruolo delle istituzioni creditizie possa apparire, ad un semplice esame
numerico, subordinato rispetto alle istituzioni finanziarie non bancarie, in realtà
le stesse assumono una posizione predominante nell’attività di intermediazione
finanziaria. I privati continuano a riporre le proprie preferenze, per quanto
riguarda la gestione finanziaria, negli istituti di credito.
Le crescente attenzione della vigilanza alla capitalizzazione degli istituti creditizi
ed al rispetto di requisiti prudenziali in tema di assunzione di rischio crea
condizioni favorevoli all’intensificarsi dei processi di Merger and Acquisition
nell’industria bancaria. Soprattutto dopo l’entrata in vigore della Legge Federale
N. 135-FZ del 26 luglio 2006 denominata “legge antimonopolio” che ha eliminato
una serie di ostacoli amministrativi per le fusioni e le acquisizioni.
L’attuale struttura del settore finanziario ove le banche assumono un ruolo
preponderante nella trasformazione del risparmio accumulato in investimenti,
costituisce, in massima parte, il risultato dell’evoluzione legislativa e
regolamentare nonché della crescente domanda di servizi bancari di base.
Lo sviluppo del settore bancario in Russia ha incominciato ad attrarre l’attenzione
delle autorità politiche relativamente tardi. In effetti, il settore bancario,
nell’assetto attuale, è venuto delineandosi negli ultimi quindici anni. L’industria è
retta da una struttura a due livelli (two tier banking structure): al primo livello (first
tier) vi è la Banca Centrale con funzioni di regolamentazione e vigilanza sul
sistema bancario, mentre al secondo livello (second tier) vi è il sistema delle banche
commerciali.
Correntemente, l’industria bancaria è governata da un set di leggi federali che
coprono diversi aspetti del business bancario:
-
Legge N. 86-FZ del 10 giugno 2002 che disciplina lo status, gli scopi
statutari, le funzioni ed i poteri della Banca Centrale;
127
-
Legge N. 17-FZ del 3 febbraio 1996 di disciplina dell’attività bancaria. Tale
legge oltre a dettare la definizione di “istituzione creditizia” (bancaria e
non bancaria), definisce i principi per l’autorizzazione, il funzionamento e
la liquidazione delle istituzioni creditizie in Russia;
-
Legge N. 40-FZ del 25 febbraio 1999 sulle istituzioni creditizie in stato
d’insolvenza. Tale legge definisce procedure e misure atte a prevenire
l’insorgere di condizioni d’insolvenza;
-
Legge N. 144-FZ dell’8 luglio 1999 sulla ristrutturazione delle istituzioni
creditizie. La legge, in particolare, detta misure applicabili alle istituzioni
creditizie che versino in crisi di liquidità, al fine di ripristinarne la
solvibilità ovvero porle in liquidazione;
-
Legge N. 117-FZ del 23 giugno 1999 di disciplina della concorrenza
nell’industria dei servizi finanziari. L’obiettivo della legge è la tutela della
concorrenza nel mercato dei servizi bancari, assicurativi e sul mercato dei
capitali;
-
Legge N. 115-FZ del 7 agosto 2001: tale legge detta misure volte a
contrastare il riciclaggio di denaro proveniente da attività criminose ed il
finanziamento di attività terroristiche;
-
Legge N.127-FZ del 26 ottobre 2002, sulla cessazione delle organizzazioni
creditizie, che sancisce forme e condizioni relative alle necessarie misure
per prevenire il fallimento degli istituti di credito, insieme con le
particolarità della dichiarazione fallimentare e della procedura concorsuale
degli stessi;
-
Legge N.177-FZ del 23 dicembre 2003, sull’assicurazione dei depositi delle
persone fisiche nelle banche della Federazione Russa, disciplina la materia
definendo competenze, forma organizzativa e attività dell’ente che
adempie;
-
Legge N.315-FZ del 31 dicembre 2008, sull’attività bancaria, che modifica
l’avviso ai creditori ed alle autorità fiscali in occasione della
riorganizzazione di persone giuridiche.
Per lungo tempo è mancato un provvedimento specifico per la tutela dei
depositanti. La costituzione di una safety net (nell’industria del credito, per safety
net s’intende uno schema di protezione dei depositanti a fronte di condizioni di
insolvenza delle banche), tuttavia, ha costituito oggetto di apposito
provvedimento di legge, che, dopo un lungo processo consultivo in sede politica,
è stato ratificato nel dicembre 2003. Tale Legge (Law on Insurance of Individual Bank
Deposits in the Russian Federation N. 177-FZ del 23 dicembre 2003) rende
obbligatoria l’assicurazione dei depositi individuali presso il sistema bancario.
Per quel che riguarda le riforme del settore bancario, in primo luogo riguardano il
passaggio accelerato al Sistema internazionale di rendicontazione, IAS,
l’introduzione in Russia dei principi di regolamentazione consolidata,
l’applicazione delle norme di Basilea-2, l’aumento della trasparenza delle
strutture azionarie degli istituti di credito, nonché la revisione all’aumento del
volume minimo di capitali propri delle banche.
128
6.1.
La Banca Centrale
La Banca Centrale della Federazione Russa (Central Bank of the RSFSR) è stata
fondata il 13 luglio 1990 sulle ceneri della State Bank dell’Unione Sovietica (State
Bank of the RSFSR). Organizzazione, funzioni e poteri sono disciplinati dalla legge
di disciplina della Banca Centrale (Federal law on the Central Bank of the Russian
Federation) emanata dal Soviet Supremo il 2 dicembre 1990. La disciplina dettata
da tale legge attua l’articolo 75 della Carta Costituzionale della Federazione Russa
ove è scolpito lo status legale e costituzionale della Banca Centrale. Secondo la
lettera dell’art. 75 della Costituzione, la Banca Centrale:
-
ha la potestà esclusiva in materia di emissione monetaria;
-
garantisce la stabilità della divisa domestica, il rublo.
La legge sulla Banca Centrale ne specifica gli obiettivi statutari all’art. 3 e le
funzioni all’art. 4. Gli obiettivi della Banca Centrale comprendono, oltre alla
difesa della divisa, lo sviluppo ed il rafforzamento del sistema bancario e la
garanzia dell’ordinato ed efficiente funzionamento del sistema dei pagamenti. La
finalità lucrativa, d’altra parte, non rientra tra i fini propri della Banca Centrale.
Nel perseguimento delle suddette finalità, la Banca Centrale:
-
è responsabile, di concerto con il governo federale, dell’esercizio della
politica monetaria;
-
è l’unico istituto di emissione;
-
funge da prestatore di ultima istanza per gli enti creditizi;
-
ha potestà regolamentare in materia di attività bancaria;
-
autorizza (e revoca l’autorizzazione) l’esercizio dell’attività bancaria;
-
ha potestà regolamentare in materia di funzionamento del sistema dei
pagamenti;
-
gestisce le riserve estere.
Nell’esercizio delle funzioni legislativamente assegnatele, la Banca Centrale agisce
in condizioni d’autonomia. Attributo fondamentale dello status giuridico della
Banca centrale, l’autonomia ne caratterizza i rapporti con il potere politico e trova
proclamazione nel citato art. 75 della Costituzione. La legge sulla Banca Centrale
attua tale dichiarazione di principio all’art. 1 comma 2 (in cui viene stabilito che la
Banca Centrale esercita le funzioni ed i poteri disciplinati dalla costituzione e
dalla legge in condizioni d’indipendenza rispetto a qualsiasi organo federale o
statale) ed all’art. 2 commi 2 e 3. La condizione d’autonomia trova manifestazione
pure sotto il profilo finanziario. Al proposito, lo Stato non assume responsabilità
per le obbligazioni della Banca Centrale, che copre le proprie spese con i propri
ricavi, e, parallelamente, la Banca Centrale non è responsabile per le obbligazioni
dello Stato, salvo che leggi federali non stipulino diversamente. Dal dicembre
1992, inoltre, a seguito della costituzione di un singolo servizio centralizzato di
tesoreria responsabile verso il Ministero delle Finanze, la Banca Centrale non è
più tenuta a prestare un servizio di cassa per il bilancio federale.
129
Nel corso del 2002, la Banca di Russia ha partecipato attivamente
all’aggiornamento dell’apparato legislativo di disciplina dell’attività delle
istituzioni creditizie. La manifestazione più evidente di tale processo è data dagli
emendamenti apportati alla legge sulla Banca Centrale. Tali emendamenti
rafforzano la potestà regolamentare e di supervisione della Banca Centrale. In
particolare:
-
si dà pieno riconoscimento al concetto di “gruppo bancario” ai fini
dell’attività di vigilanza;
-
si attribuisce alla Banca Centrale il potere di definire specifici requisiti di
adeguatezza patrimoniale per il gruppo bancario;
-
vengono definite le procedure sanzionatorie per le banche che violano le
disposizioni sui requisiti patrimoniali;
-
si attribuisce alla Banca di Russia il potere di definire specifici standard di
onorabilità e professionalità per i soggetti incaricati di assumere cariche
esecutive nell’istituzione creditizia.
L’attività di vigilanza della “Centrale” sul sistema delle banche commerciali è
esercitato in prima battuta al momento dell’autorizzazione all’esercizio
dell’attività bancaria e, successivamente, durante l’operatività ordinaria della
banca. Finalità dell’attività di supervisione è la garanzia della stabilità e solvibilità
delle banche.
Il conseguimento dei suddetti obiettivi è affidato all’applicazione di misure sia
qualitative che quantitative. Le prime trovano traduzione nella definizione di
specifici requisiti di professionalità ed onorabilità per i partecipanti al capitale e
per coloro che assumono posizioni esecutive nell’istituto creditizio e si applicano:
-
in sede di istruttoria in merito alla domanda di autorizzazione all’esercizio
dell’attività bancaria;
-
in sede di autorizzazione all’assunzione di partecipazioni rilevanti al
capitale bancario (infra).
Le misure quantitative mirano ad assicurare che l’istituzione creditizia operi
attraverso risorse patrimoniali adeguate e trovano traduzione, in primo luogo,
nella definizione di un livello minimo di capitale ai fini dell’autorizzazione
all’esercizio dell’attività e, in secondo luogo, nella definizione di una serie di
rapporti (ratios) di adeguatezza patrimoniale e solvibilità attraverso i quali
monitorare la gestione bancaria: questi ultimi, in particolare, mirano ad assicurare
che la banca operi con livelli di capitale sufficienti in relazione ai rischi assunti ed
all’esigenza di garantirne in via continuativa la solvibilità.
Tabella I. Coefficienti di adeguatezza patrimoniale e di solvibilità
Coefficiente
di
adeguatezza
patrimoniale ≥ 8%
(patrimonio/attivi ponderati per il rischio)
Limite massimo aggregato per i grandi rischi ≥ 800% dei mezzi propri
(rientrano nel concetto di grandi rischi le
esposizioni creditizie nei confronti di un singolo
cliente in misura superiore al 5% dei mezzi
130
propri)
>/= 0,04 per le banche costituite sulla base dei
Capitale proprio/Passività totali
vecchi istituti speciali a controllo statale;
>/= 0,05 per le altre banche commerciali
Attivi
liquidi/passività
correnti
(solo
le >/= 0,2 per le banche costituite sulla base dei
passività rimborsabili entro 1 mese)
vecchi istituti speciali a controllo statale;
>/= 0,3 per le altre banche commerciali
Con riferimento agli aspetti sopra richiamati, l’opera di regolamentazione
intrapresa dalla Banca Centrale è stata particolarmente vivace nell’ultimo biennio
e votata all’aggiornamento del set di regole che governano l’attività bancaria.
Sotto il profilo dell’autorizzazione all’esercizio dell’attività bancaria, la Banca
Centrale ha emendato la propria ordinanza N. 75-I del 1998 sulle procedure di
autorizzazione. Le modifiche attengono, in modo particolare, all’ampliamento
della platea di soggetti in capo ai quali sono imposti i requisiti di onorabilità ed
integrità, includendovi l’amministratore delegato, i membri esecutivi del consiglio
di amministrazione e, in generale, i soggetti che rivestono cariche direttive. Vi
sono, inoltre, specificate le fattispecie al verificarsi delle quali la Banca Centrale
vieta l’acquisizione di partecipazioni rilevanti (oltre il 20% del capitale)
nell’istituzione creditizia (infra). Coerentemente con la strategia di sviluppo del
settore bancario, infine, gli emendamenti alla suddetta direttiva diminuiscono a
cinque milioni di euro (dai dieci originari) il capitale minimo richiesto per lo
stabilimento di sussidiarie di banche estere.
Altre direttive importanti emanate sono:
-
ordinanza N.1176-U del 5 luglio 2002 di disciplina del business plan delle
istituzioni creditizie. Tale direttiva fissa il contenuto del business plan della
banca ed è volta a consentire alla Banca Centrale una puntuale valutazione
della fattibilità dei progetti di sviluppo e dell’adeguatezza dei sistemi di
controllo dei rischi;
-
ordinanza N.215-P del 10 febbraio 2003 sulle procedure di calcolo dei
mezzi propri. Tale ordinanza esclude dal computo dei mezzi propri alcune
fonti riguardanti dei fondi e, segnatamente, quelli che derivano da
proprietà che i soci apportatori ottengono, direttamente o indirettamente,
dalla stessa banca;
-
ordinanza N.232-P del 9 luglio 2003 sugli accantonamenti a fronte delle
perdite attese su crediti. Tale ordinanza amplia il novero dei fattori di
rischio sulla base dei quali stimare le perdite presunte;
-
ordinanza N.68-T del 5 maggio 2003 di disciplina dell’attività creditizia a
beneficio di parti correlate. Tale ordinanza raccomanda alla banca di
adottare sistemi di controllo dei rischi più stringenti, nel momento in cui
concedono credito a parti correlate; tale attività creditizia, peraltro, non
deve aver luogo a condizioni più favorevoli rispetto a quelle applicate alla
clientela “ordinaria”;
-
direttiva della Banca Centrale N.130-I del 21 febbraio 2007, entrata in
vigore nel marzo dello stesso anno, ha eliminato l’obbligo di
131
comunicazione scritta di assenso all’acquisizione, anche nel mercato
secondario, di partecipazione superiore al 20% delle quote (azioni) totali di
un istituto di credito, nonché l’obbligo a trasmetterne comunicazione alla
Banca Centrale nel caso di acquisizione di partecipazione superiore al 5%
delle quote (azioni) totali di un istituto creditizio;
-
direttiva della Banca Centrale N.1793-U del 20 febbraio 2007 che introduce
modifiche alla regolamentazione N.215-R ”Sul metodo di calcolo del valore
netto (capitale) delle organizzazioni creditizie, tenendo conto del deposito
della Legge Federale N.247-FZ.
6.2.
L’attività creditizia: soggetti e operazioni
La legge bancaria (Federal Law on Banks and Banking Activity), emanata il 3 febbraio
1996, come successivamente emendata, definisce il concetto di “istituzione
creditizia” quale soggetto giuridico cui è riservato l’esercizio delle attività
bancarie previste dalla medesima legge sulla base di apposita autorizzazione della
Banca Centrale. La legge disciplina due tipologie di istituzioni creditizie, distinte
sulla base dell’estensione dell’attività loro concessa:
-
istituzioni creditizie bancarie, cui è riservata in via esclusiva l’attività di
raccolta di risorse sotto forma di depositi e l’esercizio del credito nonché
l’apertura di conti bancari intestati a persone fisiche o giuridiche;
-
istituzioni creditizie non bancarie, cui è consentito l’esercizio di specifiche
operazioni bancarie tra quelle previste dalla legge bancaria, secondo
combinazioni definite dalla Banca Centrale.
Oltre alle operazioni bancarie, di seguito schematizzate, le istituzioni creditizie
possono svolgere operazioni strumentali (tra cui il rilascio di garanzie a beneficio
di terzi, l’acquisto del diritto a richiedere l’adempimento di obbligazioni
monetarie a carico di terzi, l’effettuazione di operazioni su metalli preziosi,
l’effettuazione di operazioni di leasing e la prestazione di servizi di consulenza
finanziaria).
Tabella II. Le operazioni bancarie.
-
Raccolta di depositi da persone fisiche e giuridiche, a tempo o a vista;
-
Impiego delle risorse raccolte;
-
Apertura di conti bancari intestati a persone fisiche o giuridiche;
-
Effettuazione di pagamenti per conto di persone fisiche e giuridiche,
comprese banche corrispondenti;
-
Negoziazioni in valuta estera;
-
Negoziazioni in metalli preziosi;
-
Concessione di garanzie bancarie;
-
Rimesse su ordine di persone fisiche.
L’esercizio di attività bancaria è subordinato ad apposita autorizzazione rilasciata
dalla Banca Centrale, nella quale sono specificamente indicate le operazioni che è
132
autorizzata a compiere e la valuta di esercizio. L’autorizzazione della Banca
Centrale è un requisito prodromico per la registrazione dell’istituzione creditizia
nel Registro Unico Statale delle Persone Giuridiche.
Le condizioni per il rilascio dell’autorizzazione attengono alla disponibilità di
adeguati mezzi patrimoniali, al rispetto di specifici requisiti di professionalità ed
indipendenza in capo ai funzionari ed ai titolari di cariche direttive ed alla
presentazione della documentazione prevista dalla legge bancaria.
La legge bancaria attribuisce alla Banca Centrale la competenza per la
determinazione, in via regolamentare, del capitale minimo ai fini
dell’autorizzazione, così come degli eventuali limiti massimi ai conferimenti in
natura.
I conferimenti sono ammissibili in denaro, rubli o valuta estera, ovvero in assets
fissi, costituiti dagli edifici ove l’istituzione creditizia ha sede; questi ultimi
conferimenti non possono contare per oltre il 20% del capitale.
La legge disciplina, inoltre, l’acquisizione di partecipazioni rilevanti al capitale di
una istituzione creditizia. A tal proposito chiunque (persona giuridica o persona
fisica, ovvero gruppo d’imprese) acquisti una partecipazione al capitale di una
istituzione creditizia superiore al 5% deve darne notifica alla Banca Centrale. Il
superamento della quota del 20%, d’altra parte, richiede la preventiva
autorizzazione. In tale ipotesi, la Banca Centrale può addurre quali motivazioni
per
il
rigetto
dell’autorizzazione
l’insoddisfacente
merito
creditizio
dell’acquirente, la condanna del medesimo da parte di una corte federale per aver
causato perdite patrimoniali in altre istituzioni creditizie, ovvero la violazione
delle disposizioni antimonopolistiche.
Infine, la legge bancaria e le norme regolamentari, dettate dalla Banca Centrale,
prevedono la revoca dell’autorizzazione dalla prestazione di servizi bancari,
qualora l’istituzione creditizia non sia più in grado di assicurare la propria
solvibilità. Tale condizione è presunta al verificarsi delle seguenti circostanze:
6.3.
-
il rapporto di adeguatezza patrimoniale scende sotto la soglia del 2%;
-
il capitale dell’istituzione creditizia scende sotto il minimo legale e la
stessa non ottempera alla richiesta di adeguamento della Banca Centrale;
-
l’istituzione creditizia non adempie all’obbligazione di rimborso verso uno
o più creditori nel termine di un mese.
Le banche commerciali
Il settore bancario in Russia rimane sostanzialmente frammentato, ove la
generalità delle banche, eccetto la Sberbank, detengono quote di mercato irrisorie.
A frenare il processo di consolidamento nell’industria bancaria, condizione
indispensabile ai fini del conseguimento di condizioni improntate ad una
maggiore efficienza operativa, sono, in larga misura, le restrizioni riscontrabili a
livello legislativo.
L’ingresso dei principali players statunitensi ed europei (Citibank, Credit Lyon,
Deutsche Bank) nell’industria bancaria russa ha alimentato le attese di una
133
sostanziale ristrutturazione del business bancario. Di pari passo, la legge
sull’autorizzazione delle banche e delle partecipazioni straniere (Law on
Registration of Banks and Foreign Participations) ha eliminato il limite del 12% alla
partecipazione di capitali esteri nelle imprese bancarie. Uno dei problemi
principali rimane, tuttavia, la scarsità di informazioni accurate sul merito
creditizio delle aziende russe. La carenza di tale patrimonio informativo,
condizione irrinunciabile per una gestione efficiente del business bancario, rende
difficoltosa, tanto alle banche domestiche quanto alle principali banche
internazionali, la valutazione del merito creditizio di un potenziale imprenditore.
Ad ostacolare la formazione di un mercato trasparente è, poi, una diffusa
renitenza delle banche a condividere le informazioni accumulate nell’esercizio
della propria attività.
6.4.
Partecipazioni estere al capitale bancario e filiali di banche estere
Le prospettive di sviluppo del settore bancario sono strettamente connesse,
secondo il punto di vista delle autorità di vigilanza, con la capacità di
adattamento delle istituzioni creditizie alle più severe condizioni competitive che
caratterizzano il mercato. A tal fine, importanza prioritaria è attribuita al
rafforzamento dei livelli di patrimonializzazione ed alla diversificazione
dell’offerta di servizi creditizi.
Date le suddette premesse, si è sviluppato un atteggiamento di stimolo
all’ingresso di capitali esteri nell’industria bancaria.
La legge bancaria consente a istituzioni creditizie esteroresidenti di penetrare il
mercato russo secondo una varietà di forme: stabilimento di sussidiarie, filiali
ovvero uffici di rappresentanza.
Va, comunque, sottolineato che gli orientamenti di policy seguiti dalla Banca di
Russia sono, in genere, volti a favorire l’insediamento di soggetti esteri tramite la
costituzione di società partecipate piuttosto che di sedi secondarie. La
giustificazione addotta attiene a ragioni di vigilanza ed è manifestazione della
volontà della Banca di Russia di attrarre nella sfera della propria supervisione
tutte le istituzioni creditizie insediate nella Federazione, laddove le filiali
rimarrebbero vigilate dalle autorità del paese d’origine.
I requisiti statutari per la concessione dell’autorizzazione sono, sostanzialmente,
gli stessi previsti per l’autorizzazione di banche domestiche (salvi alcuni
adempimenti formali ulteriori) quali la presentazione e la certificazione dei bilanci
relativi agli ultimi tre esercizi annuali.
La registrazione di un’istituzione creditizia partecipata da capitali esteri ovvero di
una sede secondaria di banche estere richiede l’espletamento in capo al soggetto
estero di alcuni adempimenti formali ulteriori rispetto a quelli richiesti in via
ordinaria, tra i quali:
-
a pubblicazione dei bilanci degli ultimi tre esercizi sottoposti a revisione
contabile;
134
-
la presentazione del consenso scritto dell’autorità di vigilanza del paese
d’origine all’acquisizione della partecipazione in un’istituzione creditizia
russa ovvero allo stabilimento di una sede secondaria nella Federazione
Russa;
-
la presentazione di una dichiarazione di solvibilità rilasciata da una
primaria istituzione finanziaria internazionale sulla base delle migliori
pratiche diffuse a livello internazionale.
La legge bancaria attribuisce ad apposita legge federale, previo suggerimento del
governo di concerto con la Banca Centrale, il compito di fissare le limitazioni alla
partecipazione di capitale estero nel sistema bancario russo. L’istituto di vigilanza
aveva provveduto in materia con un proprio regolamento del 1997 (Cfr. art. 3
della direttiva n. 437 del 23 aprile 1997 Regulations of the Bank of Russia “on specifics
of registration of credit institutions with foreign investment”) al fine di colmare il
vuoto legislativo, in attesa di una legge federale che fissasse le suddette
limitazioni. Il provvedimento della Banca Centrale stabiliva, al riguardo, il diritto
del Board della stessa di fissare un limite alle partecipazioni estere nel sistema
bancario russo. Tale limite era fissato al 12%, riferito all’aggregato dei capitali
esteri rispetto al valore aggregato del capitale bancario: il rapporto era, quindi,
determinato su base sistemica e non a livello di singolo istituto. Tale norma
regolamentare rimase in vigore per oltre tre anni fino al novembre 2002, quando
la Banca Centrale intervenne nuovamente in materia (Direttiva della Banca di
Russia N. 1204-U del 4 novembre 2002) revocando il diritto del Board di fissare
simili limitazioni. Dal gennaio 2007 le partecipazioni di investitori al capitale
bancario in Russia, superiori all’1%, devono essere notificate alla Banca Centrale;
anche se viene superato il limite del 10%, obbligatoriamente, occorre il permesso
dello stesso istituto. Istituzioni creditizie non-residenti possono essere autorizzate
a penetrare il mercato russo tanto mediante costituzione di nuove banche quanto
mediante acquisizione di banche già insediate ed operative.
6.5.
La ristrutturazione dell’industria bancaria
Funzione precipua dei programmi di ristrutturazione delle imprese bancarie è il
ripristino della fiducia dei creditori, principalmente dei depositanti, nella
solvibilità delle stesse. Il soggetto che gestisce tali programmi di ristrutturazione è
l’Agenzia per la Ristrutturazione delle Organizzazioni Creditizie (ARCO).
Fondata sulla base di apposito decreto del Governo (Decreto n. 1642-R del 20
novembre 1998), l’Agenzia fu registrata il 6 gennaio 1999 con lo status di ente
creditizio pubblico non bancario, facente capo al fondo per le proprietà statali
(Russian Federal Property Fund - RFPF), con un capitale di dieci miliardi di rubli.
L’autorizzazione della Banca di Russia è datata 22 marzo 1999; a partire da tale
data l’Agenzia incomincia ad operare.
Prima del luglio 1999, i programmi di ristrutturazione bancaria trovavano
applicazione su base volontaria. Ciò significa che l’intervento dell’Agenzia veniva
attivato d’accordo con gli azionisti dell’istituzione creditizia in difficoltà
finanziarie. Nel corso di tale primo periodo (prima fase di operatività
dell’Agenzia), l’agenzia negoziò l’attivazione di procedure di ristrutturazione con
135
46 banche. Esaminati tutti i progetti proposti, l’agenzia decise l’avvio di
procedure
di
ristrutturazione
per
diciassette
istituzioni
creditizie.
Successivamente, due dei suddetti progetti furono abbandonati: il progetto di
ristrutturazione della Promstroybank of Russia (causa revoca dell’autorizzazione
all’esercizio dell’attività bancaria) e quello della Bank Hovanskiy (su decisione
della banca stessa).
Quando, il 13 giugno 1999, fu emanata la legge federale sulla ristrutturazione
delle istituzioni creditizie, prese avvio la seconda fase di operatività dell’Agenzia:
da quel momento l’intervento su base negoziale dell’Agenzia cedeva spazio
all’avvio su base obbligatoria dei programmi di ristrutturazione.
La legge in discorso trasformò pure lo status giuridico dell’Agenzia, da società
per azioni a ente pubblico.
Nello schema della legge, il processo di ristrutturazione di un’istituzione
creditizia in crisi di liquidità implica l’implementazione di un pacchetto di misure
volte a ripristinarne la solvibilità ovvero, qualora ciò non sia possibile, a
prepararne la messa in liquidazione. L’attivazione di una procedura di
liquidazione ha, quale effetto, la cessazione degli organi sociali e l’attribuzione
della gestione all’Agenzia per la Ristrutturazione delle Organizzazioni Creditizie.
Elemento caratterizzante del nuovo disposto legislativo è la definizione del
concetto di “istituzione creditizia a rilevanza sociale”, che delimita il perimetro
delle istituzioni creditizie assoggettabili alle procedure di ristrutturazione gestite
dall’Agenzia.
In particolare, un’istituzione creditizia a rilevanza sociale è individuata sulla base
dei seguenti criteri:
-
con riferimento alle istituzioni creditizie a rilevanza nazionale:
-
titolarità di una quota di depositi pari almeno all’1% dell’aggregato dei
depositi di tutte le istituzioni creditizie della Federazione russa; ovvero
-
titolarità di una quota di attivi pari almeno all’1% dell’aggregato degli
attivi di tutte le istituzioni creditizie della federazione russa;
-
con riferimento alle istituzioni creditizie a rilevanza regionale:
-
titolarità di una quota di depositi pari almeno al 20% dell’aggregato dei
depositi raccolti dalle istituzioni creditizie localizzate nel territorio
regionale di riferimento (comprese le filiali di istituzioni creditizie la cui
sede legale sia situata nel territorio di altra regione appartenente alla
federazione); ovvero
-
titolarità di una quota di attivi pari almeno al 20% dell’aggregato degli
attivi dalle istituzioni creditizie localizzate nel territorio regionale di
riferimento (comprese le filiali di istituzioni creditizie la cui sede legale sia
situata nel territorio di altra regione appartenente alla federazione).
Le istituzioni creditizie così individuate, possono essere sottoposte a programma
di ristrutturazione qualora:
-
il rapporto di adeguatezza patrimoniale scenda sotto il 2% e
136
-
non adempiano ad una qualsivoglia obbligazione di rimborso nei confronti
di uno o più creditori entro un periodo di sette giorni da quando il credito
diventa esigibile.
La procedura di ristrutturazione promana da una proposta in tal senso avanzata
dalla Banca di Russia all’Agenzia la quale ha un termine di novanta giorni per
decidere in merito all’accoglimento o al rigetto della proposta. Nel momento in
cui l’Agenzia incomincia l’esame della proposta, i diritti degli azionisti derivanti
dalla partecipazione al capitale dell’istituzione creditizia sono sospesi.
La disciplina legislativa dei processi di ristrutturazione non impedisce, ad ogni
modo, all’Agenzia di continuare ad implementare progetti di ristrutturazione
bancaria su base negoziale.
Sebbene, come già accennato, per molto tempo sia mancato un programma
generale di assicurazione dei depositi, l’Agenzia ne gestisce uno speciale volto
alla tutela dei depositanti nelle banche sottoposte ad un programma di
ristrutturazione.
Tale sistema di tutela dei depositi funziona sulla base di apposita direttiva
(Directive for ensuring the households’ deposits recovery in the banks under management
of the State Corporation “Agency for Restructuring Credit Organizations”) approvata
dal consiglio direttivo dell’Agenzia. Il sistema trova applicazione su basi selettive,
alle banche in procinto di completare il processo di ristrutturazione.
Lo schema di funzionamento prevede l’intervento dell’Agenzia nel momento in
cui sia revocata l’autorizzazione ad una banca partecipante al sistema. In tale
ipotesi, l’Agenzia provvede al rimborso con effetto immediato di una parte dei
depositi. La differenza tra l’ammontare rimborsato e l’ammontare depositato
trova rimborso durante le procedure di liquidazione.
Tabella III. Lo schema di tutela dei depositanti nelle banche in ristrutturazione.
Per depositi fino a 20 MWs (=Minimal
100% dell’ammontare depositato
Wage, Salario minimo)
Per depositi da 20 MWs a 250 MWs
20 MWs + 90% dell’ammontare eccedente 20 MWs
Per depositi superiori a 250 MWs
20 MWs + 90% di 230 + 50% dell’ammontare eccedente
250 MWs
Fonte: Agency for Restructuring Credit Organizations, 2007.
Nel corso del 2002, sessantaquattro istituzioni creditizie sono state sottoposte a
programma di ristrutturazione, il 60% delle quali hanno ripristinato condizioni di
solvibilità. Le istituzioni poste in liquidazione, sempre nel 2002, furono settantuno
ed il tasso medio di recupero dei crediti da parte dei soggetti esposti, durante le
procedure di liquidazione, ammontava al 7,3%.
6.6.
Cenni al settore assicurativo
Il governo russo ha indicato recentemente come prioritario in materia di business
assicurativo un processo di riforma della legislazione in vigore improntato
all’apertura del mercato. L’obiettivo è consentire alle imprese d’assicurazione
controllate da capitale estero di operare senza restrizioni sul mercato russo.
137
L’originaria legge sulle assicurazioni, datata 1993, inibiva l’attività assicurativa ad
imprese d’assicurazione a controllo estero. Tale restrizione, tuttavia, era aggirata
in molti casi. Di fatto, molte imprese d’assicurazione operavano legalmente
nonostante un effettivo controllo estero. Altre, viceversa, operavano in condizioni
di illegalità.
Un primo passo, sia pure molto circoscritto, verso l’apertura del mercato
assicurativo al capitale straniero fu compiuto nel 1999 con l’emanazione della
nuova legge sulle imprese d’assicurazione. Tale legge consente la partecipazione
di soggetti non residenti al capitale delle imprese d’assicurazione fino ad una
quota massima del 15%, ponendo però delle restrizioni sostanziali all’attività delle
imprese che, di fatto, siano controllate da soggetti esteri. In particolare:
-
alcune tipologie di attività assicurativa, tra le quali l’esercizio
dell’assicurazione sulla vita, sono inibite alle imprese controllate da
soggetti esteri;
-
solamente imprese d’assicurazione con un ampio tracking record nel proprio
paese d’origine e con esperienza operativa in Russia possono assumere il
controllo di imprese d’assicurazione russe;
-
le principali cariche direttive devono essere ricoperte da cittadini residenti.
Per quanto riguarda la restrizioni agli investimenti esteri nel settore assicurativo,
l’Ordinanza N.25 del 24 marzo 2005 del Servizio Federale sulla Supervisione del
Settore Assicurativo ha nuovamente stabilito la quota disponibile alla
partecipazione straniera in 29.096 milioni di rubli. Alla stessa data il capitale
complessivo delle società assicurative nel mercato russo era di 139.365 milioni di
rubli; la componente degli investitori esteri era di 5.124 rubli (3,68%).
138
7. IL SISTEMA VALUTARIO
L’apertura di conti presso banche russe o banche estere localizzate sul territorio
russo è disciplinata da apposite disposizioni amministrative della Banca Centrale.
In generale, i soggetti residenti all’estero possono aprire conti presso banche russe
o locali: le persone giuridiche sono tenute a presentare i documenti di costituzione
e registrazione dell’impresa presso l’ufficio fiscale, mentre alle persone fisiche è
richiesto il passaporto con visto.
L’apertura di conti in valuta locale presso banche locali è disciplinata
dall’Istruzione della Banca centrale N. 93-I del 12 ottobre 2000. Tali disposizioni
consentono ai soggetti residenti all’estero di aprire tre tipologie di conti
denominati in rubli: un conto di conversione (conto di tipo K) sul quale far
transitare tutte le operazioni bancarie in rubli e le operazioni di cambio delle
persone fisiche e giuridiche, un conto “non conversione” (conto di tipo N) ed un
conto specificamente riservato alle persone fisiche (tipo F). Un successivo
provvedimento amministrativo del dicembre 2000 (n. 96-I), consente alle persone
fisiche e giuridiche di aprire conti speciali in rubli presso banche autorizzate. Si
tratta, propriamente, di conti finalizzati e destinati, rispettivamente, al servizio
delle operazioni di compravendita di valuta estera (conto di tipo S di conversione,
sul quale, peraltro, non possono transitare operazioni connesse con la
negoziazione di strumenti finanziari ovvero con l’incasso di proventi derivanti da
detti investimenti), al servizio dell’investimento in titoli azionari, negoziazione ed
incasso di dividendi (conto di tipo S d’investimento) ed all’effettuazione
d’investimenti di progetto (conto di tipo S di progettazione).
I soggetti residenti all’estero, persone fisiche o giuridiche, possono, inoltre, aprire
conti denominati in valuta estera presso banche locali. A tal fine, le persone
giuridiche devono esibire lo statuto societario, i documenti comprovanti la
registrazione presso la camera di commercio d’origine e l’ultima delibera
assembleare. Tali documenti saranno tradotti in lingua russa e sottoposti a
convalida da parte di un consolato russo in Italia. L’apertura di conti valutari,
tuttavia, è soggetta a limitazioni per quanto attiene all’utilizzo degli stessi: in
effetti, tutti i pagamenti in valuta devono transitare sul conto bancario contro
fatture; è, invece, inibito il ritiro di somme in contanti (salvo che per missioni
all’estero documentate dei dipendenti). Le suddette limitazioni non vigono per le
persone fisiche: queste possono aprire conti in valuta semplicemente dietro
presentazione del passaporto e versamento di un importo minimo da 100 a 200
USD in conto e, soprattutto, sono abilitate al prelievo di contanti.
Inoltre, è stata modificata la disciplina amministrativa dettata dalla Banca centrale
in materia di proventi da esportazione. Attualmente, le persone giuridiche di
diritto russo, comprese quelle a partecipazione straniera, sono tenute, entro sette
giorni dalla data di accredito sul conto valutario, alla conversione del 50% dei
mezzi monetari ricavati dalle operazioni di esportazione della produzione. Lo
stesso obbligo si estende alle rimesse ricevute da soggetti non residenti, salve
alcune eccezioni (tra le quali quelle legate ad apporti di capitale sociale, dividendi
e utili distribuiti, crediti ricevuti). Di converso, un’articolata normativa
regolamentare della Banca centrale (Decreto N. 383-Y del 20 ottobre 1998, Decreto
N. 519-Y del 22 marzo 1999 e N. 543-Y del 14 aprile 1999) regola l’acquisto di
139
valuta estera finalizzata al pagamento di beni o servizi importati. A tal fine è
necessaria la preventiva autorizzazione della Banca Centrale, concessa previo
accertamento dei documenti giustificativi della transazione effettuata
(sostanzialmente, i contratti stipulati col partner straniero). L’acquisto di valuta è
effettuato dalla banca designata a valere sul conto in rubli del cliente, mediante
prelievo di una somma di controvalore pari all’ammontare di valuta da
acquistare: l’acquisito ha luogo entro un termine di tre giorni lavorativi.
Tecnicamente, si tratta di un’operazione garantita, poiché un controvalore di rubli
equivalente a quello destinato all’acquisto della valuta è prelevato dalla banca e
depositato a garanzia dell’operazione su un conto tecnico provvisorio.
Il 10 dicembre 2003 è stata emanata una nuova legge avente ad oggetto la
regolamentazione ed il controllo del sistema valutario (Legge N. 173-FZ della
Federazione Russa), in abrogazione della precedente legge dell’ottobre 1992. La
nuova legge valutaria semplifica, per molti versi, l’effettuazione di operazioni in
valuta tra residenti e non residenti, eliminando gran parte delle restrizioni
previgenti. Con riferimento a quest’ultimo aspetto, importante è il mutamento di
prospettiva. Secondo il nuovo disposto legislativo, sono consentite tutte le
operazioni valutarie non specificamente proibite. In precedenza, solamente le
operazioni specificamente indicate potevano essere eseguite senza restrizioni:
tutte le altre operazioni richiedevano specifica autorizzazione della banca
centrale. La nuova legge rovescia la logica, fornendo una tassonomia di
operazioni per le quali delle restrizioni possono essere adottate; le operazioni non
rientranti in tale tassonomia possono essere condotte liberamente senza restrizioni
o controlli.
Ai sensi della nuova disciplina, restrizioni possono essere imposte con riferimento
alle seguenti operazioni e trasferimenti tra residenti e non residenti:
-
dilazioni di pagamento di oltre tre anni sull’export di alcuni beni
(macchinari, apparecchiature, apparecchi elettronici e per la riproduzione
audio e video, mezzi di trasporto terrestre e aereo);
-
dilazioni di pagamento di oltre cinque anni connesse con l’esecuzione di
costruzioni al di fuori del territorio russo;
-
dilazioni di pagamento di oltre centottanta giorni per l’effettuazione di
operazioni non rientranti nei due punti precedenti;
-
pagamenti anticipati a non residenti di oltre centottanta giorni;
-
pagamenti anticipati a non residenti di oltre tre anni per l’import di
determinati beni (sostanzialmente, quelli indicati al punto 2);
-
acquisizione da parte di residenti da non residenti di interessi e
partecipazioni in persone giuridiche.
La suindicata legge, in particolare, vieta alla Banca Centrale la richiesta di
autorizzazioni per l’effettuazione di pagamenti in valuta.
La Banca Centrale, peraltro, può richiedere che un ammontare fino al 100%
dell’operazione in valuta sia costituito come riserva per un periodo massimo di
sessanta giorni nei casi di seguito elencati:
140
Per i soggetti residenti
-
regolamento di operazioni di prestito a non residenti denominate in valuta
estera;
-
regolamento di operazioni di prestito a non residenti denominate in rubli;
-
operazioni in strumenti finanziari esteri;
-
operazioni non effettuate dalle banche;
-
operazioni connesse con l’acquisto da parte di residenti in contropartita di
non residenti di strumenti finanziari domestici.
Per i soggetti non residenti
-
operazioni in strumenti finanziari esteri.
La Banca Centrale, inoltre, può imporre alcune restrizioni sull’acquisto di valuta
estera quali l’apertura di un conto bancario speciale e:
-
per i non residenti, costituzione di una riserva non superiore al 20% della
valuta estera venduta per un periodo non superiore all’anno;
-
per i residenti, costituzione di una riserva non superiore al 100% della
valuta estera acquistata per un periodo non superiore a sessanta giorni
dall’acquisto.
Il regolamento N. 1465 – U della Banca Centrale del 29 giugno 2004 disciplina gli
obblighi di riserva. Questi, tuttavia, sono specificati in funzione della tipologia del
conto attraverso il quale l’operazione è effettuata e non in funzione della specifica
tipologia di transazione. Pertanto, per capire se una data operazione è soggetta a
riserva occorre prima individuare se la stessa richiede di essere eseguita tramite
un conto speciale. Per i non residenti è posto un obbligo di riserva in relazione
all’acquisto in contropartita di soggetti residenti di strumenti di debito emessi in
nome della Federazione Russa. Le risorse monetarie accreditate, ai fini
dell’effettuazione dell’acquisto, sul conto speciale di tipo S aperto dal soggetto
residente e provenienti da un conto non speciale intestato al medesimo presso una
banca riconosciuta, sono soggette ad una riserva del 20% per un periodo di 365
giorni.
Sono vietate le operazioni valutarie tra i residenti. La legge Federale N.90-FZ,
sugli “emendamenti ad alcune leggi russe”, in vigore dal 31 luglio 2005, ha
introdotto le seguenti eccezioni:
-
operazioni connesse con i pagamenti nei negozi duty free e con i pagamenti
per distribuzione di merci e prestazione di servizi ai passeggeri su mezzi
di trasporto che effettuano percorsi internazionali;
-
operazioni fra commissionari (agenti, affidati) e committenti (principali,
affidanti) per prestazioni di servizi di commissione connesse con
l’esecuzione di contratti con non residenti aventi per oggetto trasferimento
di merci, esecuzione di lavori, prestazione di servizi, trasferimento di
informazioni e risultati dell’attività intellettuale, nonché dei diritti
esclusivi ad esso derivanti;
141
-
operazioni sulla base di contratti di spedizione per trasporto, vettura e
noleggio;
-
operazioni in titoli finanziari emessi a norme della Federazione Russa;
-
conti di tipo R1, utilizzabili da persone giuridiche residenti per pagamenti
relativi a crediti in divisa;
-
conti di tipo R2, utilizzabili da persone giuridiche residenti per pagamenti
relativi a crediti in divisa concessi a non residenti e compravendita di titoli
esteri.
Le principali innovazioni della Legge 90-FZ sono le seguenti:
-
persone fisiche residenti e non residenti sono tenute a dichiarare
l’importazione di rubli e valuta estera in contanti, traveller’s cheque e titoli
se il valore è superiore a 10.000 dollari;
-
persone fisiche residenti e non residenti possono esportare rubli e valuta
estera fino a 3.000 dollari senza obbligo di dichiarazione;
-
l’esportazione di rubli e valuta estera da parte di persone fisiche residenti e
non residenti è in ogni caso ammessa fino all’importo dichiarato
all’ingresso nel paese;
-
i permessi individuali senza termine specifico emessi prima dall’attuale
Legge Valutaria si considerano scaduti con il 1° gennaio 2007.
Nel maggio 2006 il Ministro delle Finanze Aleksej Kudrin ha confermato
l’imminente eliminazione delle restanti restrizioni ai movimenti valutari. Di fatto,
la Legge Federale N. 131-FZ del 27 gennaio 2006 e la direttiva della Banca
Centrale N. 1688-U del 29 maggio 2006 hanno rimosso gli obblighi di costituzione
di riserva obbligatoria e di apertura di conti a regime speciale per le transazioni
valutarie
Precedentemente veniva attivato un rigoroso controllo sulla valuta attraverso dei
regolamenti utilizzati per tutelarsi dalla svalutazione del rublo e dalla “fuga di
capitali”. Tuttavia, come l’economia russa si è stabilizzata, la banca centrale
Russa (CBR) e l’ufficio federale del governo hanno iniziato un programma di
liberalizzazione della moneta con le più recenti modifiche introdotte il 13 ottobre
2007.
142
8. IL MERCATO DEI CAPITALI
Lo sviluppo del mercato azionario russo ha tratto impulso dalla negoziabilità,
iniziata nel 1992, dei vouchers (documenti emessi e assegnati ai cittadini tramite
asta, i quali conferiscono al possessore il diritto ad una quota di proprietà negli
assets privatizzati) emessi nell’ambito del processo di privatizzazione e si è
consolidato con l’ammissione a negoziazione dei titoli azionari emessi in
sostituzione dei suddetti vouchers.
Circa quaranta milioni di nuovi azionisti emersero durante lo sviluppo del
processo di privatizzazione, molti dei quali acquisirono azioni di imprese nelle
quali avevano impiego. Inizialmente, i partecipanti al mercato azionario erano
imprese di brokeraggio e fondi d’investimento. Il mercato secondario incominciò
ad assumere una sua fisionomia a metà anni novanta, quando imprese di
brokeraggio ed altre imprese d’investimento (comprese imprese esteroresidenti)
incominciarono a negoziare attivamente gli strumenti finanziari derivanti dal
processo di privatizzazione, sebbene in un contesto caotico caratterizzato da
carenza di regolamentazione e pratiche spesso sfocianti in scandali finanziari.
Nel tentativo di centralizzare le attività di promozione e regolamentazione del
mercato dei capitali russo, fu istituita con decreto presidenziale del novembre
1994 una apposita commissione di vigilanza (Russian Federal Commission for
Securities and the Capital Market – RFCSCM).
Durante tutto il 1995 ed il primo semestre del 1996, la Commissione, ribattezzata
Federal Commission for Securities Markets (FCSM) dal Decreto presidenziale n. 1009
del 1° luglio 1996, completò l’opera di predisposizione di un apparato
regolamentare di disciplina del mercato dei capitali. Compito statutario della
Commissione, pertanto, è la regolamentazione e vigilanza dell’industria dei
servizi d’investimento in Russia. La commissione funziona secondo una struttura
federativa, mediante un’articolazione in agenzie regionali. Attualmente, la
Commissione ha agenzie a Mosca, San Pietroburgo, Ekaterinburg, Novosibirsk,
Nizhny Novgorod, Rostov, Vladivostok, Krasnoyarsk, Orel, Omsk, Smara,
Chelyabinsk, Saratov, Irkutsk e Kazan. Le funzioni della Commissione sono
disciplinate dalla Legge N. 39-FZ del 22 aprile 1996 (Law on Securities Market).
In questo contesto, il controllo pubblico esercitato dal governo è strumentale alla
protezione dei diritti degli investitori e della libertà dei partecipanti al mercato di
interagire in un ambiente competitivo.
La Commissione, nell’esercizio delle proprie funzioni attribuisce rilevanza
fondamentale alle iniziative legislative e regolamentari volte a gettare le
precondizioni per un mercato finanziario al contempo efficiente e dotato di
strumenti efficaci per la tutela dell’investimento.
In tale ottica vanno lette le recenti azioni propositive della Commissione in tema
di emendamenti alla legge di disciplina del mercato degli strumenti finanziari, al
codice penale ed al codice sulle violazioni amministrative. Tale corpus di
emendamenti è finalizzato a rafforzare gli strumenti delle autorità pubbliche
nell’attività di prevenzione e repressione dei reati di insider trading e price
manipulation.
143
Il nuovo apparato regolamentare disciplina, in particolare, i seguenti aspetti:
-
promozione e sviluppo dell’industria dei servizi d’investimento in Russia;
-
autorizzazione e controllo dell’attività dei partecipanti al mercato (imprese
d’investimento, brokers, dealers, società di gestione di fondi, agenti di
clearing e settlement, depositari di strumenti finanziari e mercati di borsa);
-
autorizzazione all’istituzione di fondi d’investimento e fondi pensione;
-
registrazione delle nuove emissioni
approvazione dei prospetti connessi;
-
vigilanza sull’adempimento degli obblighi di disclosure in capo agli
emittenti ed ai partecipanti al mercato;
-
sviluppo delle infrastrutture del mercato;
-
istituzione di fondi d’investimento e fondi pensione.
di
strumenti
finanziari
ed
L’impegno della Commissione, in anni recenti, si è manifestato nel quadro di
sviluppo di un sistema regolamentare per la protezione degli azionisti di
minoranza, la prevenzione degli abusi di posizione dominante e dei fenomeni di
insider trading.
Molte autorizzazioni ad operare su strumenti finanziari furono concesse ad
imprese d’investimento di emanazione bancaria. Numerose banche costituirono
apposite filiali per operare sui mercati dei capitali, ampliando così la propria sfera
d’intervento al di là della tradizionale attività bancaria.
Sebbene più di cinquanta mercati azionari fossero registrati in Russia a metà 1996,
è stato stimato che circa il 90-95% delle negoziazioni azionarie avessero luogo over
the counter. I mercati regolamentati, pertanto, giocano un ruolo marginale nella
negoziazione di titoli azionari. Con l’eccezione del mercato di Vladivostok, le
negoziazioni di borsa hanno ad oggetto quasi esclusivamente titoli di stato.
Confrontandosi con notevoli resistenze tanto a livello federale quanto a livello
locale, i promotori di un sistema di trading elettronico che funzionasse sullo stile
del NASDAQ, tentarono nel 1995 di unificare le associazioni di dealers e brokers di
Ekaterinburg, Novosibirsk, Irkutsk, Mosca e San Pietroburgo sotto le insegne di
RTS (Russian Electronic Trading System). Andato a buon fine, il progetto RTS ha
visto, successivamente, la connessione di altre regioni. Attualmente, RTS divide la
propria posizione dominante sul mercato dei capitali russo con il MICEX (Moscow
International Currency Exchange), mercato borsistico in origine costituito per la
negoziazione di valute e titoli di stato ma che successivamente ha visto estendere
la propria operatività sul comparto azionario. Già nel 2000, i membri aderenti al
comparto azionario del MICEX erano 350 a fronte dei 275 del 1997.
Legge Federale N. 194-FZ del 27 dicembre 2005 ha introdotto delle rettifiche alle
Leggi Federali, “Sul mercato dei titoli”e “Sulle società per azioni e sulla difesa dei
diritti e degli interessi legittimi degli investitori nel mercato dei titoli”.
La legge ribadisce l’obbligo a carico dell’emittente di presentare all’autorità
competente un rapporto sull’esito dell’emissione entro trenta giorni dal
completamento del collocamento, definendo i casi nei quali è ammessa la semplice
notifica (sostanzialmente i casi di collocamento da parte di un broker mediante
144
sottoscrizione aperta e di azioni quotate in listino). Il periodo massimo entro cui
l’autorità può dichiarare l’invalidità dell’emissione, delle transazioni avvenute nel
corso del periodo di collocamento e del rapporto è limitato a tre mesi. La legge ha
rivisto le procedure per la realizzazione del diritto di prelazione da parte
dell’azionista già in possesso di quote della società emittente, riducendo a venti
giorni il termine per l’esercizio del diritto di prelazione.
In base alla suindicata legge è, anche, ammesso il collocamento e la pubblica
offerta di titoli obbligazionari di emittenti stranieri sulla base di un trattato
internazionale firmato dalla Federazione Russa, ovvero di un accordo tra il
Servizio federale per i mercati finanziari della Federazione Russa e la
corrispondente autorità del paese di origine dell’emittente (in precedenza il
collocamento era subordinato a decisione del Governo della Federazione Russa)
La Legge Federale N. 7-FZ del 5 gennaio 2006 ha introdotto l’obbligo a carico
degli emittenti di pubblicare un rapporto trimestrale contenete informazioni sui
possessori di quote azionarie non inferiori al 5% e su eventuali offerte volontarie o
obbligatorie di cessioni azionarie.
La tendenza, attraverso l’emanazione di queste recenti leggi, è quella di
semplificare le procedure riguardanti l’offerta pubblica di sottoscrizione e/o di
vendita nel mercato azionario russo e, soprattutto, adattarle alle linee guida
europee. Secondo le nuove disposizioni normative, il flottante, che deve
mantenere una società per azioni quotata nel mercato russo, è stato ridotto al 35%.
8.1.
MICEX
Fondato nel 1992, il MICEX è stato autorizzato nel luglio dello stesso anno dalla
Banca Centrale ad organizzare negoziazioni su valute estere e gestire le
operazioni di regolamento (settlement) sulle stesse transazioni. Successivamente,
all’atto dell’istituzione della Commissione di vigilanza, al MICEX fu estesa
l’autorizzazione all’organizzazione delle negoziazioni su securities. Attualmente,
sul MICEX si negoziano:
-
valute;
-
titoli del debito pubblico ed obbligazioni corporate;
-
titoli azionari;
-
strumenti finanziari derivati.
In termini di volumi totali negoziati (281 miliardi di dollari nel 2003) il MICEX è il
principale mercato borsistico in Russia e nell’est Europa.
Relativamente al comparto azionario il floor del MICEX costituisce il principale
market place in Russia, ove sono negoziati i titoli di circa centocinquanta società
emittenti (tra le quali blue-chips quali RAO UES, Lukoil, Rostelekom, Mosenergo e
Sberbank) per una capitalizzazione totale di 150 miliardi di dollari. Circa
cinquecentoventi istituzioni finanziarie attive nel trading su strumenti finanziari
sono membri del comparto azionario. I volumi totali negoziati nel corso del 2003
ammontano a 70 miliardi di dollari: tale cifra corrisponde a circa l’80% dei volumi
totali negoziati sui principali mercati russi.
145
Lo sviluppo del mercato dei corporate bonds è più recente. Pure con riferimento a
tale tipologia di strumenti finanziari il MICEX costituisce il principale trading floor
ove sono negoziati i titoli di oltre cento tra le principali aziende russe (tra le quali
Gazprom, TNK, Magnitogorsk Metallurgy Plant RAO UES).
Dal lato delle negoziazioni su titoli del debito pubblico (GKO’s e OFZ’s) circa
trecento dealer operano sul MICEX per conto di oltre settemila investitori. I volumi
negoziati superano i 36 milioni di dollari, comprese le negoziazioni REPO.
8.2.
RTS
Istituito nel 1995, RTS risponde all’esigenza di consolidare i diversi trading floors
precedentemente operanti a livello regionale in un unico sistema di trading.
L’exchange, in questione, offre servizi di trading e settlement su basi tecnologiche
fornite dal NASDAQ.
RTS si compone dei seguenti comparti di mercato:
-
RTS Stock Market, per la negoziazione di titoli azionari, con regolamento
tanto in rubli quanto in Dollari;
-
FORTS, per la negoziazione di contratti future e d’opzione con
regolamento in rubli (attualmente sono negoziati sette contratti future e tre
contratti d’opzione);
-
RTS bonds, per la negoziazione di titoli obbligazionari;
-
RTS board, sistema utilizzato per fornire prezzi indicativi su titoli non
quotati;
-
RTS bills, sistema utilizzato per fornire prezzi indicativi su effetti emessi
da imprese.
In origine, RTS forniva un sistema di trading over the counter ove i partecipanti
esponevano in via elettronica quotazioni sui diversi strumenti finanziari negoziati
e concludevano le transazioni telefonicamente. In joint-venture con la Borsa di San
Pietroburgo, RTS ha introdotto un sistema di trading order driven ove la
conclusione di contratti avviene automaticamente nell’ambito di un libro ordini
(book) centralizzato e gestito in forma totalmente elettronica: l’accesso a tale book
ha luogo attraverso una pluralità di connessioni remote. Nel contesto del sistema
di trading order driven, la borsa di San Pietroburgo fornisce il market place ove le
negoziazioni hanno luogo, mentre le operazioni di compensazione e regolamento
sono gestite da RTS.
8.3.
Recenti orientamenti della Commissione
Il lavoro della Commissione si è focalizzato in modo particolare sulla modifica
della disciplina societaria, al fine di introdurre maggiori guarentigie a beneficio
degli azionisti di minoranza. Di pari passo, ha adottato un codice di corporate
governance per stimolare pratiche di governo societario allineate con le migliori in
ambito internazionale. Elemento chiave della suddetta strategia è l’adeguamento
agli standard contabili diffusi a livello internazionale.
146
La politica della Commissione, peraltro, se volta principalmente alla
predisposizione di strumenti di governo del mercato coerenti con le necessità di
protezione dell’investimento, non trascura, tuttavia, l’esigenza di stimolare un
ampliamento dimensionale dell’industria dei servizi d’investimento. Ciò significa
incrementare i flussi di risorse che transitano sul mercato dei capitali.
Uno degli elementi di tale strategia è la riforma del regime previdenziale con
l’istituzione di fondi pensione che, nelle intenzioni delle autorità, dovrebbe far
confluire un’ingente massa di risorse sul mercato.
Codice di autodisciplina
Dal lato del governo societario, la Commissione ha incominciato nel 2000 la
redazione di un Codice di corporate governance. Il governo federale ha approvato
tale codice nel novembre del 2001 (di seguito anche “Codice”). Il Codice detta
delle raccomandazioni alle società emittenti volte all’adeguamento dei modelli di
governance alle migliori pratiche internazionali, sebbene l’adozione degli standard
proposti non sia obbligatoria.
Gli standard proposti costituiscono una codificazione delle best practices diffuse a
livello internazionale e, nelle intenzioni della Commissione e dei pubblici poteri,
dovranno fungere da benchmark per valutare le pratiche e procedure di governo
effettivamente adottate dalle imprese russe.
Secondo la lettera del Codice, la Commissione può richiedere alle società piena
disclosure del grado di adeguamento ai principi codificati, fornendo ad un’ampia
platea di soggetti (stockholders, agenzie di rating, creditori, lavoratori, potenziali
investitori, brokers e dealers che negoziano i relativi titoli) le basi per una efficace
valutazione dell’affidabilità dell’emittente. Sebbene l’adozione del Codice di
corporate governance non sia vincolante, gli sforzi della Commissione sono orientati
a stimolarne l’adozione da parte di ogni società russa. Lo stesso Codice, peraltro,
raccomanda piena disclosure in merito al grado di adeguamento agli standard in
esso contenuti; le società sono tenute a includere nell’ultimo report trimestrale una
nota sul grado di adeguamento ai principi formalizzati dal Codice.
Le direttrici lungo le quali muovono i principi fissati dal Codice sono:
-
la tutela degli azionisti;
-
composizione e funzioni del Consiglio di Amministrazione.
Sotto il primo aspetto sub a), il codice raccomanda l’adozione di una filosofia di
governo societario che consenta a tutti gli azionisti della società, compresi quelli
di minoranza, di disporre di tutte le informazioni rilevanti ai fini di un effettivo
esercizio del diritto di voto in assemblea. Il Codice individua due tipologie
fondamentali di informazione: quelle di cui gli azionisti necessitano ai fini di un
monitoraggio continuo sulle operazioni condotte dal Consiglio di
Amministrazione nonché quelle rilevanti ai fini dell’adozione delle delibere
attribuite all’assemblea dalla legge sulle società per azioni. Sotto il profilo
procedurale, l’accento è posto sulla necessità di agevolare l’esercizio del voto
attraverso una tempestiva convocazione dell’assemblea a beneficio di tutti gli
147
azionisti, una chiara e completa indicazione degli argomenti all’ordine del giorno
e, soprattutto, l’incoraggiamento del voto tramite il conferimento di deleghe.
Sotto il secondo profilo sub b), il Codice attribuisce al Consiglio di
Amministrazione la definizione delle strategie e delle linee di indirizzo della
società e, soprattutto, la supervisione sull’operato degli amministratori esecutivi.
Quest’ultima precisazione, in particolare, riveste notevole importanza in quanto
implica il potere in capo al consiglio di sospendere o revocare gli amministratori
esecutivi. Tra i doveri generali del consiglio, tra l’altro, rientra l’adozione di tutte
le procedure necessarie alla prevenzione di eventuali conflitti d’interesse che
possano, eventualmente, insorgere tra gli azionisti e gli organi di governo della
società.
Dal lato della composizione del Consiglio di Amministrazione, il Codice
introduce dei principi di assoluta rilevanza. In effetti, dopo la dichiarazione di
principio per cui gli amministratori devono essere in possesso di adeguati
requisiti di competenza e professionalità, si procede all’introduzione del concetto
di “amministratore indipendente” nelle prassi del governo societario russo. A tal
proposito, il Codice fornisce non soltanto una misura minima riferita alla
presenza di amministratori indipendenti, ma tenta pure di definire in modo
univoco il concetto d’indipendenza.
Secondo le raccomandazioni del Codice, almeno un quarto dei membri del
Consiglio di Amministrazione dovrebbero essere indipendenti, ossia non
presentare significative relazioni con la società. La perdita del requisito
d’indipendenza deriva dalle seguenti circostanze:
-
impiego alle dipendenze della società nell’ultimo triennio;
-
manifestazione di relazioni di parentela con almeno un esecutivo;
-
titolarità di relazioni contrattuali con la società in forza delle quali
l’amministratore consegua oltre il 10% dei profitti annui;
-
titolarità di relazioni commerciali con la società, qualora il valore annuo
delle transazioni effettuate con la stessa ecceda il 10% del valore degli
attivi;
-
qualifica di rappresentante del governo;
-
qualifica di membro del Consiglio di Amministrazione per un periodo
superiore a sette anni.
Al fine di garantire maggiore efficienza ai lavori del consiglio si raccomanda, poi,
la composizione di particolari comitati, composti da membri dotati di comprovata
esperienza nella rispettiva area, ad ognuno dei quali è attribuita un’area
funzionale d’intervento. Si tratta, in particolare, del comitato per la pianificazione
strategica, del comitato per l’auditing, del comitato per la remunerazione e del
comitato per la risoluzione dei conflitti d’interesse. Secondo i principi codificati, i
suddetti comitati, tranne il primo cui compete la definizione delle linee
strategiche e di indirizzo della società, dovrebbero essere composti
esclusivamente da membri indipendenti. In effetti, gli stessi assolvono funzioni di
garanzia volte ad assicurare la conformità della gestione alle esigenze di tutela di
148
tutti gli azionisti. In particolare, il comitato per l’auditing è incaricato della
supervisione sulle operazioni finanziarie della società, e la questione assume
particolare rilevanza proprio alla luce degli scandali finanziari che hanno
recentemente colpito molti mercati finanziariamente evoluti. Al medesimo è
assegnata la funzione di proporre la società di revisione, indipendente, cui
affidare l’incarico di revisione e certificazione dei bilanci.
Per quanto concerne la redazione dei bilanci e dei report finanziari, è incominciata
nel 2003 la riforma contabile mediante approvazione da parte della Interagency
Commission for Accounting Reform del relativo progetto predisposto dal governo.
Le linee guida della riforma prevedono l’obbligatorietà della redazione dei bilanci
in accordo con gli IAS (International Accounting Standards) e l’attribuzione
dell’incarico di revisione e certificazione degli stessi ad una società di revisione
indipendente.
Riforma previdenziale
La riforma previdenziale approvata nel corso del 2002 dovrebbe, nelle intenzioni
dei pubblici poteri, fungere da stimolo all’industria dei servizi d’investimento. Le
risorse accumulate sui conti dei futuri pensionati possono essere investite negli
strumenti finanziari individuati dai pubblici poteri (Decreto del Governo N. 379
del 30 giugno 2003).
La tutela dei nuovi investitori, futuri pensionati, è attribuita al Ministero delle
Finanze, alla Commissione e ad un apposito comitato costituito sotto l’egida
governativa nell’agosto 2003 (Social Council for Investing Accumulated Pension
Savings).
8.4.
Gli sviluppi finanziari
Capitalizzazione e turnover dei mercati azionari rimangono sostanzialmente bassi
in termini relativi e la volatilità è tuttora percepita come elevata. Dal 1996,
peraltro, a ragione della considerevole domanda, riconducibile, in primo luogo,
all’interesse degli investitori esteri, i titoli di numerose compagnie operanti nei
settori petrolifero, dell’energia e delle telecomunicazioni hanno raggiunto livelli
considerevoli di liquidità.
I primi otto mesi del 1997 hanno visto un repentino boom del mercato degli
strumenti finanziari in Russia il quale divenne nella considerazione degli
investitori internazionali uno dei più appetibili tra quelli dei paesi emergenti.
Gli investimenti esteri, tanto in titoli del debito pubblico quanto in titoli azionari,
crebbero in misura considerevole per poi cadere drammaticamente dopo l’estate
del 1997, quale conseguenza di un mutato orientamento degli investitori verso i
paesi emergenti in seguito alla crisi asiatica del 1997.
Il suddetto fenomeno in Russia trovò manifestazione in un imponente ritiro di
fondi dal mercato dei titoli del debito pubblico, la cui conseguenza fu un rapido
incremento dei tassi d’interesse ed il correlato crollo del mercato azionario del
20% in un giorno. Dopo una temporanea stabilizzazione del mercato all’inizio del
1998, nuove manifestazioni di panico presero corpo sfociando nel collasso degli
149
ultimi mesi del 1998, seguito al default del debito ed alla svalutazione della divisa
domestica nel periodo agosto-settembre.
Durante il 1999, la performance del mercato azionario russo fu tra le più
consistenti nel panorama mondiale, con una crescita degli indici che si attestò
sopra il 140% rispetto ai minimi registrati nel 1998. Il trend positivo si protrasse
nel 2000, alimentato da aspettative di stabilità politica e di miglioramento del
quadro macroeconomico.
La volatilità dei mercati rimane, comunque, elevata e non è dato registrare
progressi significativi sotto il profilo della liquidità e dello spessore dei mercati. Il
mercato azionario russo permane vulnerabile in periodi di generalizzato clima di
sfiducia degli investitori circa le prospettive dei paesi emergenti con conseguente
incremento del premio al rischio.
Quanto al grado di apertura del mercato dei capitali, agli investitori esteri è
garantito pieno accesso al mercato domestico russo. Gli stessi, peraltro, mostrano,
non di rado, preferenza per l’investimento in ADRs (American Depository Receipts),
generalmente negoziate over the counter, ove le regole sugli standard contabili USGAAP non sono obbligatorie.
Un sviluppo interessante fu il crescente accesso degli investitori istituzionali
internazionali al mercato russo. A fine 2005 erano settantacinque i titoli russi
disponibili nella forma di depositary receipts (DR).
Anche il 2006 è stato un anno di rapida crescita dal mercato azionario: l’indice
RTS (calcolato su cinquanta titoli) è passato da 1126 a 1842 punti) con
capitalizzazione pari a oltre 940 miliardi di dollari a fine dicembre, mentre
l’indice MICEX in valuta nazionale si traduceva in una crescita dell’83%.
L’offerta pubblica nazionale di maggiori dimensioni è stata quella di Rosneft, che
ha raccolto 10,4 miliardi di dollari USA sulle piazze di Mosca e Londra.
Nonostante il ruolo, tuttora, preponderante del monopolio statale Gazprom (il cui
peso ponderato nell’indice azionario globale MSCI EM degli emerging markets è
raddoppiato nel settembre 2006, passando dal 2,6% al 5%), la flessione dei corsi
petroliferi ha incentivato la diversificazione degli investimenti verso altri settori
(bancario telecomunicazioni industria e prodotti di consumo).
8.5.
Corporate bonds
Sebbene caratterizzato da un trend di sviluppo piuttosto lento, il mercato dei
corporate bonds in Russia ha recentemente mostrato segni di dinamismo,
riconducibili in modo particolare alle emissioni delle più importanti società. Data
la riluttanza degli azionisti di controllo a veder diluita la propria quota mediante
emissioni azionarie, il mercato dei corporate bonds costituisce un importante canale
per la raccolta di risorse. Notevoli sforzi, inoltre, sono stati effettuati per
intercettare flussi di risorse provenienti dai buoni del tesoro a breve termine
(GKOs) ristrutturati e posseduti da investitori esteri. I mercati secondari dei
corporate bonds sono MICEX e RTS.
Dal lato delle emissioni societarie è dato registrare un’ interessante vivacità delle
emissioni di pagherò cambiari, soprattutto in relazione allo scarso sviluppo di
150
istituzioni e strumenti nel sistema finanziario in generale (in modo particolare,
l’assenza nell’industria bancaria di un’ampia gamma di prodotti di impiego di
uso comune nei mercati maggiormente sviluppati).
Va poi considerato, che in una condizione di insoddisfacenti strumenti di
misurazione del rischio nell’industria bancaria, l’utilizzo di pagherò cambiari si è
rivelato importante per il soddisfacimento di molte esigenze di credito in
parecchie circostanze. I pagherò cambiari sono disciplinati da una legge federale
del 1997 e negoziati su un mercato informale su impulso di una vasta platea di
piccole imprese di brokeraggio. Sebbene non siano disponibili dati puntuali, è
stato stimato che il turnover giornaliero su tali strumenti sia diverse volte
maggiore di quello registrato sui mercati azionari.
8.6.
I titoli del debito pubblico
I titoli del debito pubblico in Russia presentano un mercato molto attivo
caratterizzato da un elevato turnover. Si distinguono le seguenti tipologie di titoli:
a) Tresaury bills (GKOs);
b) Federal loan bonds (OFZs);
c) Titoli denominati in valuta e negoziati off-shore.
Buoni del tesoro a brevissima scadenza furono emessi per la prima volta nel
maggio del 1993; nel 1994 furono introdotte le scadenze a sei e dodici mesi. Le
negoziazioni in GKOs sono organizzate al MICEX, organismo che funge pure da
depositario di tali strumenti finanziari così come da clearing e settlement agent.
Nel triennio dal 1995 al 1998 gli elevati rendimenti garantiti dai titoli del debito
pubblico produssero l’effetto di attirare ingenti flussi di fondi da altri mercati. Si
consideri, inoltre, che il mercato dei GKOs e OFZs ha dato impulso a importanti
innovazioni tecnologiche a supporto dell’attività di trading su strumenti finanziari
che si sono propagate all’intero paese.
Nel periodo 1995-1997, i rendimenti annualizzati sui titoli del tesoro si
collocarono ben al di sopra del 100%, raggiungendo talvolta la misura del 150%.
Ciò, naturalmente, di pari passo con il declino del tasso d’inflazione ed il
progressivo abbattimento delle barriere all’ingresso di capitali esteri, stimolò
l’interesse degli investitori esteroresidenti. Dopo il collasso del mercato
nell’agosto del 1998, gli investitori esteri erano titolari di oltre il 30% dei fondi
congelati dal governo russo (40 miliardi di dollari) a seguito del default sul
proprio debito. Tali fondi furono congelati in appositi conti fino all’aprile 1999,
quando la maggior parte degli investitori accettò i termini di un piano di
ristrutturazione del debito consistente nella conversione del vecchio debito in
titoli di debito a lungo termine e basso tasso cedolare: tale nuovo debito poteva
essere gradualmente rimpatriato ovvero, a sua volta, convertito in titoli corporate
di aziende domestiche.
Il mercato dei titoli del tesoro conobbe una nuova fase di rilancio nel 1999 quale
strumento al servizio dell’emissione del nuovo debito; successivamente, tuttavia,
consolidò il proprio sviluppo al di là ed indipendentemente dal processo di
151
ristrutturazione del debito pubblico, fino a recuperare, negli ultimi anni, volumi e
liquidità. Nel 2002 si è assistito ad un rinnovato dinamismo sul mercato dei titoli
del debito pubblico (GKO’s e OFZ’s) riconducibile a due eventi fondamentali:
l’intensificarsi dell’attività sul mercato da parte del Ministero delle Finanze ed il
forte incremento della liquidità che ha beneficiato i partecipanti al mercato, quale
conseguenza del vasto afflusso di fondi derivanti dall’export. I forti guadagni
legati all’export sono riconducibili agli elevati prezzi delle commodities russe sui
mercati mondiali.
Il valore nominale dei titoli del tesoro sul mercato ha sperimentato un incremento
sostanziale nel corso del 2002: da uno stock di 160,1 miliardi di rubli al 1° gennaio
2002 ad un livello di 217 miliardi di rubli al 1° gennaio 2003. I rendimenti hanno,
invece, mostrato una tendenza al declino nel corso del 2002 nella misura del 3%
circa, collocandosi a fine anno ad un livello di poco superiore al 13,5%, mentre il
turnover giornaliero ha registrato un incremento del 10% ad un livello di 592
miliardi di rubli.
Il Ministero delle Finanze ha esercitato, indubbiamente, un’azione assolutamente
incisiva sugli sviluppi del mercato del debito pubblico nel corso del 2002,
proponendosi come uno dei principali (se non il principale) operatori di mercato:
si consideri, al proposito, che la quota parte dei volumi scambiati sul mercato
riconducibile all’intervento del Ministero ammontava al 40%.
Le ragioni del massiccio intervento pubblico sul mercato dei titoli di stato nel
corso del 2002 erano da ricercarsi, sostanzialmente, nella necessità di migliorare le
condizioni di rifinanziamento in vista dei massicci rientri sul debito estero,
effettuati nel corso del 2003.
I prezzi sui titoli federali e del tesoro crebbero in modo particolare nel corso del
2005, quale effetto di un massiccio intervento sul mercato della Banca di Russia.
Tale intervento, in particolare, era finalizzato al rifinanziamento delle istituzioni
creditizie mediante titoli del debito pubblico. Istituzioni creditizie e dealer in titoli
pubblici incrementarono a loro volta l’operatività sul mercato al fine di
riposizionare il proprio portafoglio finanziario secondo le direttive della Banca
Centrale e soddisfare, pertanto, i requisiti di ammissibilità alle operazioni pronti
contro termine in contropartita con la Banca Centrale.
La lunga fase espansiva, dal punto di vista finanziario, protratta fino alla fine del
2004, ha portato a delle distorsioni che, in parte, sono state corrette dalla
Federazione Russa attraverso l’iniezione, ineluttabile, di nuova liquidità nel
mercato e l’emissione di nuovi titoli.
Nonostante i titoli di debito sono scesi in Russia, con sollievo della cassa pubblica,
visto il netto divario tra entrate e uscite. Nel 2008 gli investitori hanno trovato
adeguato ristoro nei titoli di debito pubblico, considerati la panacea per
l’emorragia estesa nel tessuto finanziario ed economico russo. I titoli di debito
pubblico, infatti, garantiscono un guadagno contenuto contro un basso rischio.
Nel 2009 aumenterà, inevitabilmente, l’emissione di titoli pubblici per finanziare
la ricapitalizzazione delle banche e i piani per rilanciare l’economia.
152
SISTEMA FISCALE
9. IL SISTEMA FISCALE IN GENERALE
Il sistema fiscale russo è stato caratterizzato, negli ultimi anni, da frequenti ed
importanti modifiche finalizzate all’adeguamento a quello dei Paesi occidentali,
ed è tuttora in rapida evoluzione. Attualmente, esso si articola su tre livelli
normativi e amministrativi: federale, regionale e locale.
Tutte le imposte sono istituite e regolate nei tratti essenziali da Leggi Federali –
prima tra tutte il Codice Tributario (di seguito anche CT) - ma le autorità
legislative delle ottantanove regioni e quelle degli enti locali hanno il potere di
modificare alcuni aspetti, tra cui ad esempio, ed entro certi limiti, le aliquote e le
procedure di riscossione, per le imposte che la Federazione assegna alla loro
competenza. In particolare, il Codice stabilisce:
-
le tipologie di imposte e tributi che possono essere riscossi;
-
le procedure per l’accertamento degli obblighi tributari;
-
le modalità con cui possono essere effettuate le verifiche fiscali;
-
le responsabilità per le violazioni fiscali;
-
i principi che le autorità regionali e locali dovranno rispettare per
modificare quanto stabilito a livello federale ed i limiti a tali interventi.
9.1.
La struttura del Codice tributario e le principali imposte
I principi cardini del sistema fiscale russo – ivi inclusi l’elenco delle imposte in
vigore, i diritti dei contribuenti e delle autorità fiscali, le definizioni generali e gli
aspetti procedurali - sono contenuti nella prima parte del Codice Tributario
approvata con Legge Federale N. 146-FZ del 31 luglio 1998 ed entrata in vigore il
1° gennaio 1999 (articoli da 1 a 142), che risulta così strutturata:
-
una prima Sezione (artt. 1-18), in cui sono contenuti alcuni principi
generali, tra cui, ad esempio in tema di gerarchia delle fonti, quello della
prevalenza sulle norme interne delle norme contenute in convenzioni
internazionali o ancora il rapporto tra le disposizioni del CT e quelle
introdotte dagli enti regionali/locali; contiene altresì le disposizioni che
individuano le imposte applicabili, distinte, in relazione agli enti (federali,
regionali, locali) che li gestiscono e beneficiano dei relativi introiti, in:
-
imposte e tributi federali (art. 13 CT): tra cui l’imposta sui redditi
societari, l’imposta sui redditi delle persone fisiche, l’IVA, le imposte di
fabbricazione, l’imposta sociale unificata, ed altre imposte rientranti nei
contributi federali;
-
imposte regionali (art. 14 CT): tra cui l’imposta patrimoniale societaria,
l’imposta di circolazione;
-
imposte locali (art. 15 CT): tra cui l’imposta sui terreni, l’imposta di
successione e donazione, l’imposta sulla pubblicità.
153
-
una seconda Sezione (artt. 19-29), in cui vengono individuati gli obblighi
dei contribuenti e dei sostituti d’imposta;
-
una terza (artt. 30-37) ed una quarta (artt. 38-79) Sezione sui diritti e le
competenze delle autorità fiscali e sull’adempimento dell’obbligazione
tributaria (metodo di adempimento, rimborsi e compensazioni);
-
una quinta Sezione (artt. 80-105) dedicata, in particolare, all’accertamento
delle imposte (ad esempio procedure di registrazione dei contribuenti,
verifiche fiscali);
-
una sesta (artt. 106-136) ed una settima Sezione (artt. 137-142) sulle
violazioni degli obblighi tributari, le relative sanzioni comminabili, ed il
contenzioso tributario.
La seconda parte del Codice Tributario, approvata con Legge Federale N. 117-FZ
del 5 agosto 2000 ed entrata in vigore dal 1° gennaio 2001, è invece dedicata
principalmente alla disciplina delle singole imposte e di alcuni regimi fiscali
speciali per determinate tipologie di attività (articoli da 143 a 386). La seconda
parte del CT risulta così suddivisa:
-
una ottava Sezione (artt. 143–346), che contiene la disciplina delle imposte
federali: IVA (Capitolo 21), imposte di fabbricazione (Capitolo 22), Imposta
sul reddito delle persone fisiche (Capitolo 23), Imposta sociale unica
(Capitolo 24), Imposta sui redditi societari (Capitolo 25), Imposta
sull’estrazione di materie prime (Capitolo 26);
-
una Sezione VIII.1 (artt. 346.1-346.42) che prevede alcuni regimi di
tassazione “speciali”, in base ai quali determinati contribuenti, a
determinate condizioni, potranno applicare una imposta unica ad aliquote
del 6% o del 15%. Tale imposta sarà sostitutiva della ordinaria tassazione
sui redditi, dell’imposta patrimoniale, e dei contributi sociali, oltre che
dell’IVA, che resterà applicabile sulle sole importazioni;
-
una nona Sezione (artt. 347–386) Imposta sui trasporti (Capitolo 28),
Imposta di intrattenimento (Capitolo 29), Imposta patrimoniale societaria
(Capitolo 30).
Importanti modifiche alla seconda parte del Codice fiscale sono state introdotte a
decorrere dal 1°gennaio 2002 dalla Legge Federale N. 110-FZ del 6 agosto 2001,
che è intervenuta principalmente sul Capitolo 25, dedicato all’imposta sui redditi
societari, oggetto successivamente di ulteriori modifiche, di cui si citano le ultime
ad opera delle Leggi Federali N. 83-FZ del 28 luglio 2004 e N. 95-FZ del 29 Luglio
2004. La Legge Federale N. 137-FZ del 27 luglio 2006, invece, ha modificato la
parte I e II del Codice Tributario della Federazione Russa.
9.2.
L’amministrazione delle imposte
Le autorità a cui è demandato il controllo sulla corretta applicazione della
normativa fiscale ed ogni aspetto procedurale legato alla liquidazione,
all’accertamento e alla riscossione dei tributi, con i relativi compiti, sono
individuate al Capitolo 5 del Codice Tributario (artt. 30-35):
154
-
il Ministero delle Finanze e le sue divisioni territoriali (a livello regionale e
locale) nella Federazione Russa (di seguito anche “Autorità fiscali”);
-
le agenzie doganali, la cui competenza è limitata al settore specifico delle
imposte indirette sulle operazioni di commercio con l’estero (art. 34 CT).
-
Tra le varie competenze delle Autorità fiscali, rientrano (art. 31):
-
la liquidazione delle imposte e dei rimborsi sia in base alle dichiarazioni
presentate
dai
contribuenti
sia
in
base
alle
ulteriori
informazioni/documenti che le Autorità hanno il potere di chiedere;
-
l’effettuazione di verifiche fiscali presso le sedi dei contribuenti, anche
procedendo all’esame dei conti bancari;
-
l’accertamento di maggiori imposte, interessi e sanzioni in caso di
violazioni di norme tributarie, con la possibilità, per i contribuenti, di
risolvere le controversie ricorrendo alle autorità giudiziarie competente o
in via arbitrale.
155
10. L’ IMPOSIZIONE SUI REDDITI DELLE PERSONE FISICHE
L’imposizione sui redditi delle persone fisiche (nalog na dokhody fiziceskikh lits) è
disciplinata dal Capitolo 23 del codice tributario (artt. 207-233), così come è stato
modificato dalla Legge Federale N. 137-FZ del 27 luglio 2006 che ha previsto:
-
l’introduzione di due aliquote differenziate per i soggetti residenti (13%) e
per i non residenti (30%);
-
l’estensione delle tipologie reddituali che si considerano di fonte russa e,
quindi, sottoposte a prelievo;
-
l’eliminazione della maggior parte delle deduzioni prima concesse alle
persone fisiche straniere che lavorano in Russia.
Dal 1° gennaio 2007 la legislazione considera residente un individuo fisicamente
presente nella Federazione Russa per non meno di 183 giorni in un qualsiasi
periodo di dodici mesi consecutivi (escluso il giorno di arrivo, incluso il giorno di
partenza).
10.1.
Soggetti passivi e base imponibile
Ai sensi dell’art. 207 CT, l’imposta sul redditi delle persone fisiche (di seguito, per
semplicità anche IRPEF) si applica:
-
alle persone fisiche residenti nella Federazione Russa;
-
alle persone fisiche non residenti che percepiscano redditi di fonte russa.
Diversa è tuttavia la base imponibile su cui viene applicata l’IRPEF, costituita:
-
per i residenti, dai redditi ovunque prodotti, secondo il noto worldwide
taxation principle, che è solitamente applicato ai soggetti residenti;
-
per i non residenti (di seguito, per brevità anche stranieri), dai soli redditi
di fonte russa, in base all’altrettanto noto source-based taxation principle
applicato ai non residenti.
Stante la diversa determinazione della base imponibile, diventa quindi
fondamentale individuare le tipologie dei redditi che si considerano prodotti in
Russia. A tal fine, l’art. 208 CT elenca i redditi di fonte russa, tra cui rientrano:
-
dividendi e interessi provenienti da società russe, inclusi gli interessi su
prestiti concessi ad una stabile organizzazione in Russia di una società non
residente;
-
indennità conseguite in forma assicurativa;
-
proventi derivanti dall’utilizzo di diritti d’autore e diritti simili;
-
canoni di affitto di immobili situati in Russia;
-
capital gain dalla cessione di immobili, partecipazioni sociali, ed ogni altro
bene situato in Russia ed appartenente ad uno straniero;
-
redditi da lavoro dipendente (incluse le pensioni e i benefits) e le
remunerazioni di servizi resi in Russia; i compensi percepiti da
156
amministratori di società russe si considerano in ogni caso prodotti in
Russia, indipendentemente dal luogo in cui i servizi sono resi e da cui
vengono pagati;
10.2.
altri redditi percepiti come risultato di un’attività svolta in Russia.
Aliquote e periodo d’imposta
L’aliquota ordinariamente applicata sul reddito delle persone fisiche residenti è
pari al 13%, e viene solitamente trattenuta alla fonte quando i soggetti da cui i
redditi provengono sono società residenti, imprenditori individuali e stabili
organizzazioni di società non residenti (c.d. sostituti d’imposta). Mentre per le
persone fisiche non residenti l’aliquota è pari al 30%, senza la possibilità di
applicare deduzioni. Tali soggetti potranno, in ogni caso, far valere le aliquote
ridotte previste dalle convenzioni internazionali contro le doppie imposizioni sul
reddito.
Tuttavia, sono previste altre due aliquote d’imposta, in relazione a diverse
tipologie di reddito come di seguito indicato:
-
aliquota del 35% su alcuni proventi specifici (art. 224, comma 2, CT), tra
cui quelli derivanti dalle vincite ricevute in gare, giochi ed altri eventi
finalizzati alla promozione di beni o servizi, quelli derivanti da depositi
bancari nella misura in cui eccedano il tasso di rifinanziamento stabilito
dalla banca centrale russa, ovvero il 9% in caso di depositi in valuta estera;
-
aliquota del 9% (trattenuta alla fonte a titolo definitivo) sui dividendi
pagati da società residenti e non per effetto delle modifiche apportate al
Codice tributario dalla Legge Federale N. 95-FZ del 29 luglio 2004;
Per ciascuna tipologia di reddito per la quale è stabilita una aliquota diversa, la
base imponibile dovrà essere determinata separatamente: ne deriva, quindi, che i
dividendi non potranno concorrere alla formazione del reddito complessivo
assieme agli altri redditi.
Il periodo d’imposta è costituito dall’anno solare (art. 216 CT), nel quale rilevano
i soli redditi percepiti (principio di cassa).
10.3.
Redditi d’impresa e di lavoro autonomo
Una persona fisica che eserciti attività d’impresa o di lavoro autonomo in Russia è
generalmente tassata sulla differenza analitica tra i proventi derivanti dall’attività
svolta ed i relativi costi sostenuti. In luogo di questo criterio generale, gli
imprenditori individuali potranno determinare il proprio reddito d’impresa, da
tassare al 13% o al 30%, anziché considerando le spese effettivamente sopportate,
applicando una deduzione forfetaria del 20% sui proventi lordi.
Deduzione forfettarie possono essere applicate anche da alcuni professionisti, in
misure diverse in relazione al tipo di attività svolta:
-
40% del reddito, per i compositori di musica classica;
-
30% del reddito per gli architetti, i designers, i fotografi, e coloro che
ricavano proventi dall’invenzione di modelli industriali (per questi ultimi,
157
la deduzione forfetaria è limitata al reddito percepito nei primi due anni di
utilizzo del diritto);
10.4.
20% del reddito per gli artisti, i letterati e gli scienziati.
Capital gain
I proventi derivanti dalla vendita di beni materiali, effettuata da persone fisiche
residenti, sono esclusi da imposizione se detenuti da almeno cinque anni (in caso
di immobili) o tre anni (per gli altri beni) prima della cessione. Nel caso, invece, in
cui i beni vengano trasferiti prima del compimento del quinquennio o triennio di
possesso, la persona fisica residente avrà la possibilità di determinare la base
imponibile su cui applicare l’IRPEF al 13% in uno dei seguenti due modi:
-
come differenza tra il prezzo di cessione e le spese documentate sostenute;
-
come differenza tra il prezzo di cessione e un ammontare fisso di 1.000.000
di rubli (per gli immobili) o 125.000 rubli per gli altri;
-
I capital gain derivanti dalla cessione di titoli/partecipazioni sono sempre
imponibili al 13% indipendentemente dal periodo di possesso e con la
possibilità, anche in questo caso, di determinare la base imponibile
utilizzando la deduzione forfetaria di 125.000 rubli, in alternativa al calcolo
puntuale delle spese sostenute.
10.5.
Deduzioni
Tutte le deduzioni stabilite dal Codice tributario russo, sono riconosciute
unicamente a riduzione della base imponibile assoggettata ad aliquota del 13%:
ciò significa che nessuna deduzione potrà essere fatta valere dalle persone fisiche
non residenti.
158
11. L’IMPOSIZIONE SUI REDDITI SOCIETARI
11.1.
Premessa
L’imposta sul reddito societario (di seguito, per brevità, anche IRS) è disciplinata,
a decorrere dal 1° gennaio 2002, dal capitolo 25 (artt. 246-333) della Seconda Parte
del Codice Tributario della Federazione Russa (adottata con legge federale del 5
agosto 2000, N. 117-FZ e successivamente modificata ed integrata più volte (in
particolare si segnalano le modifiche ad opera della Legge Federale N. 95-FZ del
29 luglio 2004).
Il nuovo capitolo 25, rispetto al previgente regime di imposizione sui redditi
societari, ha introdotto alcuni cambiamenti sostanziali, nuovamente oggetto
dell’intervento del legislatore nella seconda metà del 2008 con l’approvazione di
nuove leggi riguardo alle imposizioni fiscali (Legge Federale N.158-FZ del 22
luglio 2008, Legge Federale N.172-FZ del 13 ottobre 2008 e Legge Federale N.224FZ del 26 novembre 2008).
Si è avvertita, infatti, la necessità di diminuire il peso del prelievo fiscale in un
periodo di crisi economica endemica, agevolando le condizioni fiscali degli
imprenditori (sia attraverso la riduzione delle aliquote sia mediante una nuova
disciplina degli ammortamenti) e adottando politiche agevolative di breve
respiro, con il precipuo auspicio di una più veloce ripresa finanziaria. In questo
periodo di interregno fra i due impianti legislativi, resta comunque un margine di
non perfetta aderenza, in quanto la presenza di una regolamentazione di recente
impostazione è, sostanzialmente, poco conosciuta e poco collaudata.
Dal 1° gennaio 2009:
-
La riduzione dell’aliquota sugli utili del 4%, ovvero l’aliquota è diminuita
dal 24% al 20% (si badi che l’aliquota dell’imposta applicabile alle società
residenti e alle stabili organizzazioni di società non residenti era già stata
diminuita, nel 2002, dall’originario 35% al precedente 24% ora oggetto
della predetta diminuzione sino al 20%). L’imposta viene poi ripartita tra le
casse federali e regionali;
-
l’individuazione di alcune caratteristiche che i costi sostenuti dalle imprese
devono possedere affinché possano essere considerati deducibili: dovrà
trattarsi di costi economicamente giustificabili, documentabili ed inerenti
l’attività d’impresa (art. 252 CT). Indipendentemente dalle caratteristiche
indicate, tuttavia, sono indeducibili alcune tipologie di costi
espressamente individuate dall’art. 270 CT;
-
l’abolizione di numerose agevolazioni fiscali un tempo previste;
-
l’introduzione di regole volte a limitare la deducibilità degli interessi
passivi su finanziamenti erogati da soci esteri, al verificarsi di determinate
condizioni (c.d. thin capitalization rules, art. 269).
11.2.
Soggetti passivi e principi generali di imposizione
Soggetti passivi dell’imposta sui redditi societari, ai sensi dell’art. 246 CT, sono:
159
-
i soggetti residenti dotati di personalità giuridica: tipicamente le società
per azioni, aperte o chiuse, e le società a responsabilità limitata, costituite
secondo il diritto russo. Inoltre, a differenza dei sistemi giuridici
occidentali, nell’ordinamento russo sono dotate di personalità giuridica
anche le società di persone, il cui trattamento fiscale è pertanto equiparato
a quello delle società di capitali. Ne deriva che il reddito d’impresa
prodotto da una società di persone dovrà essere assoggettato all’imposta
sui redditi societari direttamente dalla società e non imputato ai soci per
trasparenza, come avviene nel nostro ordinamento. Nella legislazione
russa, l’imputazione del reddito per trasparenza ai soci si applica solo per
le società semplici, le quali tuttavia non consentono di trasferire ai soci le
perdite realizzate;
-
i soggetti non residenti dotati di personalità giuridica (tipicamente società
di capitali straniere) che esercitano in Russia attività d’impresa
attraverso una stabile organizzazione. Si precisa che il termine “stabile
organizzazione” (art. 306 CT) ha rilevanza esclusivamente fiscale ed è la
traduzione dell’espressione inglese “permanent establishment” usata nel
diritto tributario internazionale, nelle legislazioni fiscali nazionali della
maggior parte dei paesi (art. 162 del DPR. 917/86, di nuova introduzione
in Italia), e nelle Convenzioni internazionali contro le doppie imposizioni
sui redditi: il termine designa una sede fissa di affari per mezzo della quale
l’impresa estera esercita la sua attività d’impresa nel territorio di un
determinato Stato;
-
le società di capitali straniere, prive di stabile organizzazione, che
percepiscono redditi di fonte russa.
Le società residenti sono tassate su tutti i loro redditi, ovunque prodotti
(worldwide taxation principle); ai proventi percepiti vanno sottratti i costi
deducibili, entrambi determinati in generale secondo il principio di competenza in
base alle disposizioni del codice fiscale. Il criterio previsto dalla legislazione russa
per stabilire la residenza fiscale di una società dà rilevanza solo al luogo di
costituzione della stessa, senza che rilevi la sede effettiva dell’amministrazione.
Per le società non residenti (ossia non costituite in Russia) vale, invece, il
principio di tassazione territoriale, ossia sui soli redditi di fonte russa, ma con
diverse modalità di tassazione a seconda che la società estera disponga o meno di
una stabile organizzazione nel territorio locale.
Nel primo caso (società estera con stabile organizzazione in Russia, che quindi
esercita direttamente attività d’impresa in Russia), i redditi conseguiti dalla
stabile organizzazione, ossi a i proventi conseguiti al netto dei costi sostenuti,
saranno determinati e tassati in Russia in modo del tutto analogo a quanto
avviene per le società residenti.
Nel secondo caso, invece, (società estera priva di stabile organizzazione in
Russia, che percepisce redditi da fonti situate in Russia, ad esempio, per effetto di
investimenti finanziari, apporti di capitale in società russe, proprietà di immobili
o altri beni, ecc.), sono previste, in relazione alle diverse tipologie di redditi che si
considerano prodotti in Russia (specificamente indicati all’art. 309 CT), aliquote
160
d’imposta differenziate (art. 284, comma 2, CT), solitamente prelevate alla fonte
dai soggetti russi che erogano i redditi (si veda successivo par.12.7).
11.3.
La stabile organizzazione nella legislazione russa
La definizione di “stabile organizzazione”, contenuta all’art. 306 CT, ricalca per la
maggior parte il medesimo concetto contenuto all’art. 4 del Modello OCSE di
convenzione internazionale contro le doppie imposizioni. Una stabile
organizzazione di una società non residente è definita come una sede secondaria,
un ufficio di rappresentanza, un’agenzia e ogni altro luogo in cui venga svolta
attività d’impresa, inclusa l’estrazione di risorse naturali, l’esecuzione di lavori di
costruzione, l’assemblaggio, l’installazione, la riparazione, la vendita di beni, la
prestazione di servizi ed in generale ogni attività svolta in Russia, che non sia
semplicemente preparatoria o ausiliaria.
Tra le attività ausiliarie o preparatorie, conformemente al modello OCSE, vi
rientrano:
-
l’utilizzo di una installazione solo come deposito di beni appartenenti alla
società estera e destinati alla vendita o alla trasformazione da parte di altra
impresa, o di beni acquistati per la società estera;
-
l’utilizzo di una sede fissa solo per acquisire informazioni, effettuare
ricerche di mercato e pubblicitarie.
Non configura una stabile organizzazione, invece, la semplice detenzione di
partecipazioni di controllo in società russe, il prestito di personale da una società
estera a una società russa, a condizione che detto personale agisca in nome e
nell’interesse della società russa, la commercializzazione di prodotti in Russia.
Viceversa, un agente di una società estera che operi in Russia con il potere di agire
in nome e per conto della società estera o, in generale, di determinare i punti
essenziali di un contratto potrebbe essere considerato stabile organizzazione della
società estera: tale configurazione va invece esclusa per gli agenti,
economicamente e legalmente indipendenti.
Regole specifiche sono poi stabilite per i cantieri di costruzioni edili, i progetti di
montaggio o installazione e le attività di supervisione ad essi connessi, per le
quali non è previsto un periodo minimo di durata del cantiere o del progetto
affinché si possa configurare una stabile organizzazione, a differenza di quanto
stabilito nel modello OCSE (sei mesi) e nella legislazione italiana (tre mesi ex art.
162 comma 3 del Tuir).
11.4.
Periodo d’imposta ed aliquote
Il periodo d’imposta è generalmente l’anno solare (art. 285, comma 1, CT). Al
riguardo è opportuno, sin da subito, precisare che il codice distingue tra periodo
d’imposta annuale e periodi infrannuali (trimestrali) nei quali il contribuente è
chiamato a dichiarare il reddito sino a quel momento conseguito ed adempiere ad
obblighi di versamento dell’imposta in acconto (si veda successivo par. 13.3): tali
periodi coincidono con il termine del trimestre, del semestre, dei primi nove mesi
ed infine dell’anno solare di riferimento (art. 285, comma 2, CT).
161
L’aliquota d’imposta, per società residenti e non residenti con stabile
organizzazione in Russia, è stabilita, in linea generale, nella misura del 24% del
reddito d’impresa complessivo.
Alcune tipologie reddituali, anziché concorrere alla formazione del reddito
complessivo a cui si applica l’aliquota del 24%, sono tassate separatamente alle
seguenti aliquote (art. 284, comma 3, CT):
-
9% sui dividendi corrisposti da società residenti in Russia e percepiti da
altre società (o persone fisiche) residenti;
-
15% sui dividendi corrisposti da società non residenti e percepiti da società
residenti (e viceversa ossia da società russe a società estere, fatta salva
l’applicazione di aliquote più favorevoli previste dalle convenzioni
internazionali contro le doppie imposizioni – si veda par. 14.1);
-
15% sugli interessi da titoli statali o locali.
11.5.
Regimi di tassazione ordinario e speciali
Nel regime di tassazione ordinario, la base imponibile è rappresentata da tutti i
proventi imponibili (fatta eccezione per quelli espressamente esclusi – par. 12.6.1)
al netto dei costi deducibili, entrambi determinati in generale secondo il principio
di competenza in base alle disposizioni del codice tributario (art. 271 CT per i
proventi e art. 272 CT per i costi). E’ tuttavia consentito alle società – ad
esclusione delle banche – che negli ultimi quattro trimestri precedenti abbiano
realizzato un fatturato medio non superiore a un milione di rubli, di determinare
il reddito imponibile utilizzando il principio di cassa (art. 273, comma 1, CT). Il
principio di cassa può inoltre essere utilizzato dai soggetti che applicano un
regime fiscale semplificato.
L’ordinamento russo, accanto al regime di tassazione ordinario, prevede infatti
alcuni regimi fiscali speciali, tra i quali in particolare si citano i seguenti:
-
un regime fiscale speciale per le imprese agricole (capitolo 26.1 del Codice
tributario, artt. da 346.1 a 346.10);
-
un regime fiscale semplificato per le piccole imprese (con fatturato annuo
inferiore a 15.000.000 di rubli, il cui numero di dipendenti non sia
superiore a cento, e con valore contabile delle immobilizzazioni materiali
ed immateriali inferiori a 100.000.000 di rubli) e gli imprenditori
individuali (capitolo 26.2, artt. da 346.11 a 346.25 CT): tale regime prevede
una imposta unica del 15% sul reddito conseguito o in alternativa del 6%
sui soli proventi imponibili, sostitutiva delle imposte ordinarie sui redditi,
dell’imposta patrimoniale, dell’IVA e dei contribuiti sociali;
-
un regime fiscale per determinate tipologie di attività d’impresa (tra cui il
commercio al dettaglio, la fornitura di servizi professionali, la
manutenzione di autoveicoli): tale regime prevede l’applicazione di una
imposta unica del 15% (in luogo dell’imposta sui redditi, dell’imposta
patrimoniale, dell’IVA e dei contributi sociali) su un reddito presunto,
determinato applicando coefficienti specifici che variano in relazione alle
tipologie di attività e alle regioni in cui vengono svolte (capitolo 26.3,
162
articoli da 346.26 a 346.33, CT). L’introduzione di questo regime è infatti
rimessa alle decisioni delle regioni.
11.6.
Determinazione della base imponibile
Nel regime ordinario di tassazione, i componenti positivi di reddito includono:
-
sia i proventi derivanti dalle vendita di beni, servizi e diritti di proprietà
(art. 249 CT) - di seguito sinteticamente identificati con l’espressione
“redditi attivi”, ossia legati ad un’attività imprenditoriale;
-
sia ogni altro provento diverso dai precedenti (extra-sales o non-sales
incomes – art. 250 CT) - identificabile con l’espressione di “reddito
passivo”, ossia derivante dalla semplice detenzione di certe attività
(investimenti finanziari, immobili, altri beni, ecc.). L’art. 250 CT individua,
a titolo esemplificativo, una lista di circa ventidue tipologie di redditi
passivi, che includono:
-
redditi derivanti da partecipazioni in società aventi personalità giuridica
(inclusi i capital gain);
-
redditi derivanti dalla compravendita di valuta straniera (utili su cambi);
-
affitti attivi (a meno che non rientrino nell’attività principale svolta dal
soggetto e quindi tra i suoi redditi attivi);
-
interessi, sanzioni ed in generale ogni somma ricevuta a seguito
dell’inadempimento contrattuale del debitore e stabilita da un tribunale;
-
redditi derivanti dalla concessione in uso di diritti di proprietà intellettuale
(a meno che non rientrino nell’attività principale svolta dal soggetto e
quindi tra i suoi redditi attivi);
-
interessi su prestiti, depositi e titoli;
-
donazioni ricevute di beni e servizi, da considerare al loro valore di
mercato, determinato secondo le previsioni dell’art. 40 CT (si veda
successivo par.12.8);
-
redditi derivanti dalla partecipazione in una società semplice (da
determinare in base al disposto dell’art. 278 CT);
-
redditi di anni precedenti da considerare nel periodo d’imposta in corso, in
base alle regole di contabilità fiscale (art. 313 e seguenti CT).
Per quanto concerne i costi, sino al 1° gennaio 2002, ossia prima dell’entrata in
vigore del capitolo 25 del Codice tributario, erano deducibili solo quelli
specificamente elencati dal legislatore. Con la riforma fiscale, sono state introdotte
apposite regole che consentono la deducibilità dei costi aventi determinate
caratteristiche, senza che gli stessi siano individuati in una lista “chiusa”. In base
alle nuove regole, affinché un costo possa essere dedotto dal reddito d’impresa,
esso dovrà:
-
essere inerente all’attività d’impresa;
-
essere giustificato da un punto di vista economico;
163
-
essere supportato da idonea documentazione.
Analogamente a quanto previsto per i proventi imponibili, anche i costi deducibili
si distinguono in:
-
costi sostenuti in relazione all’attività produttiva o di vendita: vi rientrano
i costi per l’acquisto di materie prime, merci e servizi, le spese per
prestazioni di lavoro (inclusi i compensi agli amministratori delle società),
l’ammortamento di beni materiali ed immateriali;
-
costi diversi dai precedenti (extra-sales outlays), ossia non direttamente
connessi con un’attività diretta di produzione o di vendita. Tra tali costi,
rientrano, ad esempio (art. 265 CT), le perdite su cambi, gli interessi passivi
su finanziamenti, le spese bancarie, e ogni costo rispondente alle regole di
cui sopra.
Indipendentemente dai criteri generali sopra riportati, il Codice tributario russo
considera determinate tipologie di costi in ogni caso indeducibili o parzialmente
deducibili. Tra i costi indeducibili, elencati all’art. 270 CT, vi rientrano, a titolo
esemplificativo:
-
i conferimenti nel capitale di una società di capitali o di persone;
-
gli interessi passivi eccedenti la quota deducibile (successivo par. 12.6.5);
-
le spese connesse con l’acquisto di beni ammortizzabili;
-
la differenza tra prezzo di mercato e prezzo di favore applicato a beni e
servizi offerti ai dipendenti;
-
le donazioni.
Sono invece parzialmente deducibili, tra gli altri, i seguenti costi:
-
le spese di ricerca e sviluppo (art. 262 CT): sono deducibili in cinque anni
in quote costanti, a partire dal primo giorno del mese successivo a quello in
cui le ricerche sono state completate e a condizione che esse vengano
utilizzate nell’attività d’impresa, per la produzione o la vendita di beni. In
caso contrario, ossia quando le ricerche non producono alcun risultato
positivo, le relative spese sono deducibili in quote costanti in tre anni, ma
limitatamente al 70% dell’ammontare. Infine, quando una spesa sostenuta
per la ricerca consente di ottenere il diritto esclusivo all’utilizzo dei
risultati ottenuti (es.: utilizzo di un marchio o di un brevetto, ecc.), la
suddetta spesa dovrà essere capitalizzata nel costo del bene immateriale
(marchio o brevetto) ed assoggettata alla ordinaria procedura di
ammortamento;
-
le spese di pubblicità (art. 264, comma 4, CT) e rappresentanza (art. 264,
comma 2, CT): le prime sono solitamente deducibili, ad eccezione di alcune
tipologie (costi sostenuti per acquisire premi da distribuire durante
campagne pubblicitarie) che sono deducibili nei limiti dell’1% del fatturato
realizzato nel periodo di riferimento infrannuale. Le spese di
rappresentanza sono invece deducibili nei limiti del 4% delle spese per
prestazioni di lavoro sostenute sempre nel periodo di riferimento;
164
-
i costi per assicurazioni non obbligatorie.
Proventi esclusi da imposizione
Nella lista “chiusa” di proventi esclusi dalla formazione della base imponibile
contenuta all’art. 251 CT, sono compresi:
-
i conferimenti ricevuti dai soci, anche in occasione dell’emissione di nuove
azioni/quote ad un valore superiore al valore nominale (c.d. sovrapprezzi
di emissione);
-
le azioni ricevute in occasione di aumenti gratuiti del capitale;
-
i beni trasferiti a titolo gratuito dalla società o persona fisica partecipante
che detenga più del 50% del capitale sociale, ovvero dalla società
partecipata per più del 50%, a condizione che detti beni non vengano
trasferiti a terzi prima del decorso di un anno;
-
i fondi ricevuti per effetto di contratti di finanziamento e simili.
La valutazione delle rimanenze
Per la valutazione del magazzino, il Codice tributario russo (art. 254, comma 8)
attribuisce rilevanza al metodo ordinariamente applicato in contabilità generale,
che potrà essere scelto tra i seguenti quattro, senza possibilità di modifica nel
corso dell’anno: costo specifico, media ponderata, criterio FIFO (first in first out) o
LIFO (last in first out).
Gli ammortamenti
Le regole per l’ammortamento dei beni materiali ed immateriali, introdotte dal 1°
gennaio 2002 cosi come sono stati modificati recentemente, differiscono
notevolmente dal regime previgente, che si caratterizzava in particolare per la
previsione di lunghi periodi di ammortamento (ad esempio, il costo della maggior
parte degli immobili veniva ammortizzato in ottanta/cento anni). Con la riforma
fiscale, i periodi di vita utile dei beni ammortizzabili - lungo i quali deve essere
ripartito ai fini fiscali il costo di acquisto/produzione (procedura di
ammortamento) - sono stati ridotti, tanto da renderli equiparabili a quelli
utilizzati nei sistemi fiscali occidentali.
In base all’art. 256 CT, sono ammortizzabili i beni materiali ed immateriali
strumentali all’attività d’impresa, la cui vita utile (periodo nel quale vengono
utilizzati) sia superiore ai dodici mesi ed il cui costo di acquisto sia superiore a
10.000 rubli. La regola generale prevede che l’ammortamento venga effettuato dal
soggetto che detiene la proprietà del bene (materiale o immateriale), ad eccezione
di alcuni casi, tra cui rientrano i beni utilizzati in virtù di contratti di locazione
finanziaria: i beni in leasing potranno, infatti, essere ammortizzati
dall’utilizzatore, anziché dalla società di leasing – con anche la possibilità di
incrementare sino a tre volte l’aliquota di ammortamento applicabile
ordinariamente sul bene oggetto del contratto - a condizione che ciò sia
espressamente previsto nel contratto, il quale dovrà inoltre rispettare le seguenti
condizioni:
165
-
la durata del leasing non potrà essere inferiore al periodo di vita utile del
bene sottostante, stabilito a livello ministeriale;
-
l’acquisto del bene da parte della società di leasing dovrà avvenire per le
specifiche esigenze dell’utilizzatore.
Per quanto concerne le immobilizzazioni immateriali, il periodo di
ammortamento è determinato in relazione al periodo di durata della tutela
giuridica offerta dalla legge al bene (diritto) in questione. E’ il caso ad esempio del
diritto di brevetto, del diritto d’autore, dei marchi.
Nelle ipotesi in cui tale criterio non possa essere utilizzato (si pensi
all’avviamento, che non gode di una specifica tutela giuridica, rappresentando
semplicemente un’attitudine alla produzione di redditi nel breve-medio termine,
o al know-how), la vita utile del bene viene stabilita forfettariamente dal legislatore
fiscale russo in dieci anni o nel minor periodo di durata dell’attività dell’impresa
(art. 258, comma 2, CT).
Per le immobilizzazioni materiali dal 1° gennaio 2009 sono state introdotte
innovazioni alla previgente disciplina. In particolare, il legislatore ha introdotto
due diversi regimi: l’ammortamento può, infatti, avvenire, nei tempi e termini
indicati dalla normativa, in quote costanti, ovvero variabili (c.d. detrazione fiscale
per usura decrescente, “AFA”): nella seconda ipotesi, le detrazioni fiscali nei
primi anni dall’acquisto sono più elevate e si riducono col tempo di utilizzo (sul
punto meglio infra).
E’stato, inoltre, introdotto l’espresso diritto del contribuente a variare il regime di
ammortamento in essere nel corso del periodo di godimento del bene.
È stato, altresì, aumentato sino al 30% il valore ammortizzabile del bene (il
precedente regime prevedeva la minore percentuale del 10%).
In ogni caso, i termini per l’ammortamento, disposti normativamente, sono
tassativi (ogni violazione comporta quindi una ripresa a tassazione della quota
illegittimamente detratta). Le predette disposizioni, come già detto, si applicano,
esclusivamente, alle immobilizzazioni immateriali e non al settore immobiliare.
L’ammortamento si calcola su base mensile, tenendo presente la vita utile delle
diverse tipologie di cespiti ammortizzabili fissata dall’apposito provvedimento
governativo di attuazione. Il processo di ammortamento deve iniziare il primo
giorno del mese seguente a quello in cui il bene è stato posto in uso e deve
terminare il primo giorno del mese seguente in cui il bene è uscito dal ciclo
produttivo per qualsiasi ragione (ad esempio in caso di cessione o distruzione).
Per quanto concerne l’ammortamento lineare, la quota mensile è calcolata
applicando al costo storico del bene la corretta aliquota mensile. Per
l’ammortamento a quote decrescenti, invece, la quota mensile è calcolata
applicando al valore netto contabile del bene all’inizio di ogni mese, il doppio
della aliquota mensile da utilizzare per l’ammortamento a rate costanti; a partire
dal momento in cui il valore netto contabile residuo del bene ha raggiunto il 20%
del valore originario, tale valore residuo deve essere ammortizzato a rate costanti
sulla base della residua vita utile.
166
Per gli autoveicoli con un costo di acquisto superiore a 300.000 rubli, l’aliquota di
ammortamento ordinaria deve essere dimezzata.
Le società possono ricorrere ad un ammortamento “decelerato”, su decisione del
consiglio di amministrazione, purché la minor aliquota rispetto a quella ordinaria
sia utilizzata dall’inizio del periodo d’imposta e per tutta la sua durata.
Per i beni acquistati usati, il contribuente ha la possibilità di utilizzare l’aliquota
di ammortamento tenendo conto della vita utile residua del bene, cioè della vita
utile originaria fissata dal provvedimento del Governo, ridotta del numero di
mesi di utilizzo del precedente proprietario. Nel caso il precedente proprietario
abbia già esaurito la vita utile “ministeriale”, l’acquirente può determinare
l’ulteriore vita utile liberamente, sulla base di parametri diversi.
Le perdite fiscali
Le perdite fiscali possono essere utilizzate per compensare redditi imponibili dei
successivi dieci periodi d’imposta: tuttavia, in ciascun periodo di riferimento, le
perdite pregresse non possono ridurre la base imponibile per più del 30% (art. 283
CT). Nelle operazioni di riorganizzazione societaria, è inoltre consentito l’utilizzo
delle perdite fiscali residue della società estinta, in capo alla società risultante
dalla ristrutturazione (es: società incorporante in una fusione). Sul punto, si rinvia
al successivo par.12.10.
Da rilevare che le perdite derivanti dalla cessione di titoli, emessi in base alla
normativa nazionale o estera, possono essere utilizzate, nel periodo d’imposta di
riferimento, solo per compensare redditi della stessa natura (titoli). Inoltre, sarà
necessario distinguere tra titoli quotati e non quotati, poiché le perdite derivanti
dai primi non potranno essere utilizzate per compensare capital gain realizzati sui
secondi e viceversa.
Interessi passivi e thin capitalization
La regola generale (art. 269 CT) prevede che gli interessi passivi dovuti su ogni
tipo di passività (debiti commerciali e finanziari, prestiti bancari, obbligazioni,
ecc.) – ed aventi le caratteristiche generali di cui al precedente paragrafo – siano
deducibili a condizione che non si discostino in maniera significativa dal tasso di
interesse medio applicabile nello stesso periodo, a passività aventi le stesse
caratteristiche ed emesse nella stessa moneta. Vengono tuttavia accettate
differenze sino al 20% del tasso di interesse medio. Qualora poi non sia possibile
determinare detto tasso medio, per carenza di prestiti aventi le medesime
caratteristiche, gli interessi passivi saranno deducibili se non eccedenti i seguenti
parametri di riferimento:
-
il tasso di rifinanziamento stabilito dalla Banca centrale della Federazione
russa (14% dal 15 gennaio 2004), moltiplicato per un coefficiente pari a 1,1
per i debiti in moneta locale;
-
il 15% per i debiti in valuta estera.
Ai principi generali di cui sopra, si sono aggiunti a decorrere dal 1° gennaio 2002
specifiche norme (c.d. thin capitalization rules – art. 269, comma 2, CT) volte a
167
limitare la deducibilità degli interessi passivi sui finanziamenti concessi alle
società russe, nel momento in cui siano integrati i seguenti requisiti.
-
il finanziatore sia una società non residente con una partecipazione,
diretta o indiretta, pari almeno al 20% del capitale della società russa;
-
il finanziamento concesso sia superiore a tre volte (o tredici volte per le
banche e le società di leasing) la quota di partecipazione detenuta nel
capitale sociale.
Gli interessi che, al termine del periodo di riferimento, eccedano la soglia indicata,
da un lato diventano indeducibili per la società che li corrisponde, e dall’altro
vengono riqualificati come dividendi per il percettore e, come tali, assoggettati
alla ritenuta alla fonte prevista per i dividendi (15% ovvero aliquote inferiori
previste dalle convenzioni internazionali).
Gli accantonamenti a fondi specifici
E’ possibile effettuare diverse tipologie di accantonamenti con valenza fiscale, tra
i quali, in particolare, si citano i seguenti:
-
accantonamenti per rischi su crediti (art. 266 CT): in generale con
riferimento a crediti non coperti da garanzie, è consentito alle società
effettuare degli accantonamenti a un “fondo svalutazione crediti”,
fiscalmente deducibili, nella misura in cui vengano effettuati per tutte le
posizioni creditorie esistenti nelle seguenti misure in relazione alla
scadenza del credito:
-
sino al 50% del valore del credito, per crediti scaduti da più di
quarantacinque giorni e meno di novanta;
-
sino al 100% del valore del credito, per crediti scaduti da più di novanta
giorni.
-
In ogni caso, tuttavia, detto fondo non potrà eccedere il 10% del fatturato
(ricavi delle vendite) del periodo fiscale di riferimento.
-
accantonamenti per spese di riparazione e servizi su beni in garanzia (art.
267, CT): l’ammontare dell’accantonamento non potrà in ogni caso
eccedere una determinata percentuale del fatturato, determinata
rapportando le spese effettivamente sostenute nel periodo d’imposta per
interventi effettuati in garanzia ed il fatturato dei precedenti tre anni.
I dividendi
Come sopra anticipato, i dividendi percepiti da società russe (o da stabili
organizzazioni di società non residenti con riferimento a partecipazioni riferibili
alla stabile organizzazione) subiscono una tassazione ad aliquote differenziate a
seconda della fonte da cui provengono:
-
se provenienti da altre società russe, sono assoggettati a ritenuta alla
fonte, a titolo d’imposta, ad aliquota del 6%, destinata a salire al 9%; al fine
di evitare fenomeni di doppia imposizione, nel caso in cui la società
erogante il dividendo abbia a sua volta percepito dei dividendi da società
168
russe, è previsto che la ritenuta venga effettuata sulla differenza, se
positiva, tra i dividendi corrisposti e quelli ricevuti (art. 275 CT). Nella
base imponibile della suddetta ritenuta non dovranno inoltre essere inclusi
i dividendi pagati a soci non residenti, poiché su di essi è prevista una
ritenuta ad aliquota diversa. Un esempio potrà chiarire meglio il
meccanismo sopra descritto:
Società russa (Alfa) riceve dividendi di fonte russa per
100
Alfa distribuisce dividendi per
300
- di cui ad altra società russa (Beta – 60%)
180
- e a società non residente (Gamma – 40%)
120
Base imponibile per ritenuta al 6-9% (=300 – 100 – 120)
80
Di fatto, il meccanismo consente di tassare le distribuzioni di dividendi una sola
volta e di esentare ogni re-distribuzione a soci residenti;
-
se provenienti da società non residenti, sono tassati ad aliquota del 15%
da applicare in dichiarazione, con possibilità di far valere un credito per le
imposte assolte all’estero.
Incentivi agli investimenti
Alcuni incentivi fiscali all’effettuazione di determinate tipologie di investimento
da parte di società russe (o stabili organizzazioni in Russia di società non
residenti) vengono accordati sotto forma di credito d’imposta. In particolare, l’art.
67 CT prevede che una società possa fruire di un credito d’imposta per le seguenti
tipologie di investimenti:
-
ricerche, studi, valutazioni o ammodernamento dei prodotti, allo scopo di
creare lavoro per i soggetti disabili o proteggere l’ambiente
dall’inquinamento: la misura del credito d’imposta sarà pari al 30% del
valore degli investimenti effettuati per raggiungere lo scopo indicato;
-
sviluppo di nuovi macchinari, nuova o più avanzata tecnologia e creazione
di nuovi tipi di materie prime o merci;
-
contributo allo sviluppo socio-economico della regione e servizi di più alto
standard alla popolazione: per questa tipologia di investimenti e per quella
precedente, la misura del credito viene stabilita da appositi accordi tra la
società contribuente e le autorità fiscali della regione, alle quali la prima
dovrà presentare apposita richiesta. La risposta delle autorità fiscali viene
solitamente resa entro un mese dalla presentazione della domanda e, in
caso di riscontro positivo, deve contenere una serie di indicazioni relative
al credito accordato (misura, durata dell’accordo). Copia dell’accordo
dovrà anche essere presentata alle autorità fiscali locali, entro cinque giorni
dalla conclusione.
169
11.7.
L’imposizione sui redditi per le società non residenti prive di stabile
organizzazione
I redditi di fonte russa percepiti da una società estera, e non relativi ad una stabile
organizzazione della società estera in Russia, sono assoggettati, per la maggior
parte, a ritenuta alla fonte in Russia ad opera del soggetto che li eroga, il quale
agisce come sostituto d’imposta.
L’art. 309 CT contiene un elenco dei redditi che si considerano prodotti in
territorio russo, e tassati alla fonte, tra i quali sono inclusi:
-
i dividendi ed in generale i proventi distribuiti da società russe a società,
anche in occasione della liquidazione;
-
gli interessi attivi di ogni tipo, inclusi quelli su prestiti obbligazionari,
obbligazioni convertibili, titoli regionali e municipali;
-
i canoni derivanti dalla concessione del diritto di utilizzo in Russia di un
marchio, un brevetto, determinate formule industriali o commerciali
(computati come royalties);
-
capital gain dalla cessione di partecipazioni in società di capitali russe le
cui attività siano costituite per più del 50% da beni immobili: ne deriva che
i capital gain derivanti da partecipazioni non aventi tali caratteristiche
(holding, società commerciali e industriali con bassa incidenza del
patrimonio immobiliare) non subiranno imposizione in Russia;
-
capital gain dalla vendita di beni immobili situati in Russia;
-
redditi dall’affitto di beni utilizzati in Russia, inclusi i canoni di leasing;
-
reddito da noleggio internazionale di navi;
-
sanzioni o altri pagamenti simili derivanti da un mancato adempimento
contrattuale da parte di un partner russo;
-
altri redditi simili ai precedenti, anche se non è chiaro come si debba
intendere questa previsione normativa di chiusura contenuta all’art. 309,
comma 1, n. 10, CT.
Non sono invece tassati in Russia i proventi derivanti dalla vendita di beni
(diversi da quelli sopra indicati) o dalla fornitura di servizi da parte di società
estere, sempre a condizione che le attività non vengano svolte attraverso una
stabile organizzazione. La tabella a pagina seguente illustra la misura delle
ritenute alla fonte applicabili.
170
Redditi assoggettati a ritenuta alla fonte
Redditi derivanti da servizi di trasporto internazionale resi in
Russia e noleggio (shipping)
Dividendi da società russe e interessi su titoli statali o
municipali
Royalties ed interessi, canoni di leasing, sanzioni per
inadempimento
Capital gain dalla cessione di partecipazioni in società di capitali
russe le cui attività siano costituite per più del 50% da beni
immobili e dalla vendita di beni immobili situati in Russia
Altri redditi assoggettati a ritenuta alla fonte (categoria
residuale di difficile interpretazione)
Aliquota della
ritenuta
10%
15%
20%
24% sulla differenza
tra prezzo di
cessione e costo di
acquisto,
incrementato delle
spese inerenti la
vendita o in
alternativa 20% del
prezzo di vendita
lordo
20%
Le ritenute di cui sopra potranno naturalmente essere ridotte qualora un trattato
contro la doppia imposizione stipulato dalla Russia preveda delle aliquote più
favorevoli, ma a condizione che il soggetto non residente presenti al sostituto
d’imposta russo un certificato di residenza emesso dalle autorità fiscali estere. Le
autorità russe potranno in tal caso richiedere una traduzione legalizzata in russo
del certificato di residenza (nella pratica spesso si ricorre alla apostilla da parte di
un notaio). Qualora il provento venga assoggettato ad una ritenuta superiore
rispetto a quella prevista dal trattato (ad esempio per effetto di un ritardo nella
produzione del certificato di residenza), il contribuente potrà ottenere il rimborso
della maggiore ritenuta subita entro tre anni, presentando apposita richiesta, che
le autorità fiscali russe dovrebbero evadere tempestivamente.
Non vi è l’obbligo di applicare alcuna ritenuta alla fonte nei seguenti casi:
-
quando la società non residente comunichi al sostituto d’imposta russo che
il provento percepito è relativo all’attività svolta da una propria stabile
organizzazione in Russia e presenti una copia legalizzata del certificato di
iscrizione della stabile organizzazione presso le autorità fiscali russe,
avente un’ anzianità non superiore ad un anno;
-
quando il provento è esente da imposizione per effetto di un accordo di
partecipazione alla produzione (production-sharing agreement - PSA): trattasi
di accordi stipulati tra uno o più investitori (società o associazioni di
imprese) e lo Stato, il quale attribuisce ai primi il diritto esclusivo di
estrarre materie prime dal sottosuolo in una determinata zona e per uno
specifico periodo di tempo. Tali accordi consentono di fruire di alcune
agevolazioni fiscali, ma subordinatamente al rispetto della normativa
171
specifica sui PSA, contenuta in parte nel capitolo 26.4 della seconda parte
del Codice tributario (artt. 346.34 – 346.42 CT, introdotti dalla Legge
Federale N. 65-FZ del 6 giugno 2003) ed in parte nella Legge sui PSA del
1995;
-
11.8.
quando un trattato contro le doppie imposizioni non prevede alcuna
ritenuta alla fonte su quella tipologia di provento.
Transfer pricing
Dal 1° gennaio 1999, data di entrata in vigore della prima parte del Codice
Tributario, la legislazione russa prevede disposizioni specifiche in tema di transfer
pricing, contenute per la maggior parte all’art. 40 CT, ma integrate, per alcune
tipologie di beni tra cui i titoli e gli strumenti finanziari, da previsioni ulteriori
introdotte al capitolo 25 del Codice con decorrenza dal 1° gennaio 2002.
Pare opportuno precisare, sin da subito, che il Codice in realtà non contiene un
riferimento puntuale alla problematica del transfer pricing, bensì individua dei
principi generali per la determinazione del prezzo di beni e servizi, considerato
congruo ed accettato ai fini fiscali. Stante l’assenza di limitazioni normative, tali
principi dovrebbero essere utilizzati sia dai contribuenti che dalle
amministrazioni fiscali, con riferimento ad ogni tipologia di imposta.
Nello specifico, l’art. 40 citato, dopo avere affermato la regola generale in base alla
quale, ai fini fiscali, rileva il prezzo attribuito dalle parti ai beni o ai servizi
scambiati, in quanto si presume che esso corrisponda al prezzo di mercato,
consente alle autorità fiscali di rettificare i prezzi stabiliti dalle parti, tuttavia, solo
al verificarsi di uno dei seguenti tre casi:
-
quando la transazione avviene tra parti correlate: ai sensi dell’art. 20 CT,
due società vengono considerate parti correlate ai fini fiscali, quando l’una
possiede, direttamente e/o indirettamente, più del 20% del capitale sociale
dell’altra, utilizzando la demoltiplicazione in caso di partecipazione
indiretta (es: se Alfa detiene il 60% di Beta, che a sua volta detiene il 20% di
Gamma, Alfa non sarà parte correlata di Gamma in quanto ne detiene
indirettamente solo il 12%, ossia il 60% del 20%. Alfa sarà parte correlata di
Beta e quest’ultima sarà parte correlata di Gamma). Tale ristretta
definizione, sembra lasciare fuori dall’ambito di applicazione della
normativa sul transfer pricing anche le operazioni tra società “sorelle”.
Tuttavia, va rilevata che lo stesso art. 20 prevede che, in sede di
contenzioso, i tribunali competenti possano considerare correlate due
società, sulla base di criteri diversi, quando riescano a provare che i
rapporti tra esse intercorrenti abbiano influenzato l’operazione: ad
esempio, si registrano già numerosi casi in cui due società sono state
ritenute tra loro correlate, in quanto la stessa persona fisica risultava
amministratore di entrambe, con ampi poteri;
-
quando la transazione prevede uno scambio di beni diversi dal denaro:
tali operazioni sono incluse in quelle controllate, poiché un tempo le
operazioni commerciali in Russia venivano spesso effettuate attraverso un
172
meccanismo di permuta di beni, poiché
permettevano di ottimizzare il carico fiscale;
-
gli
accordi
di
scambio
quando si tratta di operazioni di commercio con l’estero: per attività di
commercio con l’estero si intende un’attività imprenditoriale che comporti
lo scambio internazionale di beni, servizi, risultati ed informazioni relativi
ad un’attività intellettuale. Si noti che, per tali tipologie di operazioni,
l‘eventuale rettifica da parte del fisco è consentita indipendentemente dal
fatto che le parti della transazioni siano o meno correlate;
e a condizione che:
-
il prezzo della transazione si discosti, per più del 20% in aumento o in
diminuzione, dal prezzo applicato dallo stesso contribuente, in un limitato
periodo di tempo, su prodotti/servizi simili: per limitato periodo di tempo
deve intendersi, in base alle interpretazioni fornite dalle autorità fiscali e
dai tribunali, un periodo inferiore al mese.
Al verificarsi delle condizioni di cui sopra, le autorità fiscali potranno applicare
alla transazione il prezzo di mercato, andando a determinare e recuperare dal
contribuente la maggior imposta dovuta e gli interessi. Per la determinazione del
prezzo di mercato, possono essere applicati i seguenti tre metodi, in ordine
gerarchico da quello preferito dal fisco russo:
-
il metodo del confronto del prezzo (comparable uncontrolled price method):
confronta il prezzo applicato nella transazione in esame con quello di
transazioni effettuate da imprese indipendenti su prodotti simili, in
condizioni di mercato confrontabili;
-
il metodo del prezzo di rivendita (resale price method): individua il prezzo
di mercato come differenza tra il prezzo di rivendita dei beni/servizi ed il
costo di acquisto del fornitore incrementato del margine considerato equo
per il settore di attività del fornitore;
-
il metodo del costo maggiorato (cost plus method): il prezzo di mercato è
determinato sommando a tutti i costi diretti ed indiretti sostenuti un
margine appropriato (mark up) in relazione alle condizioni di mercato e
alle funzioni svolte.
Si tratta di metodi conosciuti a livello internazionale, in quanto espressamente
previsti nel Rapporto OCSE sui prezzi di trasferimento del 1995 (“The OECD
transfer pricing guidelines for multinational enteprises and tax administrations - Report
of July 1995 with supplements”, come successivamente aggiornato); si rileva,
tuttavia, che la legislazione russa non riconosce gli ulteriori metodi, indicati nel
rapporto OCSE, basati sull’utile (metodo della ripartizione del profitto - profit split
method – metodo della comparazione dei margini netti di contribuzione transactional net margin method).
Inoltre, non sono previste procedure specifiche per l’applicazione delle regole sul
transfer pricing, né è consentito ai contribuenti operare degli aggiustamenti
volontari, così come non vi è la possibilità di giungere a definire degli accordi
preventivi con il fisco sulla determinazione dei prezzi di trasferimento (c.d.
advance pricing agreement).
173
11.9.
La disciplina fiscale sui gruppi
Non è previsto un sistema di consolidamento degli imponibili fiscali a livello di
gruppo, né una normativa sulle società estere controllate residenti in paradisi
fiscali (c.d. normativa CFC). L’esigenza di introdurre una normativa CFC non è
mai stata avvertita in passato, principalmente per la presenza di una rigida
regolamentazione del sistema valutario, che rendeva molto difficile alla società
russe costituire strutture societarie all’estero.
Di rilievo per la pianificazione fiscale nell’ambito dei gruppi societari, è invece la
previsione contenuta all’art. 277, comma 3, CT che consente di effettuare ogni tipo
di operazione di riorganizzazione societaria (ad esempio fusioni, scissioni,
conferimenti) in neutralità fiscale.
174
12. ADEMPIMENTI FORMALI ED ACCERTAMENTO
12.1.
Procedura di registrazione presso le autorità fiscali
Tutti i soggetti che operano in Russia ponendo in essere operazioni rilevanti ai
fini di una qualsiasi delle imposte previste nell’ordinamento, sono tenuti, entro
trenta giorni, a registrarsi presso le autorità fiscali locali competenti (art. 83 CT).
La competenza è stabilita in base a:
-
il luogo di residenza, per le persone fisiche russe;
-
il luogo della sede legale dell’attività, per le società residenti e quelle non
residenti con stabile organizzazione in Russia: nel caso in cui una società
abbia più divisioni localizzate nel territorio russo, essa dovrà registrarsi
presso le autorità fiscali del luogo in cui è situata ciascuna divisione;
-
il luogo in cui sono situati beni immobili o mobili detenuti da soggetti non
residenti.
Quando i criteri utilizzati per individuare l’ufficio competente sono i primi due, la
registrazione verrà effettuata in base alle informazioni disponibili per effetto della
già avvenuta iscrizione nel Registro della Federazione russa (si veda par.1.10.1).
Diversamente, sarà necessario presentare tutti i documenti richiesti dalle Autorità
fiscali, che attribuiranno a ciascun contribuente un numero identificativo,
contenuto in un apposito certificato di iscrizione, che viene emesso entro cinque
giorni dalla presentazione dei documenti e notificato ai contribuenti entro lo
stesso termine (art. 84, comma 2, CT).
Si evidenzia che per l’apertura di conti correnti presso banche russe, è necessario
aver preventivamente ottenuto la registrazione ai fini fiscali (art. 86 CT).
12.2.
Persone fisiche
Obblighi dichiarativi
L’IRPEF è trattenuta alla fonte dal sostituto d’imposta, per cui la persona fisica
non avrà alcun obbligo dichiarativo. Tuttavia, in determinati casi tale obbligo
sussiste, ossia quando le persone fisiche (art. 228 CT):
-
ricevono redditi da altre persone fisiche, che come tali non possono
adempiere agli obblighi dei sostituti d’imposta;
-
ricevono redditi dall’estero (solo per i residenti);
-
ricevono redditi sui quali l’imposta non è stata trattenuta alla fonte dal
sostituto d’imposta;
-
ricevono premi o altri proventi da giochi e scommesse;
-
percepiscono capital gain;
-
intendono far valere delle deduzioni (solo per i residenti), che non sono
state considerate dal sostituto d’imposta.
175
La dichiarazione fiscale annuale delle persone fisiche dovrà essere presentata alle
autorità fiscali del luogo di registrazione, entro il 30 aprile dell’anno successivo al
periodo d’imposta (art. 229 comma 1 CT).
Obblighi dichiarativi sono imposti a carico dei sostituti d’imposta, i quali
dovranno fornire alle autorità fiscali del luogo in cui si sono registrati,
informazioni sui redditi erogati a persone fisiche nel corso di un periodo
d’imposta (anno solare) e sulle relative ritenute applicate, utilizzando un apposito
modello. La dichiarazione dei sostituti d’imposta dovrà essere presentata entro il
1° aprile dell’anno successivo al periodo d’imposta.
Liquidazione dell’imposta
In tutti i casi in cui la persona fisica è chiamata a presentare una dichiarazione
annuale dei redditi percepiti, l’IRPEF dovuta, determinata in base ai dati
dichiarati, dovrà essere versata entro il 15 luglio dell’anno successivo al periodo
d’imposta di riferimento.
Per il periodo fra il 1° gennaio 2007 e il 1° gennaio 2008 alle persone fisiche è
concesso l’uso di una procedura semplificata per i redditi percepiti anteriormente
al 1° gennaio 2007 e non ancora dichiarati.
Un particolare meccanismo di liquidazione dell’imposta è previsto per gli
imprenditori individuali ed i liberi professionisti, i quali devono stimare il loro
reddito d’impresa/professionale relativo all’anno successivo (inserendo tale dato
nella dichiarazione annuale) e, sulla base di tale stima, le autorità fiscali
determineranno l’ammontare degli acconti d’imposta dovuti, i quali dovranno
essere pagati in tre rate: la prima, entro il 15 luglio, pari alla metà della somma
dovuta a titolo di acconto, la seconda e la terza, entro il 15 ottobre ed il 15 gennaio
dell’anno successivo, pari entrambe ad 1/4 del totale dovuto. Per scostamenti del
reddito effettivo rispetto a quello stimato superiori al 50%, il contribuente è
tenuto a presentare una nuova dichiarazione, che le autorità fiscali prenderanno a
riferimento per effettuare un nuovo calcolo degli acconti dovuti, entro cinque
giorni dalla presentazione. Il saldo dovrà naturalmente essere corrisposto entro il
15 luglio dell’anno successivo.
In caso di cessazione dell’attività professionale/imprenditoriale in corso d’anno,
la relativa imposta a saldo dovrà essere versata entro quindici giorni dalla
presentazione di una apposita dichiarazione dei redditi finale, che dovrà essere
presentata entro cinque giorni dalla cessazione.
A seguito dell’entrata in vigore delle recenti disposizioni contenute nelle Leggi
Federali (Legge Federale N.158-FZ del 22 luglio 2008, Legge Federale N.172-FZ
del 13 ottobre 2008 e Legge Federale N.224-FZ del 26 novembre 2008) dal 1°
gennaio 2009 vigono nuove regole riguardanti le modalità di pagamento delle
imposte. Infatti è possibile scaglionare in tre tranches il versamento del totale
computato nell’anno fiscale.
176
12.3.
Società
Obblighi dichiarativi ai fini delle imposte dirette
I soggetti passivi IRS sono tenuti a presentare (art. 289 CT):
-
una dichiarazione annuale dei redditi entro il 28 marzo dell’anno
successivo al periodo d’imposta (anno solare);
-
una dichiarazione dei redditi semplificata per ciascun periodo
infrannuale (di seguito anche reporting period) rilevante ai fini fiscali,
corrispondente di regola al primo trimestre, al primo semestre e ai primi
nove mesi (in alternativa, i contribuenti potranno scegliere di determinare
il reddito cumulativo ogni mese).
Liquidazione dell’imposta
L’IRS, dovuta a saldo con riferimento a ciascun periodo d’imposta, dovrà essere
auto-liquidata e versata dal contribuente entro la data in cui viene presentata la
dichiarazione annuale (28 marzo).
A seguito dell’entrata in vigore delle recenti disposizioni contenute nelle Leggi
Federali (Legge Federale N.158-FZ del 22 luglio 2008, Legge Federale N.172-FZ
del 13 ottobre 2008 e Legge Federale N.224-FZ del 26 novembre 2008) dal 1°
gennaio 2009 vigono nuove regole riguardanti le modalità di pagamento delle
imposte. Infatti è possibile scaglionare in tre tranches il versamento del totale
computato nell’anno fiscale;
Nel corso dell’anno solare, sono inoltre previsti degli obblighi di versamento di
acconti mensili d’imposta, da corrispondere entro il 28 del mese, strutturati come
segue (artt. 286 e 287 CT):
-
in ciascun mese del primo trimestre dell’anno, dovrà essere versata una
somma pari ad un terzo della somma degli acconti mensili versati
nell’ultimo trimestre del periodo d’imposta precedente;
-
in ciascun mese del secondo trimestre, la somma da versare ammonterà ad
un terzo degli acconti versati complessivamente nel primo trimestre;
-
in ciascun mese del terzo trimestre, tale somma sarà pari ad 1/3 della
differenza tra acconti versati nel primo semestre ed acconti versati nel
primo trimestre;
-
infine, nel quarto trimestre, gli acconti mensili saranno pari ad un terzo
della differenza tra acconti versati nei primi nove mesi ed acconti versati
nel primo semestre.
In definitiva, per il calcolo degli acconti, si tratta di applicare un metodo storico
che si basa sugli acconti versati in ciascun trimestre precedente. In alternativa, i
contribuenti potranno calcolare la somme da versare mensilmente in base al
reddito prodotto dall’inizio dell’anno al termine del mese di riferimento: in tal
caso, gli acconti relativi a ciascun mese potranno essere versati entri il 28 del mese
successivo. Tale opzione, tuttavia, potrà essere esercitata solo se preventivamente
comunicata alle autorità fiscali locali entro il 31 dicembre dell’anno precedente a
177
quello in cui si intende utilizzare tale modalità di liquidazione degli acconti
mensili. Infine, in corso d’anno, non è consentito variare il metodo di calcolo degli
acconti.
Nonostante la regola generale preveda l’obbligo di versamento di acconti mensili,
la cadenza del versamento potrà essere trimestrale per alcune tipologie di
contribuenti, tra cui:
-
società aventi un fatturato medio in ciascuno dei quattro trimestri
precedenti, non superiore a 3.000.000 di rubli;
-
società non residenti con stabile organizzazione in Russia.
Si segnala infine che i sostituti d’imposta, che applicano ritenute alla fonte sui
redditi corrisposti a società estere, dovranno versare alle autorità fiscali le somme
trattenute entro 3 giorni dall’effettuazione del pagamento, fatta eccezione per le
ritenute sui dividendi e sugli interessi su titoli statali e municipali, per le quali è
previsto un termine di versamento di dieci giorni.
12.4.
L’accertamento e le sanzioni
Per verificare il corretto adempimento degli obblighi tributari da parte dei
contribuenti, le Autorità fiscali possono (art. 87 CT):
-
effettuare dei controlli formali delle dichiarazioni, anche sulla base di
ulteriore documentazione che potrà essere richiesta (e da fornire entro
cinque giorni): tali controlli vengono effettuati entro tre mesi dalla
presentazione della dichiarazione (art. 88 CT);
-
effettuare degli accertamenti, basati su una verifica presso la sede del
contribuente (art. 89 CT): in tal caso, la regola generale prevede che la
verifica, nei locali del contribuente, non possa durare più di due mesi.
L’esito della verifica dovrà essere formalizzato in un documento
(assimilabile, per certi versi, ad un processo verbale di constatazione, di
seguito anche PVC) finalizzato al recupero di imposta, interessi e sanzioni,
da consegnare al contribuente che, entro le due settimane successive al
ricevimento del PVC, potrà presentare uno scritto difensivo, che dovrà
essere esaminato dal funzionario responsabile in presenza dello stesso
contribuente. Quindi, entro dieci giorni dal contraddittorio con il
contribuente, dovrà essere predisposta nei confronti del contribuente una
richiesta di pagamento, che dovrà essere evasa nei successivi dieci giorni,
decorsi i quali, le autorità fiscali saranno autorizzate a richiedere il
pagamento delle imposte e degli interessi (sanzioni escluse) direttamente
alla banca del contribuente. Per il recupero delle sanzioni, sarà necessario
rivolgersi al Tribunale arbitrale. Si tenga presente, tuttavia, che vi è una
precisa limitazione al potere delle autorità fiscali: esse non potranno
condurre più di una verifica fiscale in relazione allo stesso tributo nel
medesimo periodo d’imposta. Inoltre, l’accertamento potrà riguardare
solo i tre anni precedenti quello in cui viene effettuata la verifica (art. 87,
comma 1, CT).
178
Per quanto concerne le sanzioni da comminare, il Codice Tributario ne stabilisce
la misura in relazione a diverse tipologie di violazioni che vengono individuate,
tra cui rientrano, ad esempio:
-
mancati o parziali versamenti di imposte: sanzione pari al 20%
dell’ammontare non versato;
-
ritardi nella presentazione delle dichiarazioni inferiori ai centottanta
giorni: 5% delle imposte dovute per ciascun mese di ritardo, con un
massimo del 30% ed un importo comunque non inferiore a 100 rubli;
-
ritardi nella presentazione delle dichiarazioni superiori ai centottanta
giorni: 30% delle imposte dovute, oltre al 10% di quanto dovuto per
ciascun mese di ritardo;
-
mancata applicazione di ritenute alla fonte da parte dei sostituti, o mancato
riversamento all’Erario: 20% della ritenuta.
-
A partire dal 1° gennaio 2009 è stata introdotta una nuova procedura
riguardante il contenzioso fiscale. Alla luce di questa nuova normativa è
obbligatorio, in via preliminare e, dunque, prima di ricorre al Giudice
competente, fare ricorso amministrativo avverso le decisioni delle autorità
fiscali nel caso di violazione di norme tributarie. Avverso un atto
impositivo di accertamento o contro una decisione dell’autorità fiscale,
quindi, prima di radicare un contenzioso tributario è ora obbligatoriamente
necessario presentare prima un ricorso gerarchico al dipartimento
regionale del Servizio Federale della imposte, entro il termine di tre mesi
dalla notifica dell’atto impositivo. Tale procedura è stata inserita per
snellire la miriade di ricorsi giudiziari presentati, in modo da consentire
all’autorità fiscale di effettuare un filtro preventivo delle doglianze dei
contribuenti, nell’ottica di non congestionare il contenzioso fiscale;
Si segnala, infine, che non esiste una normativa antielusiva generale; al contrario,
in genere, viene addirittura applicato un principio opposto rispetto a quello
proprio dei sistemi fiscali occidentali, ossia il principio della prevalenza della
forma sulla sostanza (anziché la substance over the form).
179
13. ASPETTI DI FISCALITA’ INTERNAZIONALE
E’ opportuno sin da subito chiarire che, nell’ordinamento italiano, la Federazione
Russa è inclusa tra i paesi con i quali il nostro paese scambia informazioni in virtù
di una convenzione contro le doppie imposizioni (c.d. white list, approvata con
D.M. 4 settembre 1996 e successive modifiche) ed è invece esclusa dalle liste dei
paesi a fiscalità privilegiata, approvate con D.M. 23 gennaio 2002 (c.d. black list ai
fini dell’applicazione della norma sulla indeducibilità dei costi derivanti da
operazioni intercorse con soggetti aventi un regime privilegiato non appartenenti
all’Unione Europea) e D.M. 21 novembre 2001 (c.d. black list ai fini
dell’applicazione delle normative sulle Controlled Foreign Companies e sulle società
collegate residenti in paesi a fiscalità privilegiata anche all’interno della UE ).
Ciò implica che le disposizioni contenute nell’art. 110, commi 10-12 Tuir
(indeducibilità dei costi) e negli artt. 167 e 168 Tuir (disciplina CFC) non
risulteranno in alcun modo applicabili.
13.1.
I trattati in vigore contro le doppie imposizioni
La Russia può vantare una fitta rette di convenzioni internazionali contro le
doppie imposizioni sul reddito, per la maggior parte stipulate dall’ex Unione
sovietica e mantenute dalla Federazione Russa.
Alcune di queste, ad oggi, non sono di fatto applicabili, in quanto solo firmate dai
due Stati, ma non ancora entrate in vigore per la mancanza degli strumenti di
ratifica.Si rileva, infine, che, qualora un trattato internazionale contenga
disposizioni più favorevoli rispetto a quelle stabilite dall’ordinamento interno
russo (ad esempio, ritenute ridotte sull’imposizione di determinate tipologie
reddituali), per specifica disposizione del Codice tributario (art. 7 CT), il trattato
dovrà prevalere sulla norma interna.
13.2.
La Convenzione Italia – Russia contro le doppie imposizioni sul reddito
Il regime stabilito dalla Convenzione (firmata a Roma il 9 aprile 1996, ratificata
dall’Italia con Legge 09 ottobre 1997, N. 370 ed efficace dal 1° gennaio 1999) per le
più comuni tipologie reddituali è il seguente:
Redditi immobiliari (art. 6): i redditi ottenuti dal residente di uno Stato
contraente da immobili (inclusi quelli agricoli e forestali) situati nell’altro Stato
contraente sono imponibili nello Stato della fonte, ossia nello Stato nel quale sono
ubicati gli immobili. Sono compresi i redditi derivanti dall’uso diretto, dalla
locazione e da qualunque altra forma di sfruttamento degli immobili.
Redditi di impresa (art. 7): gli utili di un’impresa di uno Stato contraente sono
imponibili soltanto in questo Stato (Stato della residenza).
Tuttavia, se l’impresa svolge attività nell’altro Stato contraente per mezzo di una
stabile organizzazione, gli utili dell’impresa saranno imponibili nell’altro Stato,
ma solo per la parte attribuibile alla stabile organizzazione.
180
Gli utili della stabile organizzazione sono determinati tenendo conto delle spese
sostenute per la realizzazione degli obiettivi della stabile organizzazione, le spese
di direzione e le spese generali di amministrazione, sia nello Stato in cui è situata
la stabile organizzazione, sia altrove.
Gli utili da attribuire alla stabile organizzazione devono essere determinati ogni
anno con lo stesso metodo, a meno che non esistano validi motivi per un
cambiamento di metodologia.
Anche se la Convenzione adotta il generale principio di ripartire il reddito fra
casa madre e stabile organizzazione in base al luogo di produzione dei profitti,
ciascuno Stato contraente può determinare metodologie alternative di ripartizione
dell’imponibile, a condizione che siano rispettati i generali principi dettati
dall’art. 7.
Dividendi (art. 10): i dividendi distribuiti da una società residente in uno Stato
contraente a un residente dell’altro Stato contraente sono imponibili nello Stato
del percettore (Stato della residenza).
Tuttavia, i dividendi possono essere tassati anche nello Stato della fonte (ossia
nello Stato nel quale risiede la società erogante), secondo la legislazione di tale
Stato, ma, se la persona che percepisce i dividendi ne è l’effettivo beneficiario,
l’imposta applicata non può eccedere:
-
il 5% dell’ammontare lordo dei dividendi, se il beneficiario è una società
che detiene direttamente almeno il 10% del capitale della società che
distribuisce i dividendi (la quota di partecipazione deve essere pari almeno
a 100.000 dollari statunitensi o l’equivalente di tale somma in altra valuta);
-
il 10% dell’ammontare lordo dei dividendi in tutti gli altri casi.
Interessi (art. 11): gli interessi provenienti da uno Stato contraente e pagati ad un
residente dell’altro Stato contraente sono imponibili nello Stato di residenza del
percettore. La Convenzione ammette, comunque, che tali interessi possano essere
tassati anche nello Stato della fonte, ma con un’aliquota non superiore al 10%, se
il percettore ne è l’effettivo beneficiario.
Canoni (Royalties) (art. 12): le royalties provenienti da uno Stato contraente e
pagate ad un residente dell’altro Stato contraente sono imponibili, solamente in
detto altro Stato, se colui che percepisce le Royalties ne è il beneficiario effettivo.
Le disposizioni convenzionali su dividendi, interessi e royalties non si applicano
nel caso in cui il percettore eserciti nell’altro Stato contraente (Stato della fonte)
una attività commerciale o industriale o una libera professione tramite una stabile
organizzazione ed il diritto o il bene che genera i canoni si ricolleghi all’attività ivi
esercitata; in tal caso la potestà impositiva spetta all’altro Stato contraente
secondo la propria legislazione interna.
13.3.
Il credito per le imposte assolte all’estero
La legislazione russa prevede un rimedio unilaterale per evitare le doppie
imposizioni sui redditi solo nell’ambito della disciplina IRS, nella quale è
stabilito (art. 311, comma 3, CT) che le società russe, che percepiscano redditi di
181
fonte estera, possano portare in detrazione dall’IRS russa dovuta su quei redditi
(principio worldwide taxation), le imposte pagate all’estero, nei limiti dell’imposta
applicata in Russia (meccanismo del credito d’imposta sui redditi esteri, previsto
anche nell’ordinamento italiano, dall’art. 165 Tuir). Non è tuttavia chiaro, dal dato
normativo, se il recupero delle imposte pagate all’estero debba essere calcolato
per singolo paese cui si riferiscono i redditi, per tipologia di redditi, ovvero se
debba essere effettuato un calcolo complessivo.
Inoltre, il meccanismo del credito per le imposte assolte all’estero non opera per
norma interna sulla percezione di dividendi, a meno che tale procedura non sia
espressamente prevista da un trattato internazionale contro le doppie
imposizioni.
Analoga disposizione è contenuta nell’ambito della disciplina IRPEF (art. 223,
comma 1, CT), che nega alle persone fisiche di poter detrarre dall’IRPEF russa le
imposte eventualmente pagate all’estero sugli stessi redditi, a meno che tale
possibilità non sia accordata da una convenzione internazionale contro le doppie
imposizioni.
182
14. ALTRE PRINCIPALI IMPOSTE
14.1.
L’imposta patrimoniale societaria
Si tratta di un’imposta regionale, disciplinata a decorrere dal 1° Gennaio 2004,
nelle sue linee generali, dal Capitolo 30 del Codice tributario (artt. 372-386,
introdotti dalla Legge Federale N. 139-FZ del 11 novembre 2003), e la cui
normativa di dettaglio è delegata alle singoli Regioni della Federazione Russa, che
sono anche le destinatarie dei relativi introiti.
Alla nuova normativa va sicuramente il merito di aver ridotto considerevolmente
il carico fiscale derivante dall’applicazione dell’imposta patrimoniale,
intervenendo principalmente sulla determinazione della base imponibile (un
tempo estesa anche alle immobilizzazioni immateriali e al magazzino).
Soggetti passivi e base imponibile
L’imposta si applica alle società russe (dotate di personalità giuridica, anche se
partecipate da soggetti non residenti) e alle società non residenti che operano in
Russia tramite una stabile organizzazione e/o possiedono beni immobili in
territorio russo (art. 373 CT). L’art. 381 prevede alcuni casi di esenzione
dall’imposta su determinati beni sui quali vi è un interesse statale, sociale o
culturale.
La base imponibile è determinata dal valore contabile medio annuo (costo al
netto dei fondi ammortamento) dei beni mobili ed immobili contabilizzati nel
bilancio della società tra le immobilizzazioni materiali. Le società estere che
possiedono immobili situati in Russia, ma prive di stabile organizzazione,
potranno utilizzare il valore risultante dai bilanci redatti secondo i principi
contabili stabiliti nel proprio paese di residenza, ma dovranno in ogni caso
verificare che le aliquote di ammortamento applicate non siano superiori a
determinati limiti, stabiliti dal Ministero delle Finanze russo, così come sono state
modificate ultimamente dalle seguenti normative: (i) Legge Federale N.158-FZ del
22 luglio 2008; (ii) Legge Federale N.172-FZ del 13 ottobre 2008 e (iii)Legge
Federale N.224-FZ del 26 novembre 2008.
Aliquota, periodo d’imposta e liquidazione
L’aliquota dell’imposta patrimoniale viene stabilita dalle singole Regioni della
Federazione Russa entro il limite massimo del 2,2%, stabilito dall’art. 380 del
Codice.
Il periodo d’imposta è l’anno solare, ma l’imposta dovrà essere contabilizzata e
liquidata dal contribuente ogni trimestre (art. 379 CT). Il pagamento da effettuare
ogni trimestre, secondo modalità e nei termini che ciascuna Regione stabilisce
autonomamente, ma comunque entro il 30 del mese successivo al trimestre,
costituisce un versamento in acconto dell’imposta dovuta su base annua. Entro lo
stesso termine stabilito per il versamento degli acconti, dovrà essere presentata
una dichiarazione da cui si ricavi il calcolo dell’acconto versato.
183
Entro il 30 marzo dell’anno successivo a quello di riferimento, dovrà poi essere
presentata alle autorità fiscali regionali la dichiarazione annuale.
14.2.
L’imposta sul valore aggiunto
La struttura di questa imposta è simile a quella dell’omonimo tributo che ha
raggiunto a livello comunitario un certo livello di armonizzazione – perlomeno
negli aspetti caratterizzanti la disciplina, anche se non nelle aliquote – grazie
soprattutto ai continui adattamenti/miglioramenti della Sesta Direttiva UE. L’IVA
(nalog na dobavlennuju stoimost’ o NDS) è una imposta federale, che, a decorrere
dal 1° gennaio 2001, trova nel Capitolo 21 del Codice tributario russo (artt. 143177 CT) una disciplina organica, unitaria e più in linea con la Sesta Direttiva UE,
nonostante alcune differenze di cui si dirà nel prosieguo.
I principi cardine e le differenze
Le caratteristiche principali dell’IVA russa, comuni ai sistemi europei, si possono
così riassumere:
-
trattasi di un’imposta sui consumi che colpisce ogni transazione realizzata
nell’ambito di un’attività d’impresa, avente ad oggetto beni e servizi offerti
sul territorio russo, ma con due aliquote diverse in relazione alle diverse
tipologie di beni/servizi: 18%, 10% (oltre le operazioni esenti e quelle non
imponibili);
-
è previsto il meccanismo della detrazione dell’IVA sugli acquisti dall’IVA
sulle vendite in capo ai soggetti passivi dell’imposta: ne deriva che il costo
graverà sul consumatore finale, a cui l’IVA viene addebitata per rivalsa;
-
è prevista la categoria delle operazioni esenti (tra cui rientrano la maggior
parte dei servizi finanziari, inclusi gli interessi sui finanziamenti – art. 149
CT), le quali non danno diritto alla detrazione dell’IVA assolta sugli
acquisti ad esse relativi;
-
le esportazioni rappresentano operazioni non imponibili, non c’è dunque
applicazione dell’aliquota, ma, a differenza di quelle esenti, danno diritto
alla detrazione dell’IVA sugli acquisti;
-
i concetti di “fattura”, “luogo di prestazione dei servizi”, “operazioni
esenti” e “non imponibili” sono i medesimi conosciuti negli ordinamenti
europei.
Tra le differenze principali, invece, si citano:
-
l’inclusione di operazioni imponibili ai fini dell’IVA nella maggior parte
delle operazioni aventi ad oggetto terreni agricoli (escluse da IVA in Italia
ex art. 2 comma 3 lett. c) DPR. 633/72);
-
la possibilità per il contribuente di optare – ai fini della liquidazione
dell’imposta – per il criterio di cassa; in tal caso le operazioni rilevanti ai
fini della liquidazione saranno solo quelle per le quali vi è già stato
l’incasso del corrispettivo e dell’imposta dal cliente, indipendentemente
dal momento in cui l’operazione si considera effettuata: ne deriva che in
184
caso di pagamento differito da parte del cliente (ad esempio, a trenta,
sessanta, novanta giorni), il cedente/prestatore potrà godere di un analogo
differimento dell’obbligo di versamento dell’IVA;
-
nel meccanismo di reverse charge (ossia il versamento dell’imposta da parte
dell’acquirente/committente russo, soggetto passivo IVA, nel caso in cui il
cedente/prestatore sia un soggetto non residente privo di stabile
organizzazione in Russia) l’IVA viene scorporata dal prezzo riportato in
fattura, anziché essere aggiunta. L’imprenditore straniero dovrà pertanto
prestare attenzione a questo aspetto, ed incrementare il prezzo in fattura
dell’IVA che verrà trattenuta e versata dal cliente;
-
non è prevista una procedura di registrazione valida ai soli fini IVA
(assimilabile all’identificazione diretta prevista dall’ordinamento italiano
all’art. 35-ter, DPR. 633/72 per i soggetti non residenti), poiché
l’ordinamento russo contempla una sola procedura di registrazione ai fini
fiscali (si veda precedente par. 13.1), valida per tutte le imposte russe;
-
non vi sono regole specifiche per operazioni di triangolazione;
-
non è previsto un meccanismo di liquidazione dell’IVA di gruppo, come
quello vigente in Italia (art. 73, comma 3, DPR. 633/72).
Presupposto soggettivo ed oggettivo
Rientrano tra i soggetti passivi dell’IVA (art. 143 CT) tutte le società aventi
personalità giuridica e gli imprenditori individuali, che esercitano attività
d’impresa in Russia, attraverso una stabile organizzazione (Legge Federale N. 310
FZ).
Sono tuttavia esonerati dagli obblighi formali IVA i soggetti che abbiano
conseguito un fatturato inferiore a 2.000.000 di rubli nei tre mesi consecutivi
precedenti: tale esonero non opera automaticamente, come ordinariamente
previsto negli ordinamenti occidentali (Italia inclusa), ma è subordinato alla
presentazione da parte del contribuente, alle autorità fiscali del luogo in cui si è
registrato, di un apposita dichiarazione nei tempi e modi indicati all’art. 145 CT.
La richiesta di esonero avrà una durata di dodici mesi, al termine dei quali dovrà
in ogni caso essere presentata una nuova dichiarazione volta a rinnovare
l’esonero, qualora sussistano ancora le condizioni richieste, ovvero a rinunciarvi,
in caso contrario.
L’imposta si applica sulle cessioni di beni e le prestazioni di servizi effettuate in
territorio russo, anche a titolo gratuito, e sulle importazioni (art. 146, comma 1,
CT). Vi sono delle operazioni escluse dal campo di applicazione dell’IVA, tra cui
rientrano (art. 146, comma 2, CT) quelle connesse con la circolazione di moneta
russa o straniera, i trasferimenti di beni posti in essere nell’ambito di operazioni
di riorganizzazione societaria ovvero a favore di enti no-profit, l’assegnazione di
beni ai soci in occasione della liquidazione delle società, la cessione gratuita di
case e beni immobilizzati in generale a pubbliche autorità, enti governativi e
locali.
185
Da non confondere con le operazioni escluse, sono le operazioni esenti (che, a
differenza delle escluse, richiedono l’adempimento degli obblighi formali di
emissione della fattura e di registrazione dell’operazione), la cui lunga lista è
contenuta all’art. 149 CT. Si citano tra le tante:
-
le locazioni di uffici e locali di servizio a soggetti non residenti, a
condizione di reciprocità;
-
la cessione di partecipazioni, titoli e strumenti finanziari in generale;
-
le operazioni bancarie ed assicurative;
-
l’erogazione di prestiti;
-
i servizi notarili.
Oltre alle cessioni/prestazioni esenti, all’art. 150 CT vengono elencate le
importazioni esenti, tra cui rientrano i beni introdotti da investitori stranieri a
titolo di conferimento in società.
Presupposto territoriale
Per determinare se un’operazione commerciale rientri o meno nel campo
applicativo dell’IVA, è necessario verificare il rispetto del requisito territoriale. I
criteri indicati dal legislatore per stabilire se una cessione di beni o una
prestazione di servizi debba considerarsi o meno effettuata in Russia, sono per la
maggior parte simili a quelli indicati dal legislatore italiano. In particolare:
-
i beni si considerano ceduti in Russia se sono ivi situati o, in caso di
trasporto, se partono dalla Russia (art. 147 CT);
-
per i servizi (art. 148 CT), esiste un criterio generale che dà rilevanza al
luogo di residenza del prestatore ed una serie di deroghe per alcune
tipologie di servizi, tra cui:
-
i servizi relativi a beni immobili (progettazione, costruzione,
manutenzione, ecc.) si considerano effettuati in Russia se l’immobile è ivi
situato;
-
i servizi resi nei settori artistico, culturale, educativo, turistico, sportivo,
per i quali rileva il luogo in cui sono resi;
-
infine, rileva il luogo di residenza del committente per la maggior parte dei
servizi di tipo intellettuale (come la consulenza legale e commerciale, la
contabilità, ricerca e sviluppo, pubblicità e la raccolta di informazioni), per
il trasferimento dei diritti di proprietà intellettuale (marchi, brevetti,
licenze, diritti d’autore), per la locazione di beni mobili, esclusi i mezzi di
trasporto su strada (per i quali si applica il criterio generale).
Nonostante i criteri siano, come detto, abbastanza simili a quelli noti in Europa, vi
sono tuttavia delle differenze nel modo in cui vengono applicati. Ad esempio, il
prestatore o il committente di un servizio è considerato residente in Russia ai fini
IVA, se si è registrato presso le autorità fiscali e, solo in mancanza di
registrazione, rileva la sede amministrativa: il criterio applicato, alquanto formale,
rigoroso e poco flessibile, può creare delle conseguenze indesiderate nei casi in
186
cui un soggetto estero, che risulti ancora registrato in Russia, svolga un servizio in
Russia che esula completamente dalla propria attività d’impresa.
Aliquote e base imponibile
Come anticipato, l’aliquota ordinaria dell’IVA è scesa dal 20% al 18% ed è attesa
una ulteriore riduzione tra il 2009 ed il 2010 al 16-15%. È poi prevista un’aliquota
ridotta –10% - su alcune tipologie di beni e servizi, specificamente individuate ai
commi 1 e 2 dell’art. 164 CT.
Tra i beni cui si applica l’aliquota del 10%, rientrano alcuni prodotti alimentari di
prima necessità (di cui pane, latte, uova, pesce), alcuni prodotti per l’infanzia, i
periodici e i libri scientifici ed educativi.
Vi sono poi operazioni considerate non imponibili, quali, ad esempio, le
esportazioni di beni, i servizi manifatturieri relativi a beni destinati
all’esportazione, i trasporti di passeggeri con destinazione al di fuori della Russia,
le cessioni di beni e le prestazioni di servizi ad enti diplomatici esteri.
L’aliquota ordinaria (18%) si applica sull’importazione in Russia di beni, nonché
sul consumo di beni e servizi.
Per le esportazioni, che costituiscono la tipologia più frequente di operazioni non
imponibili (salva, quindi, la possibilità di detrarre l’IVA sull’acquisto dei beni
esportati) si richiede al contribuente il rispetto di una complessa procedura
indicata all’art. 165 CT, che impone, tra l’altro, di presentare, assieme alla
dichiarazione IVA (si veda paragrafo successivo), una serie di documenti
giustificativi dell’esportazione e, così, della non imponibilità dell’operazione ai
fini IVA, tra cui:
-
il contratto di fornitura dei beni stipulato con il cliente estero;
-
una copia dell’estratto conto bancario presso un istituto russo da cui risulti
l’avvenuto incasso del prezzo;
-
una copia della dichiarazione doganale vistata dalle dogane russe da cui
risulti che i beni sono stati esportati;
-
una copia dei documenti di trasporto.
Ulteriori e specifici documenti sono poi richiesti nel caso in cui l’esportazione
venga effettuata da un agente/intermediario in forza di un contratto di agenzia o
commissione stipulato con l’esportatore.
Per quanto concerne la base imponibile, essa è generalmente rappresentata dal
prezzo della transazione pattuito tra le parti, fatta eccezione per alcune operazioni
per le quali rileva il prezzo di mercato: trattasi delle operazioni a titolo gratuito,
delle transazioni tra parti correlate (par. 12.8), delle permute di beni, e
dell’autoconsumo di beni e servizi. Per le importazioni, la base imponibile è
rappresentata dal corrispettivo del bene importato, incrementato dei costi di
trasporto, assicurativi e dei dazi all’importazione.
Per effetto del meccanismo tipico dell’imposta, dall’IVA dovuta sulle vendite è
possibile detrarre l’IVA assolta sugli acquisti relativi ad operazioni imponibili, a
187
condizione che il bene/servizio acquistato sia già stato fatturato e registrato e che
non vi siano specifiche limitazioni nel diritto alla detrazione, tra cui (artt. 170 e
171 CT):
-
l’impossibilità di detrarre l’IVA assolta su acquisti relativi ad operazioni
esenti o a servizi che si considerano svolti al di fuori della Federazione
russa;
-
detrazione limitata dell’IVA su alcune tipologie di acquisti e detrazione
parziale in relazione ad acquisti relativi sia ad operazioni esenti che
imponibili;
-
possibilità di detrarre l’IVA sull’acquisto di immobilizzazioni materiali
solo dal momento di effettivo utilizzo del bene, e parimenti dicasi per
l’IVA sui costi di costruzione degli edifici, che non potrà essere detratta
sinché l’edificio non viene ultimato, con un conseguente svantaggio
finanziario per i costruttori rispetto ad altre categorie imprenditoriali.
A partire dal 2009 sono stati, inoltre, introdotti incentivi per gli investitori
stranieri:
-
i canoni d'affitto di locali di servizio concessi a persone fisiche o
giuridiche straniere accreditate in Russia sono esenti da IVA, a condizione
di reciprocità o a seguito di accordo bilaterale;
non sono soggetti a IVA né a dazi doganali i beni apportati dai soci al capitale
di società di diritto russo con partecipazione straniera, a condizione che tali beni
non siano assoggettati ad accise e che si possano considerare beni strumentali di
produzione.
Adempimenti formali e liquidazione dell’imposta
I soggetti passivi che pongono in essere operazioni rilevanti ai fini dell’IVA russa
sono tenuti ad emettere per ciascuna operazione realizzata, incluse quelle esenti,
un apposito documento (paragonabile alla nostra fattura) contenente tutti i dati
indicati all’art. 169 CT, tra cui: data e numerazione progressiva; nome, indirizzo e
numero di registrazione ai fini fiscali di entrambe le parti della transazione; la
descrizione dei beni/servizi prestati, il prezzo unitario dei beni ed il corrispettivo
complessivo dell’operazione, le imposte di fabbricazione, l’aliquota applicabile e
l’importo totale dell’IVA, il paese di origine ed il numero della dichiarazione
doganale per i beni importati. La fattura, firmata da un responsabile contabile,
non potrà essere emessa prima che l’operazione possa dirsi effettuata e
generalmente tale momento coincide con la data di consegna dei beni e con la data
di ultimazione dei servizi, secondo un principio di competenza. Se, tuttavia, il
contribuente sceglie di liquidare l’IVA in base al principio di cassa, le operazioni
si considereranno effettuate al momento del pagamento. L’emissione della fattura
dovrà in ogni caso avvenire entro cinque giorni da tale momento.
Inoltre il contribuente dovrà tenere un registro delle vendite ed un registro degli
acquisti, oltre ad un libro giornale in cui dovrà registrare sia le fatture emesse che
quelle ricevute. Le operazioni non imponibili (soggette ad aliquota dello 0%), così
188
come gli acquisti ad esse inerenti, dovranno essere registrate in una sezione
separata.
Il periodo di riferimento per il calcolo dell’imposta da versare, quale differenza
tra l’IVA sulle vendite e l’IVA sugli acquisti, è normalmente il mese solare, fatta
eccezione per i soggetti con un fatturato inferiore a un milione di rubli in ciascuno
mese di un trimestre, i quali potranno effettuare liquidazioni trimestrali (art. 163
CT).
In relazione a ciascun mese/trimestre, dovrà essere presentata alle autorità fiscali
russe una apposita dichiarazione fiscale e versata l’imposta dovuta entro il
giorno 20 del mese successivo al periodo di riferimento (art. 175 CT).
Qualora nel periodo di riferimento, emerga una posizione IVA a credito del
contribuente nei confronti del fisco, tale credito potrà essere utilizzato, nei tre
mesi solari successivi, in compensazione di altre imposte dovute; l’eventuale IVA
a credito, non utilizzata nel periodo indicato, potrà essere richiesta a rimborso su
specifica richiesta del contribuente, a cui le autorità fiscali hanno l’onere di
rispondere entro due settimane dalla ricezione della domanda (o entro tre mesi
nel caso in cui il rimborso si riferisca ad un credito IVA maturato per effetto di
acquisti connessi con operazioni non imponibili), e, in caso di esito positivo, di
rimborsare l’imposta entro le successive due settimane.
14.3.
I dazi doganali
Il 1° gennaio 2004 è entrato in vigore il nuovo Codice doganale (Customs Code),
che ha introdotto alcuni importanti modifiche rispetto al regime previgente, in
particolare con riferimento alle procedure di “sdoganamento” dei beni, di
garanzia per il pagamento dei dazi e di accertamento e controllo da parte delle
autorità doganali. Ad esempio, per quanto concerne le garanzie da fornire per il
pagamento dei dazi, è ora previsto che:
-
nessuna garanzia debba essere fornita nel caso in cui i dazi doganali
ammontino a meno di 20.000 rubli;
-
possa essere fornita una garanzia generale, nel caso in cui uno stesso
soggetto debba adempiere a numerose formalità doganali in un
determinato periodo di tempo;
-
le autorità doganali possano accettare garanzie bancarie aventi una
scadenza non superiore ai quattordici mesi.
Per lo sdoganamento dei beni, con provvedimento N. 1022 del 16 settembre 2003,
il Comitato statale doganale russo ha approvato la lista dei documenti da
presentare in relazione alle diverse tipologie di regimi doganali (ad esempio la
temporanea importazione o esportazione, la re-importazione, importazione o
esportazione a titolo definitivo, perfezionamento attivo o passivo).
Infine, sulle procedure di controllo, è stato stabilito che la decisione di recuperare
l’ammontare dei dazi non pagati direttamente dal conto corrente bancario del
soggetto importatore/esportatore debba essere presa entro trenta giorni dalla
scadenza per il pagamento.
189
rimborsare l’imposta entro le successive due settimane.
Standard di sicurezza russo per le importazioni “GOST R”
Il quadro regolamentare in Russia è molto diverso dal contesto europeo nel quale
siamo abituati a muoverci. Nel mercato UE, infatti, vige il principio del mutuo
riconoscimento, e la certificazione obbligatoria (marcatura CE) è richiesta solo per
determinate famiglie di prodotti pericolosi o associati a gravi rischi. In Russia,
contrariamente, in base alla Legge Federale N. 508 del 22 luglio 1992 sulla difesa
dei diritti dei consumatori ed in base alla Legge Federale 184-FZ del 27 dicembre
2002 sulle certificazioni e regolazioni tecniche, la maggior parte dei prodotti,
destinati alla commercializzazione sui mercati interni della Federazione, deve
essere certificata per verificarne la conformità agli standard nazionali russi.
Gli organi doganali non effettuano un controllo diretto sugli indici di sicurezza e
qualità, ma si limitano a verificare l’esistenza e l’autenticità dei documenti che
certificano le proprietà dei prodotti d’importazione. Nel sistema di controllo
doganale della sicurezza delle merci, il documento principale è costituito dal
certificato di conformità rilasciato nell’ambito del sistema di certificazione
obbligatoria “GOST R”.
GOST è un'abbreviazione di Gosudarstvennyj Standart ("Standard di Stato" in
russo). Tale sistema nazionale di certificazione è stato introdotto per proteggere la
salute pubblica ed assicurare la sicurezza e qualità dei prodotti importati che
hanno inondato i mercati nazionali dei paesi della Federazione Russa.
Determinati prodotti, quindi, possono essere sdoganati solo se provvisti di questa
certificazione rilasciata da un organismo ufficiale russo accreditato dal
Gosstandart. Il certificato di conformità deve essere esibito insieme alla
dichiarazione doganale di carico, e costituisce il documento fondamentale per
l’ingresso delle merci sul territorio doganale della Federazione Russa.
Le spedizioni accompagnate dalla copia ufficiale del certificato passeranno la
dogana e saranno accettate dall’acquirente russo.
Le caratteristiche dei dazi all’importazione
I dazi doganali in Russia si applicano prevalentemente sulle importazioni di beni
e solitamente sono applicati “ad valorem”, ossia sul valore del bene dichiarato in
dogana, fatta eccezione per alcuni beni su cui il dazio è parametrato alla quantità,
al peso o al volume degli stessi.
Il valore in dogana viene già determinato in base ai principi applicati
dall’Organizzazione mondiale del commercio (World Trade Organization, WTO),
della quale la Russia dovrebbe entrare a far parte entro fine 2009. Inoltre, la
classificazione dei codici doganali attribuiti alle merci segue il Sistema
armonizzato internazionale di descrizione e codifica dei beni (Convenzione di
Bruxelles del 1983), che è simile alla nomenclatura combinata europea. E’ inoltre
possibile ottenere dalle autorità doganali russe una risposta vincolante sulla
classificazione di determinati beni.
190
La misura dei dazi varia (dal 100% sugli alcolici allo 0% sulla carta stampata e su
alcuni prodotti alimentari) in relazione alle diverse tipologie di beni (classificati in
novantasette categorie) e al loro paese di origine, intendendosi per tale (in base al
protocollo di Kyoto del 1973 che contiene la convenzione internazionale
sull’armonizzazione e la semplificazione delle procedure doganali) il paese in cui
i beni sono stati interamente prodotti ovvero, nel caso in cui siano stati prodotti in
più paesi, il Paese in cui hanno subito la trasformazione più significativa. A parte
le misure limite del 100% e dello 0%, le aliquote più comuni dei dazi
all’importazione sono del 5%, 10%, 15%, 20% e 25%. Tali aliquote possono poi
variare in relazione soprattutto al paese di origine dei beni, come di seguito
indicato:
Gruppi in cui vengono classificati in Paesi
Nazioni più favorite
Nazioni in via di sviluppo
Nazioni sotto-sviluppate
Altre nazioni
Misura del dazio
Dazio in misura piena
75% del dazio ordinario
Esenzione
Il doppio del dazio ordinario
Infine, si rileva che esistono dei regimi doganali speciali, che consentono un totale
o parziale rimborso dei dazi doganali e anche dell’IVA assolta sull’importazione:
un esempio è quello dei beni importati in Russia per essere ivi sottoposti a
trasformazione ed essere quindi esportati nuovamente. In tal caso sull’operazione
non inciderà in via definitiva né il dazio doganale né l’IVA.
14.4.
Le accise
Le imposte di fabbricazione (o accise o excise tax - artt. 179-206 CT) rappresentano
un tributo federale che viene applicato sulla produzione, il commercio e
l’importazione di una serie di beni indicati all’art. 181 CT, tra cui rientrano:
prodotti a base di alcol (fatta eccezione per alcuni prodotti medicinali, profumi e
cosmetici), bevande alcoliche, prodotti derivati dal petrolio, prodotti a base di
tabacco, automobili e motoveicoli. Le misure delle accise variano (analogamente a
quanto previsto in Italia) in relazione alla tipologia di bene (art. 193 CT), sono
espresse come quantità fissa di rubli per unità di misura e vengono spesso
aggiornate dalle autorità fiscali.
I soggetti passivi dell’imposta sono, oltre agli importatori, sia i produttori che i
rivenditori dei beni indicati all’art. 181 CT, siano essi società o imprenditori
individuali, che abbiano ottenuto uno dei quattro specifici certificati di
registrazione dalle competenti autorità: certificato di produzione, certificato per la
vendita all’ingrosso, certificato per la vendita al dettaglio, certificato per la
vendita sia al dettaglio che all’ingrosso (art. 179.1 CT).
Si segnala che il meccanismo per il pagamento delle accise – per cui il periodo
d’imposta è il mese solare, salvo eccezioni - è simile a quello dell’IVA, ossia è
prevista la possibilità di detrarre dall’ammontare delle accise dovute, le accise
pagate per l’acquisto di prodotti che sono stati utilizzati per la produzione di beni
a loro volta assoggettati ad accise. Le accise dovranno pertanto trovare una
distinta indicazione in fattura.
191
14.5.
L’imposta sociale unica
A decorrere dal 1° gennaio 2001, in sostituzione del vecchio sistema che
prevedeva diversi accantonamenti a vari fondi statali, è stata introdotta una
imposta sociale unica (imposta federale), a carico del solo datore di lavoro
(società residenti, stabili organizzazioni o anche uffici di rappresentanza di
società non residenti). Non è infatti prevista alcuna contribuzione da parte del
dipendente.
La nuova disciplina, contenuta agli artt. 234-245 del Codice Tributario, impone al
datore di lavoro di versare entro il quindici del mese successivo a quello di
riferimento, l’imposta sociale unica (che includono contributi, in misura diversa, a
tre Fondi statali: fondo pensione, fondo di assicurazione sociale, fondo malattia)
parametrate al reddito complessivo annuale del dipendente (comprensivo dei
pagamenti in denaro e in natura), suddiviso in cinque scaglioni con aliquote
progressive:
Reddito
annuale di
ciascun
dipendente
(in Rubli)
Fino a 100.000
Da 100.001 a
300.000
Da 300.001
600.000
Superiore
600.000
Quota per il
Fondo
Pensione
28%
28.000 RUB +
15,8% sul
reddito
eccedente i
100.001
a
59.600 RUB +
7,9% sul reddito
eccedente i
300.001
a
83.300 RUB +
2% sul reddito
eccedente i
600.001
Quota per il
Fondo di
assicurazione
Sociale
Quota per il
Fondo
Malattia/
infortuni
TOTALE
imposta sociale
unica
4%
3,6%
4.000 RUB +
3.600 RUB +
2,2% sul reddito 2% sul reddito
eccedente i
eccedente i
100.001
100.001
35,6%
35.600 RUB +
20% sul reddito
eccedente i
100.001
8.400 RUB +
7.600 RUB +
1,1% sul reddito 1% sul reddito
eccedente i
eccedente i
300.001
300.001
11.700 RUB
10.600 RUB
75.600 RUB +
10% sul reddito
eccedente i
300.001
105.600 RUB +
2% sul reddito
eccedente i
600.000
Infine, si segnala che la Legge Federale N. 70-FZ del 20 luglio 2004 ha introdotto
numerosi cambiamenti, sia delle aliquote e degli scaglioni, che delle procedure di
pagamento dell’imposta sociale unica.
Si segnala, poi, che dal 1° gennaio 2009 l’aliquota è diminuita dal 24% al 20% (
Legge Federale N.158-FZ del 22 luglio 2008, Legge Federale N.172-FZ del 13
ottobre 2008 e Legge Federale N.224-FZ del 26 novembre 2008).
14.6.
Altri tributi
Oltre a quanto sopra illustrato, l’ordinamento tributario russo prevede ulteriori
tributi, molti dei quali variano da regione a regione. Di seguito, si riportano i
tratti caratteristici di alcuni di essi:
192
-
imposta di circolazione (artt. 356-363 CT): è un’imposta regionale che si
applica dal 1° gennaio 2003 a tutti i soggetti (sia persone fisiche che
società) che risultano intestatari di autoveicoli, motoveicoli ed ogni altro
mezzo di trasporto terrestre, aereo o per mare, registrato in Russia (fatte
salve alcune eccezioni di cui al comma 2 dell’art. 358). La misura
dell’imposta, determinata dalle singole regioni ma entro l’ammontare
massimo fissato a livello federale dall’art. 361 CT per ogni tipologia di
veicoli, varia in relazione alla potenza del motore del mezzo di trasporto
(per le automobili, da 5 a 30 rubli per cavallo vapore, per gli yachts da 20 a
40 rubli per cavallo vapore, per gli aeroplani 25 rubli a cavallo vapore,
ecc.). I contribuenti dovranno presentare una dichiarazione dei veicoli
detenuti alle autorità fiscali, che, sulla base di quanto dichiarato, dovranno
versare l’imposta annualmente dovuta al più tardi entro il 1° giugno dello
stesso anno;
-
imposta di intrattenimento (artt. 364-371 CT): è anch’essa un’imposta
regionale, che colpisce in diverse misure, gli utili delle attività d’impresa
basate su giochi e scommesse;
-
imposta sull’estrazione di materie prime (artt. 334-346 CT): è un’imposta
federale che si applica a tutti i soggetti esercenti attività d’impresa (sia
società che persone fisiche) che utilizzano alcune risorse del sottosuolo
russo. Le aliquote variano dal 3,8% al 17,5% del valore della materia prima
estratta, in relazione alla tipologia di materiale (ad esempio: 6% per l’oro,
8% sul diamante naturale ed altre pietre preziose, 107 rubli ogni 1.000
metri cubi di gas combustibile naturale; 16,5% sugli idrocarburi, 17,5% sul
gas condensato ed altre aliquote analiticamente indicate all’art. 342);
-
dal 1° gennaio 2004, è stata abrogata l’imposta regionale sulle vendite
(art. 347-355 CT), prima applicata, ad aliquota del 5%, sulle vendite di
beni/servizi effettuate a favore di persone fisiche da parte di società ed
imprenditori individuali;
-
l’imposta sull’emissione di titoli: è dovuta nella misura dello 0,2% sul
valore nominale dei titoli emessi (azioni, obbligazioni, ecc.), ma non può
eccedere la somma di 100.000 rubli.
193
ITALIA - RUSSIA: RIFLESSI FISCALI DI ALCUNI PERCORSI
OPERATIVI
15. DISTRIBUZIONE COMMERCIALE DIRETTA
15.1.
Imposte dirette
Le attività di distribuzione commerciale effettuate da una impresa residente in
Italia direttamente ad un utilizzatore nel territorio della Federazione Russa o
indirettamente tramite un distributore, un agente o comunque un soggetto terzo
non danno luogo, di norma, a fenomeni rilevanti ai fini delle imposte dirette. In
nessuna di queste ipotesi, infatti, si realizza il presupposto impositivo richiesto
dalla normativa russa in tema di imposizione diretta che, come già detto nella
parte che precede, per una società non residente richiede l’esistenza sul territorio
di una stabile organizzazione e coincide con tutti i redditi di fonte nazionale.
Il rapporto di distribuzione non integra il presupposto per l’applicazione della
ritenuta alla fonte che normalmente colpisce i redditi di fonte russa percepiti da
un soggetto estero e non relativi ad una stabile organizzazione del medesimo sul
territorio russo, la cui disciplina è anch’essa stata esposta nella precedente
trattazione. Dal 2002, infatti, la ritenuta alla fonte viene applicata solo su
determinate categorie di redditi, tra i quali non sono compresi i proventi derivanti
dalla vendita di beni o dalla fornitura di servizi da parte di società estere, sempre
a condizione che le attività non vengano svolte attraverso una stabile
organizzazione.
Se quindi l’attività di distribuzione commerciale da parte dell’imprenditore
italiano non avviene tramite una struttura che integri la stabile organizzazione,
ma viene effettuata direttamente nei confronti di operatori russi o comunque
tramite soggetti terzi, i relativi proventi non assumeranno rilievo ai fini del
prelievo fiscale nella Federazione Russa.
A tal fine, si ricorda che la definizione di “stabile organizzazione” di cui alla
vigente Convenzione contro le doppie imposizioni tra Italia e Russia (stipulata il 9
aprile 1996 ratificata con Legge 9 ottobre 1997 n. 370 ed efficace dal 1° gennaio
1999) è quella di “una sede fissa di affari in cui l’impresa esercita in tutto o in
parte la sua attività”.
Nessun dubbio quindi se l’attività di distribuzione viene svolta tramite soggetti
terzi, quand’anche esista sul territorio russo una sede utilizzata però ai soli fini di
deposito, esposizione o consegna dei beni dell’impresa, posto che quest’ultima,
per le disposizioni di cui all’art. 5 terzo comma della citata Convenzione, non
costituisce di per sé stabile organizzazione.
Qualche dubbio può sorgere, invece, in merito alle operazioni effettuate tramite
agente, quand’anche esso goda di uno status indipendente.
194
Se infatti l’impresa non residente opera attraverso un agente che abitualmente
agisce nel territorio russo per conto di questa, esercitando poteri che gli
consentono di concludere contratti a nome dell’impresa, per espressa disposizione
convenzionale (art. 5 quarto comma della Convenzione) si considera che tale
impresa abbia in Russia una stabile organizzazione in relazione all’attività che
l’agente esercita per l’impresa, con le ovvie conseguenze ai fini dell’imposizione
diretta. Lo stesso quarto comma distingue, espressamente, dall’ipotesi dell’agente,
quella del ricorso all’attività di un soggetto limitata all’acquisto di beni o merci
per l’impresa: tale attività, pertanto, non determinerà il riconoscimento
dell’esistenza sul territorio russo di una stabile organizzazione dell’impresa
medesima.
Parimenti accade poi nel caso di impiego di un mediatore, di un commissionario
generale o di un altro intermediario, per quanto indipendente, dal momento che
non viene riconosciuta la sussistenza di una stabile organizzazione dell’impresa
non residente solo a condizione che dette persone agiscano nell’ambito della loro
ordinaria attività (art. 5 quinto comma della Convenzione).
15.2.
Imposte indirette e dazi doganali
Le operazioni di importazione di
assoggettate all’imposta sul valore
ricorda, dal 1° gennaio 2004, è pari al
di beni un’aliquota ridotta al 10% e
rinvia all’apposita sezione.
beni nella Federazione Russa sono ivi
aggiunto, la cui aliquota ordinaria, lo si
18%. E’ tuttavia prevista su talune tipologie
alcune specifiche esenzioni per le quali si
L’importazione di beni nel territorio russo comporta, inoltre, l’applicazione di
dazi doganali, il cui ammontare varia in considerazione della tipologia di beni e
del paese di origine. Sul punto si rinvia comunque a quanto esposto in precedenza
al paragrafo 15.3.
16. DISTRIBUZIONE COMMERCIALE INDIRETTA: IL FRANCHISING
16.1.
Il contenuto essenziale dei contratti di franchising
internazionale e nella Legge 6 maggio 2004, n. 129.
nella
prassi
Come nel mercato interno, anche nel commercio internazionale gli accordi di
franchising o, più in generale, di affiliazione commerciale, costituiscono lo
strumento che consente la presenza diretta all’estero dell’impresa esportatrice
attraverso una struttura organizzata e caratterizzata dall’utilizzo di una specifica
formula distributiva.
Le imprese già dotate di un collaudato sistema produttivo e/o distributivo,
possono infatti organizzare reti di distribuzione selettiva dotate di stabilità ed
avvalersi di collaboratori indipendenti ricorrendo alla conclusione di accordi di
franchising.
Nell’ordinamento italiano, la Legge 6 maggio 2004, n. 129 disciplina
espressamente il contratto di franchising, che prima di essa era sempre stato
considerato un contratto atipico, basato su patti sviluppati nella prassi
195
commerciale interna ed internazionale, spesso in riferimento al Regolamento CEE
n. 4087/88 del 30 novembre 1988, riguardante la compatibilità dei rapporti di
franchising con obblighi restrittivi alla concorrenza in ambito comunitario.
Ora, l’art. 1 L. 129/2004 definisce tale contratto come un contratto di affiliazione
commerciale stipulato tra due soggetti giuridici, economicamente e
giuridicamente indipendenti in base al quale una parte concede all’altra la
disponibilità, verso corrispettivo, di un insieme di diritti di proprietà industriale o
intellettuale relativi a marchi, denominazioni commerciali, insegne modelli di
utilità, disegni, diritti di autore, know-how, brevetti, assistenza o consulenza
tecnica e commerciale, inserendo l’affiliato in un sistema costituito da una
pluralità di affiliati distribuiti sul territorio, allo scopo di commercializzare
determinati beni o servizi.
A tal fine, il know-how oggetto del contratto di franchising è rappresentato da un
patrimonio di conoscenze pratiche non brevettate, derivanti da esperienze e da
prove eseguite dall’affiliante. Tale patrimonio di conoscenze deve essere segreto
(non noto, né facilmente accessibile), sostanziale (indispensabile per la vendita o
la gestione e l’organizzazione dei servizi contrattuali) e individuato (ovvero
descritto in modo esauriente).
Il contratto di franchising può essere utilizzato in ogni settore di attività economica
e consente all’esportatore italiano di essere sempre in diretto contatto con i clienti
esteri, avvalendosi di una struttura appositamente realizzata nel paese estero. Il
che gli consente:
-
il controllo diretto dei dettaglianti nel paese estero;
-
l’utilizzazione di una formula di distribuzione esclusiva già ampiamente
collaudata, sia per quanto riguarda il marchio dei beni e dei servizi
venduti, sia per quanto riguarda il know-how commerciale, sia, infine, per
quanto riguarda eventuali brevetti aventi ad oggetto la produzione
industriale dei beni esportati;
-
di avvalersi di una rete distributiva uniforme, attuabile con una certa
tempestività;
-
di attuare il sistema distributivo attraverso imprenditori locali, ai quali
sono richiesti investimenti relativamente modesti a fronte dei benefici
commerciali connessi alla notorietà del marchio dei beni o dei servizi
esportati.
Con tali caratteristiche, il franchising si presenta come una formula commerciale di
distribuzione integrata che risulta remunerativa solo per le imprese che superano
certi livelli di fatturato e che consiste nella creazione di un network multiimprenditoriale in cui l’elemento centrale (il franchisor) è costituito dall’impresa
esportatrice, che si collega ad elementi satellite costituiti dai dettaglianti residenti
nello Stato estero (franchisees) tramite rapporti economico-contrattuali definiti
nell’ambito di un pacchetto globale (franchising package deal), nel quale i singoli
franchisees sono dotati di autonomia gestionale e si occupano della distribuzione e
della vendita al dettaglio nel paese estero dei beni e dei servizi prodotti o
commercializzati dal franchisor.
196
Tale sistema permette di contenere il fabbisogno finanziario, i costi ed i rischi
connessi alla penetrazione su mercati esteri non uniformi e poco conosciuti, ma
soprattutto accentua le capacità di penetrazione nei mercati esteri già sviluppati
(in particolare in quelli evoluti): per ben funzionare, esso presuppone però un
mercato in grado di apprezzare l’accentuata componente di marketing che
caratterizza le vendite in franchising.
Inoltre, l’efficacia di tale metodo distributivo è inversamente proporzionale al
grado di innovazione tecnologica ed alla fase del ciclo di vita in cui si trovano i
prodotti e i servizi esportati (e quindi risulterà adatto per i beni di largo consumo
a contenuto tecnologico medio-basso), nonché direttamente proporzionale alla
capacità del franchisor di controllare il rispetto degli accordi contrattuali da parte
dei franchisees.
16.2.
I caratteri del rapporto di franchising
In base ai suoi tratti caratterizzanti, il franchising può essere quindi concepito
come un contratto di durata in virtù del quale un’impresa produttrice (di beni o di
servizi) o già presente sul mercato come distributore (franchisor) concede ad
un’altra impresa indipendente (franchisee), la facoltà di entrare a far parte della
propria catena di produzione e/o di distribuzione, con il diritto di sfruttare – a
determinate condizioni e dietro il pagamento di un corrispettivo finanziario
diretto o indiretto (franchise fee) – i brevetti, i marchi, il know-how, il nome,
l’insegna o addirittura una semplice formula o segreto commerciale ad esso
appartenente. In base allo stesso accordo, il franchisor si obbliga ai rifornimenti di
beni e/o di servizi, mentre il franchisee è tenuto ad uniformarsi costantemente ad
una serie di comportamenti prefissati dal suo dante causa.
Le obbligazioni essenziali del contratto di franchising sono quindi:
-
l’utilizzazione dei segni distintivi del franchisor;
-
la comunicazione del know-how;
-
l’assistenza commerciale e/o tecnica per tutta la durata del contratto;
-
il rispetto della riservatezza circa il contenuto del package deal fornito dal
franchisor.
La varietà delle prestazioni oggetto del contratto di franchising, lo rende un
contratto misto (cd. mixed contract) in cui la concessione di un know how si mescola
alla fornitura dei beni e all’assistenza tecnica necessaria per aprire e per gestire il
punto vendita.
Così individuato il nucleo del rapporto, anche nella prassi internazionale si
distinguono tre tipi di franchising:
-
franchising di prodotto o industriale, che riguarda la produzione di beni
ed in base al quale il franchisor concede al franchisee la licenza di know-how e
di marchio per la produzione e la successiva rivendita dei beni da esso
prodotti. Tale formula consente di abbinare l’elevato grado di scolarità
della manodopera russa con il know-how fornito dalle imprese italiane e
197
quindi si presta ad essere utilizzata
industriali.
nel settore delle lavorazioni
-
franchising di distribuzione, che riguarda la vendita di merci e nel quale il
franchisor nomina il franchisee distributore privilegiato dei suoi prodotti, a
condizione che questi si uniformi e rispetti completamente la formula
commerciale del franchisor. Nei confronti della Russia, tale forma
distributiva si presta a sfruttare l’attuale sviluppo del mercato locale dei
beni di consumo.
-
franchising di servizi, in virtù del quale il franchisee offre e fornisce
prestazioni di servizi qualificate sotto l’insegna, la ditta oppure il marchio
del franchisor, conformandosi completamente alle direttive di quest’ultimo
(ad es. servizi complementari all’industria).
16.3.
Le forme del franchising internazionale
Gli accordi di franchising internazionale prevedono spesso la meticolosa
codificazione contrattuale delle procedure di esportazione dei prodotti e delle
prestazioni di servizio che è relativa ai segni distintivi non tipizzati ed è
variamente ricondotta – a seconda dei casi - all’ambito del trasferimento di knowhow oppure di quelle informazioni il cui trasferimento caratterizza normalmente
l’oggetto del contratto franchising.
In assenza di una regolamentazione normativa uniforme, l’esame dei modelli di
contratto maggiormente adottati nella prassi consente di distinguere i seguenti
tipi di franchising internazionale.
1)
Il franchising internazionale diretto
Nel franchising diretto, un franchisor, con attività all’estero, conclude – a partire
dal proprio paese - contratti di franchising con imprese residenti in paesi stranieri
ove egli desidera operare.
Tale forma di franchising offre dei vantaggi nei confronti dei paesi vicini nei quali
la rete distributiva è già sufficientemente sviluppata e le cui condizioni
consentono di mantenere gli standard di processo e/o di prodotto che
caratterizzano l’attività del franchisor. Per contro, mano a mano che si sviluppa la
rete distributiva, quest’ultimo può trovarsi in difficoltà nel gestire il mercato e nel
controllare l’attività del franchisee.
2)
Il franchising internazionale attraverso una sede secondaria o una
succursale
Si tratta di un modello caratterizzato dall’istituzione di una sede secondaria a cui
affidare l’organizzazione della rete distributiva nella nazione estera.
Tale formula favorisce la presenza fisica del franchisor nello Stato estero e quindi il
diretto controllo del mercato da sviluppare, ma richiede il sostenimento di elevati
costi per investimenti.
198
Sotto il profilo fiscale, in base alla disciplina convenzionale OCSE, la sede
secondaria estera del franchisor residente in Italia configura, generalmente, una
stabile organizzazione dell’impresa esportatrice, con conseguente attrazione a
tassazione nel paese estero degli utili d’impresa ivi prodotti secondo la
legislazione del luogo in cui è istituita. Pur prevalendo su di essa, la previsione
della Convenzione deve essere coordinata con la nozione di stabile
organizzazione prevista dalla legge russa, quale è illustrata al precedente par.
12.3.
Con particolare riguardo ad eventuali franchisees residenti in Italia di franchisors
russi, l’art. 162, D.P.R. n. 917/1986 (Tuir), stabilisce che la legge italiana configura
come stabile organizzazione di un’impresa non residente la presenza nel territorio
italiano di una sede fissa di affari utilizzata in tutto o in parte per l’esercizio di
attività commerciali in Italia.
3)
Il franchising internazionale attraverso la creazione di una sede
secondaria comune o di una joint venture con un partner residente nel
paese estero
In questo modello il partner è rappresentato da un’impresa residente nel paese
straniero che aiuta il franchisor italiano a sviluppare una rete di franchising
condividendo con esso i rischi e i profitti.
Si tratta di una formula contrattuale usata quando si raggiungono intese con
imprese locali già presenti nei mercati interni e spesso già dotate di una propria
rete distributiva.
4)
Il c.d. master franchising
Consiste nella conclusione – tra il franchisor ed un’impresa residente nel paese
estero (c.d. master franchisee) – di un particolare contratto di franchising in base al
quale il master franchisee s’impegna a sviluppare la rete distributiva del franchisor
nello Stato target.
A tal fine, il master franchisee si impegna a stipulare con altre imprese residenti
nel paese estero (c.d. sub-franchisees) altri contratti di (sub-)franchising dipendenti
da quello principale. Questi contratti sono regolati dalla legge locale.
Grazie a tale sistema – nel quale il master franchisee può essere anche un’impresa
figlia o controllata dal franchisor – questi evita di subire direttamente i rischi legati
allo sviluppo della rete di vendita nel paese estero. Egli può così istituire una rete
distributiva economicamente efficiente riducendo nel contempo le incertezze
conseguenti alla scarsa conoscenza del mercato-obiettivo. Allo stesso modo, il
franchisor deve però garantirsi il controllo sul marchio (depositandolo nel paese
estero) e sul partner locale.
5)
Il franchising attraverso un contratto di supervisione
Si tratta di una forma di franchising attuata incaricando un lavoratore autonomo
residente nel paese estero dei compiti di creare, organizzare e coordinare i punti
199
vendita locali dietro un compenso determinato in misura percentuale sul
fatturato.
16.4.
I riflessi fiscali dei contratti di franchising stipulati dalle imprese italiane
I principali riflessi fiscali dei contratti internazionali di franchising riflettono lo
Stato di residenza fiscale ed il regime fiscale delle imprese interessate e
riguardano la rilevanza reddituale delle prestazioni pattuite, oppure – a seconda
del tipo di imposta considerata – del valore aggiunto ad esse riconducibile.
Per le caratteristiche delle prestazioni concordate, il contratto di franchising è
sempre concluso tra imprenditori.
Come conferma la Legge N. 129/2004, le principali prestazioni economiche
oggetto del contratto riguardano:
-
le royalties dovute per l’utilizzazione del know-how fornito dal franchisor,
che sono di regola commisurate al giro d’affari dell’affiliato oppure in
quota fissa, da versare in unica soluzione o a scadenze periodiche;
-
il diritto d’ingresso, determinato in quota fissa da versare al momento
della stipula del contratto e che è rapportata al valore economico ed alla
capacità di sviluppo della rete;
-
l’ammontare degli investimenti e delle spese d’ingresso richieste al
franchisee, prima dell’inizio dell’attività.
I ricavi e proventi dall’adempimento ed esecuzione delle obbligazioni convenute
nei contratti di franchising sono rilevanti ai fini dell’applicazione dell’Ires (o
dell’Irpef), dell’Irap e dell’IVA, imposte che quindi interessano nella maggior
parte dei casi i contratti di franchising stipulati da imprese italiane, che desiderino
operare in tale forma nei mercati russi, senza avvalersi di società di capitali
partecipate costituite in Russia ed ivi residenti.
Le imposte sul reddito: componenti reddituali relativi ai contratti di franchising
La natura dei rapporti di franchising – per lo più caratterizzati dall’autonoma
soggettività dei franchisees non residenti rispetto all’impresa del franchisor italiano
– fa si che in ambito internazionale il franchisor residente in Italia sia assoggettato
all’imposizione sul reddito d’impresa, secondo la legge italiana.
Coerentemente con il principio della tassazione in base al reddito mondiale, i
riflessi in tema di reddito d’impresa sono quindi prevalentemente interni e sono
correlati ai canoni (royalties e/o entrance fee), ai corrispettivi delle cessioni di beni e
delle prestazioni di servizi oggetto del contratto ed all’adempimento, da parte del
franchisee (o del master franchisee) non residente, delle sue prestazioni di natura
patrimoniale nei confronti del franchisor italiano.
Rinviando a quanto specificamente evidenziato in tema di investimenti in Russia
tramite società controllate ivi costituite, la pianificazione fiscale del franchising
dovrà tenere conto delle implicazioni fiscali del rapporto di controllo ed in
particolare della disciplina convenzionale relativa al flusso degli utili dalla
controllata russa alla casa madre italiana.
200
Nel caso in cui il master franchisee o i singoli franchisees residenti nel Paese estero
costituiscano (ad es. come filiali o sedi secondarie) stabili organizzazioni
dell’impresa italiana in tale Stato, esse saranno soggette alla locale imposta sul
reddito secondo il risultato economico ivi conseguito.
In merito, la Convezione Bilaterale contro le doppie imposizioni tra l’Italia e la
Russia, in vigore dal 1° dicembre 1999, afferma il principio generale secondo il
quale gli utili di un’impresa di uno Stato sono imponibili solo in detto Stato a
meno che l’impresa non svolga la sua attività nell’altro Stato per mezzo di una
stabile organizzazione ivi situata (per una diffusa illustrazione della Convenzione
Italia-Russia si veda il precedente par. 14.2).
Ai fini fiscali, i principali elementi reddituali rinvenibili nelle forme più ricorrenti
dei contratti di franchising internazionale rientrano nelle categorie delle cd.
royalties, dei corrispettivi per prestazioni professionali e dei ricavi per la vendita
di beni oggetto dell’attività d’impresa.
Tra questi, gli interessi e le royalties corrisposte ad imprese italiane da imprese
residenti in Russia possono essere astratti dal coacervo dei redditi d’impresa
imponibili in Italia e tassati secondo il regime convenzionale a meno che – come
rilevato - il loro effettivo beneficiario non eserciti l’attività attraverso una stabile
organizzazione ivi situata.
Nelle configurazioni più usuali dei rapporti in esame e secondo le previsioni della
Legge N. 129/2004, tali varietà di proventi possono essere suddivise in diverse
categorie, sulle quali seguono alcuni approfondimenti.
Royalties ed entrance fee
Poiché i contratti di franchising hanno sostanzialmente ad oggetto licenze di diritti
di proprietà industriale o intellettuale relativi a marchi o insegne e know-how, solo
eventualmente correlate a restrizioni relative alla fornitura o all’acquisto di merci,
il pagamento al franchisor dei corrispettivi per la concessione di tali licenze
costituisce per il franchisee la prestazione tipica del rapporto.
Così configurati, tali corrispettivi includono:
-
il diritto di entrata (franchisee fee) pagato dal franchisee russo per affiliarsi al
franchisor italiano;
-
le royalties pagate dal franchisee russo come corrispettivo per la concessione
in uso dei beni immateriali oggetto del contratto di franchising (ad esempio
la licenza di marchio, l’uso dell’insegna, la comunicazione del know-how
commerciale o industriale, le procedure di esportazione).
Nei contratti internazionali di franchising, royalties ed entrance fees rappresentano
somme che rientrano nella nozione di canone prevista dall’art. 12 del Modello
OCSE di convenzione contro le doppie imposizioni sui redditi.
L’art. 12 della Convenzione bilaterale vigente tra l’Italia e la Russia, che presenta
molte caratteristiche conformi al Modello OCSE, sia nella definizione di canone,
sia nella sua tassazione specifica, specifica che il termine “canoni” designa “i
compensi di qualsiasi natura corrisposti per l’uso o la concessione in uso di un diritto
201
d’autore…….. su marchi di fabbrica o di commercio, disegni o modelli, progetti, formule o
processi segreti o per l’uso oppure la concessione di uso di attrezzature industriali,
commerciali o scientifiche, o per informazioni concernenti esperienze di carattere
industriale, commerciale o scientifico”.
I canoni possono essere determinati in misura forfetaria o in percentuale rispetto
al fatturato o ai profitti del franchisee.
In linea generale, i canoni corrisposti direttamente alle imprese italiane da
franchisees residenti in Russia costituiscono componenti positivi di reddito
d’impresa ai sensi dell’art. 85 D.P.R. n. 917/1986, per cui concorrono a formare il
reddito in base al principio di competenza.
L’art. 12, primo comma, della Convenzione tra l’Italia e la Russia prevede che i
canoni provenienti dalla Russia siano imponibili soltanto nello Stato del
beneficiario, che nell’ipotesi di franchisor italiano è l’Italia (cd. criterio della
residenza del destinatario dei canoni).
In pratica, la Convenzione in esame dispone l’esenzione da imposizione diretta
dei canoni nello Stato della fonte (Stato del franchisee) a condizione che il
percettore ne sia anche l’effettivo beneficiario.
La non imponibilità dei canoni prevista dall’art. 12, primo comma della
Convezione, non si applica se il beneficiario effettivo dei canoni è soggetto
d’imposta residente in Italia, ma esercita un’attività commerciale o industriale in
Russia per mezzo di una stabile organizzazione ivi situata, alla quale si ricolleghi
il diritto a ricevere i canoni o il bene generatore dei canoni. In tal caso, i canoni
saranno imponibili in Russia come utili d’impresa secondo la legge locale (cfr. art.
12, quarto comma, Convenzione). In tale ipotesi, l’impresa italiana può
scomputare dall’imposta sul reddito dovuta in Italia il credito relativo alle
imposte dovute in Russia (cfr. art. 24 Convenzione Italia-Russia).
Per contro, se il franchisee russo dispone di una stabile organizzazione in Italia in
relazione alla quale sostiene gli oneri del rapporto di franchising, i canoni ad essa
addebitati si considerano in ogni caso corrisposti in Italia ai fini della tassazione
(cfr. art. 12, quarto comma, della Convenzione e art. 23, primo comma, lett. c)
Tuir). In tal caso, l’art. 24 della Convenzione consente la deduzione dall’imposta
russa di un ammontare corrispondente all’imposta pagata in Italia.
In ogni caso, in presenza di particolari relazioni tra il debitore e l’effettivo
beneficiario dei canoni o tra ciascuno di essi e terze persone che influiscano sul
prezzo dei canoni, la disciplina convenzionale limita la propria applicabilità
all’ammontare dei compensi che sarebbe stato convenuto tra gli interessati in
assenza di tali relazioni, tenuto conto della prestazione, diritto od informazione
(know-how) per i quali sono pagati. La parte eccedente è imponibile secondo la
legislazione di ciascuno Stato.
Il corrispettivo finanziario può essere anche indiretto, come accade quando le
royalties sono inglobate nel prezzo di cessione dei beni prodotti o distribuiti dal
franchisor oppure quando esso è incorporato nel costo dell’arredamento del punto
vendita.
202
In tal caso, per non precludere l’autonoma (e più conveniente) tassazione secondo
il regime convenzionale dei canoni, è opportuno che l’incorporazione dei canoni
nel prezzo dei beni risulti da un’apposita clausola contrattuale o quanto meno
dalle fatture emesse.
I corrispettivi delle prestazioni di servizi accessori forniti dal franchisor
Anche i corrispettivi delle prestazioni accessorie fornite dal franchisor italiano al
franchisee russo in relazione al contratto di franchising (ad. es. la comunicazione
del know-how contenuto nei manuali, la formazione del personale del franchisee,
l’assistenza al momento dell’apertura, la progettazione dei locali, l’assistenza
permanente, ecc.) costituiscono componenti positivi di reddito d’impresa ai sensi
dell’art. 85, D.P.R. n. 917/86, per cui concorrono a formare il reddito in base al
principio di competenza in riferimento alla data di ultimazione della prestazione
oppure - in presenza di prestazioni aventi carattere continuativo (ad es. rapporti
di somministrazione accessori al franchising) - ai corrispettivi periodici
eventualmente maturati in base alle condizioni contrattuali.
Tali proventi sono esclusi dalla tassazione alla fonte in Russia alle stesse
condizioni dei canoni.
I depositi cauzionali, versati dal franchisee al franchisor e gli eventuali interessi
Gli eventuali depositi cauzionali versati dal franchisee russo al franchisor italiano
sono destinati ad essere restituiti al termine del rapporto – in assenza delle cause
che giustificano il trattenimento della cauzione - e costituiscono un debito per
quest’ultimo. Essi rappresentano una semplice movimentazione finanziaria e non
rilevano ai fini del reddito posseduto in Italia, né al momento della loro
percezione, né al momento della restituzione.
Ove i depositi cauzionali fossero fruttiferi, gli interessi corrisposti al franchisee
russo saranno deducibili dal reddito del franchisor italiano nell’esercizio di
competenza se oggettivamente certi e determinabili nel loro ammontare in base
alle previsioni pattizie e regolarmente contabilizzati. Diversamente, essi saranno
deducibili nell’esercizio in cui si verificheranno tali condizioni.
Trattandosi di interessi compensativi, al momento del pagamento l’imprenditore,
il franchisor residente in Italia, non deve comunque applicare la ritenuta prevista
dall’art. 26 D.P.R. n. 600/1973.
Le indennità contrattuali da corrispondere al franchisee o al franchisor
Le eventuali indennità che il franchisee russo avesse pattuito di corrispondere al
franchisor italiano come indennizzo in caso di anticipata risoluzione del rapporto,
sono imponibili come reddito d’impresa in capo al percettore ai sensi degli artt. 6,
secondo comma, e 88, comma 3, lett. a), D.P.R. n. 917/1986.
Se percepiti da un imprenditore individuale residente in Italia ed aventi ad
oggetto la perdita di redditi relativi a più anni, i medesimi importi possono essere
tassati separatamente ai sensi dell’art. 17, primo comma, lett. i) e secondo comma,
D.P.R. n. 917/1986, nei termini ed alle condizioni ivi previste.
203
Le indennità percepite dal franchisor italiano per l’utilizzo abusivo del know-how
da parte del franchisee non residente devono invece essere assoggettate ad
imposizione come royalties.
Le eventuali indennità dovute dal franchisor al franchisee costituiranno componenti
negativi di reddito dell’esercizio di competenza, posto che non è consentita la
deduzione fiscale di accantonamenti annuali a tale titolo.
Gli interessi di dilazione di pagamento corrisposti dal franchisee russo al
franchisor italiano in relazione alle forniture ricevute
Gli eventuali interessi di dilazione concessi ai franchisees russi sui crediti di
fornitura commerciale sono tassati come reddito d’impresa in capo al franchisor.
In aggiunta, essi possono essere tassati secondo il regime convenzionale, ovvero
con l’aliquota del 10%, facendo valere in Italia il relativo credito d’imposta. Tale
aliquota si applica se il percettore degli interessi ne è l’effettivo beneficiario e se
essi non possono essere imputati ad una stabile organizzazione.
I corrispettivi delle cessioni dei beni tra il franchisor (produttore o grossista)
italiano ed il franchisee (grossista o dettagliante) russo.
Trattandosi di cessioni di beni oggetto dell’attività d’impresa del franchisor
italiano, i relativi corrispettivi sono imponibili in capo ad esso secondo il
principio di competenza, in relazione a quanto previsto in specifico riferimento
alle varie forme di vendita all’estero.
Ovviamente, fa eccezione il caso in cui i beni siano direttamente venduti da
un’impresa residente in Russia controllata dal franchisor residente in Italia: in tal
caso le vendite confluiranno nei ricavi della controllata russa che è soggetta alle
imposte ivi dovute sul reddito dell’esercizio. La diversità delle aliquote delle
imposte sul reddito, potrebbe quindi influire sulle modalità di vendita del
franchisor.
Le eventuali maggiorazioni applicate ai prezzi di trasferimento delle merci in
contropartita del diritto all’uso dei beni immateriali o dei servizi tecnici accessori
oggetto del rapporto, non rilevano autonomamente come royalties ed influiscono
così solo indirettamente nei bilanci delle imprese interessate. In ogni caso, è
opportuno che tale comportamento sia previsto da un’apposita clausola
contrattuale, al fine di non pregiudicare la chiarezza informativa del conto
economico e per evitare rettifiche fiscali ai prezzi di trasferimento dei beni.
In presenza di cessioni di beni commercializzati o prodotti dal franchisor residente
in Italia, il contenuto del rapporto di franchising rileva ai fini dell’individuazione
del momento di competenza, in quanto le merci possono essere trasferite a mezzo
di una serie di semplici vendite, così come anche in base a contratti di
somministrazione o di vendita a consegne ripartite. Nel primo caso, i ricavi
dovranno essere imputati al periodo d’imposta in base alla consegna o alla
spedizione dei beni, oppure se diverso e successivo, in base al momento in cui si
verifica l’effetto traslativo della proprietà.
204
Ne consegue che le clausole “Ex Works”, “CIF”, ”FOB” e simili che caratterizzano
le vendite internazionali (c.d. Incoterms) influenzano solo marginalmente
l’imputazione del ricavo al periodo d’imposta di competenza per quanto incidono
sul momento della consegna o della spedizione dei beni, posto che esse non
riguardano il trasferimento della proprietà, bensì per lo più il trasferimento del
rischio sui beni ceduti. A tal fine, la consegna può essere provata dagli ordinari
documenti che di regola accompagnano i trasporti internazionali di beni, nel caso
in cui siano disponibili.
Come previsto dalla legge italiana, la consegna e la spedizione rilevano ai fini
dell’imputazione dei ricavi al periodo d’imposta di competenza solo se al
momento in cui hanno luogo i corrispettivi della cessione sono certi ed
oggettivamente determinabili nell’ammontare.
Diversamente (ad es. nei casi previsti dall’art. 1474 c.c.), il corrispettivo concorre a
formare il reddito dell’esercizio in cui si verificano tali condizioni.
Se i corrispettivi, i proventi, gli oneri e le spese sono pagati in valuta russa, essi
devono essere valutati secondo il cambio del giorno in cui sono stati
effettivamente percepiti o, se precedente, di quello in cui sono stati sostenuti. In
mancanza, essi possono essere valutati secondo il cambio del giorno antecedente
più prossimo o quello del mese in cui sono stati percepiti o sostenuti.
Problematiche in tema di transfer price
Come si è anticipato, qualora il franchisee russo sia costituito da una sede
secondaria o da una succursale direttamente istituita dal franchisor italiano in tale
Stato, ci si trova in presenza di una stabile organizzazione che attrae a tassazione
in Russia tutti i redditi ivi prodotti dall’impresa italiana. Per le relative
problematiche, anche ai fini del credito per le imposte pagate all’estero, si rinvia
quindi all’apposita sezione.
Analogamente accade quando il franchisee russo è costituito da una società
autonoma partecipata o controllata dal franchisor italiano, nel qual caso – pur
nell’ambito di un rapporto di franchising – si deve rinviare all’apposita sezione per
quanto riguarda i riflessi reddituali ed in specie quelli relativi al credito d’imposta
sui redditi esteri, alla valutazione delle partecipazioni ed ai flussi dei dividendi.
In ogni caso, quando il master franchisee (o il semplice franchisee) residente in
Russia si configura come una stabile organizzazione del franchisor italiano
secondo il regime convenzionale, oppure è costituito da imprese direttamente o
indirettamente controllate da questo, i prezzi dei beni e dei servizi trasferiti sono
soggetti alla disciplina del transfer-price, per la quale essi devono essere valutati
in base al loro valore normale, se da tale valutazione ne deriva un aumento del
reddito rispetto a quello che riflette i corrispettivi determinati in base al contratto.
In tal caso, l’eccedenza è imponibile secondo la legislazione di ciascuno Stato
contraente.
Per quanto riguarda i canoni pagati dal franchisee Russo per le prestazioni eseguite
o per i diritti concessi o per le informazioni fornite dal franchisor italiano, la
Convenzione bilaterale contro le doppie imposizioni tra l’Italia e la Russia
205
prevede comunque un limite massimo all’importo assoggettabile al regime di
favore da essa disposto, in presenza di particolari relazioni tra il debitore e
l’effettivo beneficiario dei canoni o tra ciascuno di essi e terze persone. In tal caso,
l’ammontare eccedente quello pattuibile secondo normali rapporti commerciali è
imponibile in conformità della legislazione di ciascuno stato contraente.
In tema di valore normale dei trasferimenti di beni immateriali,
l’Amministrazione finanziaria italiana ritiene ordinariamente giustificabili in base
al contratto solo i canoni pattuiti in misura non superiore al 5% del fatturato del
franchisee.
Per contro, la legislazione russa prevede la rettifica dei prezzi di trasferimento dei
beni e dei servizi in base alle disposizioni sul transfer pricing. In tal caso i prezzi
vengono rettificati ed adeguati ai valori di mercato secondo un parametro simile
al nostro valore normale. Per la disciplina del transfer price vigente in Russia.
L’imposta sul valore aggiunto in Italia
Le prestazioni oggetto dei contratti di franchising hanno principalmente per
oggetto cessioni di beni e prestazioni di servizi esercitate nell’ambito di
un’attività d’impresa commerciale e quindi rilevano ai fini dell’applicazione
dell’IVA (D.P.R. 26 ottobre 1972, n. 633).
In presenza di un contratto internazionale, l’applicazione di tale tributo è però
condizionata anche dal requisito della territorialità, il quale è generalmente legato
alla residenza dei soggetti interessati ed al luogo di esecuzione delle prestazioni
oggetto del contratto.
Poiché la natura della prestazione rileva diversamente in ordine al momento
impositivo ed all’esecuzione degli adempimenti formali strumentali
all’applicazione del tributo (fatturazione, ecc.), si distingue a seconda che ci si
trovi in presenza di cessioni di beni o di prestazioni di servizi.
(a)
Cessioni di beni
Ai sensi dell’art. 8 D.P.R. 633/72, le cessioni di beni da parte di soggetti
IVA italiani nei confronti di soggetti residenti in Russia sono considerate
cessioni all’esportazione.
Come tali, ed in quanto prive del requisito della territorialità, esse sono
considerate operazioni non imponibili, pur comportando l’obbligo di
emissione della fattura.
L’effettuazione di cessioni all’esportazione consente agli esportatori
abituali di acquistare i beni da esportare nello stato originario od altri
beni e servizi senza applicazione dell’imposta nei limiti dell’ammontare
complessivo dei corrispettivi delle analoghe cessioni conseguiti nel corso
dell’anno solare precedente (c.d. plafond).
Se le merci sono esportate senza passaggio della proprietà e vengono
successivamente vendute quando sono già nello stato estero (ad es. al
momento della consegna in territorio estero), la cessione è prova del
206
requisito della territorialità e, quindi, non è soggetta all’IVA italiana (cfr.
art. 7, secondo comma, D.P.R. 633/72), costituendo una semplice
esportazione ai fini doganali. Essa rileverà semmai come importazione ai
fini dell’applicazione dell’imposta sul valore aggiunto russa, su cui si
veda diffusamente il precedente par. 15.2.
(b)
Prestazioni di servizi
La natura degli accordi di franchising fa sì che il destinatario della
prestazione di servizi ne sia generalmente anche il diretto utilizzatore.
Ai fini della rilevanza ai fini dell’IVA delle diverse prestazioni di servizi
che possono essere oggetto di un contratto di franchising, si distingue
principalmente tra:
-
Prestazioni di servizi effettuate verso corrispettivo consistenti in cessioni o
concessioni di licenze e simili relative a know-how industriale, modelli,
disegni, processi, formule, marchi e insegne;
-
Prestazioni di assistenza tecnica, comprese quelle di formazione ed
addestramento del personale;
-
Prestazioni di trasporto accessorie alle cessioni di beni oggetto del
rapporto; le prestazioni di trasporto connesse alle cessioni di beni forniti in
base ai contratti di franchising sono imponibili in Italia in proporzione alla
distanza percorsa fino al limite del territorio doganale;
-
Eventuali prestazioni di servizi diverse da quelle indicate.
L’imponibilità ai fini dell’IVA italiana dipende dal requisito della
territorialità, che alla luce della vastità dei casi possibili, deve essere
esaminata, caso per caso, in base all’art. 7 D.P.R. n. 633/1972.
L’imposta sul valore aggiunto in Russia
Sulla determinazione del prezzo dei beni esportati in Russia attraverso contratti di
franchising grava indirettamente anche l’imposta sul valore aggiunto russa a carico
dell’importatore ivi residente.
Questa viene applicata con l’aliquota generale del 18%, ridotta al 10% per
particolari settori (ad es. settore finanziario, settore farmaceutico, ecc.).
Le importazioni di beni in Russia sono generalmente soggette all’IVA
all’importazione, dalla quale possono essere esentate le importazioni di beni
strumentali tecnologicamente avanzati (per ulteriori operazioni definite non
imponibili, con recenti modifiche legislative, al fine di incentivare gli investitori
stranieri, si veda il precedente paragrafo 13.2.4).
Le esportazioni di beni dalla Russia non sono invece soggette a imposte sul valore
aggiunto.
207
Altre tasse, diritti ed imposte applicate in Russia
Quando il franchisee è costituito da un’impresa locale diversa dal franchisor
italiano, le altre tasse e diritti applicati in Russia non sono direttamente a carico
dell’impresa italiana, ma possono influire sulla determinazione dei prezzi di
vendita dei beni e dei servizi oggetto del franchising.
Detti oneri gravano sul valore delle merci e sono suddivisi in:
-
Tariffe e dazi d’importazione (Import Duties)
-
Il nuovo “Customs Code” in vigore dal 1° gennaio 2004 prevede
l’applicazione di diritti all’importazione variabili a seconda della categoria
dei beni importati. Le categorie più comuni di beni importati sono soggette
a dazi assai elevati, pari a circa il 20%.
-
Excise Tax (accise)
L’excise tax è applicata con aliquote variabili sulla produzione, il
commercio o l’importazione di alcuni beni come: prodotti alcolici, vini,
liquori, tabacco, prodotti petroliferi, automobili ed altri prodotti indicati
dal legislatore.
L’imposta non è applicata sui prodotti destinati all’esportazione.
208
17. ACCORDI RELATIVI A DIRITTI INDUSTRIALI
17.1.
Premessa
Secondo l’ampia definizione contenuta nel regolamento CE n.772/2004 del 27
aprile 2004 (che ha abrogato il Regolamento n. 240/96 del 31 gennaio 1996) per
“accordo di trasferimento di tecnologia”, si intende “un accordo di licenza di
brevetto, un accordo di know how, un accordo di licenza di diritti d’autore sul software
o un accordo misto di licenza di brevetto, di know how o di diritti d’autore sul software,
compreso qualsiasi accordo di questo tipo contenente disposizioni relative alla vendita ed
all’acquisto di prodotti o relative alla concessione in licenza di altri diritti di proprietà di
beni immateriali o alla cessione di diritti di proprietà di beni immateriali, a condizione che
tali disposizioni non costituiscano l’oggetto primario dell’accordo e siano direttamente
collegate alla produzione dei prodotti contrattuali: sono considerati accordi di
trasferimento di tecnologia anche le cessioni di brevetti, di know-how, di diritti d’autore
sul software, o di una combinazione di tali diritti, ove parte del rischio connesso allo
sfruttamento della tecnologia rimanga a carico del cedente, in particolare quando il
corrispettivo della cessione dipende dal fatturato realizzato dal cessionario per i prodotti
realizzati utilizzando la tecnologia ceduta, dai quantitativi prodotti o dal numero di atti
di utilizzazione della tecnologia in questione”.
Con il termine tecnologia, quindi, si fa riferimento al complesso di conoscenze
tecniche, esperienze, formule, progetti, che l’impresa possiede ed impiega in un
dato ciclo produttivo o altro processo industriale. Si tratta di beni di carattere
immateriale, coperti o meno da diritti di proprietà industriale (marchi, brevetti,
disegni, modelli), i quali concorrono alla formazione del patrimonio dell’impresa.
Il “trasferimento di tecnologia” consente la circolazione delle innovazioni,
facendo acquisire all’impresa destinataria del trasferimento dati, informazioni e
conoscenze nuove, che accrescono la produttività e l’efficienza dell’azienda.
Il trasferimento può avvenire seguendo tipologie contrattuali differenti ed in
particolare o mediante vendita pura e semplice o, più frequentemente, mediante
contratti di licenza, con i quali il titolare dei beni immateriali in oggetto, brevetti,
marchi, know-how, pur conservandone la proprietà, concede al licenziatario il
diritto di utilizzarli nella propria attività (godimento).
Le licenze di tecnologia si sono rivelate un potente strumento di penetrazione dei
mercati in crescita dei Paesi in via di sviluppo, soprattutto in presenza di politiche
protezionistiche intese a limitare l’importazione mediante l’imposizione di dazi
doganali o di altre misure restrittive (es. contingentamenti).
I beni e servizi, che l’impresa straniera desidera commercializzare nel paese
considerato, vengono infatti prodotti da imprese locali, con o senza
partecipazione estera, attraverso l’impiego dell’avanzata tecnologia concessa in
licenza, e dunque non sono soggetti ai dazi doganali ed ad altre misure restrittive.
In alcuni casi i contratti di licenza di tecnologia costituiscono altresì per il
licenziante uno strumento per decentrare la produzione sfruttando i minori costi
ottenibili nei paesi in via di sviluppo rispetto a quelli dei paesi industrializzati (ad
209
es. minore costo della manodopera). In tale ipotesi il contratto prevede anche la
cessione al licenziante di una certa quantità dei beni realizzati con l’impiego della
tecnologia licenziata.
La cessione pura e semplice, invece, riguarda di solito tipi di processi e di
tecniche che l’impresa cedente, per diversi motivi, non intende più continuare ad
utilizzare. Ed infatti con la cessione, il titolare si spoglia di ogni diritto sui beni
ceduti.
L’oggetto dei contratti di licenza è costituito da formule, esperienze, tecniche,
brevettate o brevettabili, ancorché non brevettate, o anche da conoscenze non
brevettabili, che tuttavia abbiano un significativo valore economico in quanto, non
essendo divulgate, attribuiscono al possessore un vantaggio competitivo rispetto
agli altri operatori del settore. Con riferimento all’oggetto si è soliti distinguere
tra
-
licenze pure, di brevetto o know-how, e
-
licenze miste, di brevetto e know-how, dove quest’ultimo costituisce in
genere la modalità operativa di applicazione del brevetto, e infine
-
accordi di licensing, nei quali, oltre alla concessione del diritto di sfruttare
il brevetto, il licenziante concede altresì l’uso del proprio marchio e si
impegna a fornire servizi di assistenza tecnica e di formazione del
personale del licenziatario e talvolta anche i macchinari e gli impianti
necessari alla produzione.
Contenuto essenziale di ogni contratto di licenza è dunque la concessione in uso
di brevetti, marchi, know-how. A tale contenuto accedono poi una serie di clausole,
eventuali, volte a tutelare il licenziatario (ad esempio l’esclusiva territoriale, la
garanzia della qualità della tecnologia licenziata, la garanzia dei risultati), o il
licenziante (ad esempio l’obbligo di mantenere segrete le informazioni e
conoscenze acquisite, l’obbligo di servirsi della tecnologia solo nei limiti
contrattuali, divieto di concorrenza).
17.2.
Il regime fiscale delle importazioni di tecnologia nell’ordinamento russo
Come esposto in precedenza, i redditi di fonte russa percepiti da una società non
residente, e non relativi ad una stabile organizzazione della stessa in Russia, sono
assoggettati a ritenuta alla fonte in Russia ad opera del soggetto che li eroga, il
quale agisce come sostituto d’imposta.
Anche i corrispettivi pagati dalle imprese residenti a fornitori stranieri per
l’acquisto di tecnologia sono quindi normalmente assoggettati ad un prelievo alla
fonte con applicazione dell’aliquota del 20%.
Come ricordato in precedenza, la ritenuta viene effettuata dal soggetto residente
autore del pagamento, e si calcola sull’ammontare lordo del canone o della
commissione pattuiti.
Va tuttavia ricordato che la Convenzione contro le doppie imposizioni stipulata
con l’Italia prevede che le royalties provenienti da uno Stato contraente (Russia) e
210
pagate ad un residente dell’altro Stato contraente (Italia) siano imponibili
solamente in detto altro Stato (Italia) se il percettore ne è il beneficiario effettivo.
Pertanto, le royalties corrisposte da una società russa ad un soggetto residente in
Italia per l’utilizzo di marchi, brevetti, disegni industriali, ecc, non subiranno
alcuna imposizione in Russia, se viene richiesta l’applicazione della convenzione.
Va rammentato però che tale disposizione convenzionale non si applica nel caso
in cui il percettore eserciti nell’altro Stato contraente (Stato della fonte) una
attività commerciale o industriale o una libera professione tramite una stabile
organizzazione ed il diritto o il bene generatore dei proventi si ricolleghino
all’attività ivi esercitata; in tal caso infatti la potestà impositiva spetta all’altro
Stato contraente secondo la propria legislazione interna.
Per quanto riguarda poi, il trattamento fiscale dei costi sostenuti dall’impresa
residente acquirente, va rilevato come l’ordinamento russo consenta, di norma, la
deduzione dal reddito di tutte le spese necessarie e ragionevoli, sostenute
nell’esercizio dell’attività di impresa. La deduzione può tuttavia essere limitata in
applicazione delle norme sui prezzi di trasferimento che riguardano anche le
operazioni aventi ad oggetto beni immateriali.
17.3.
Il regime fiscale dei trasferimenti
nell’ordinamento italiano
internazionali
di
tecnologia
I proventi conseguiti dall’impresa italiana a fronte del trasferimento all’estero di
tecnologia mediante contratti di licenza concorrono alla formazione del reddito di
impresa secondo le regole ordinarie, a prescindere dalla loro qualificazione in
termini di canoni per la concessione di diritti di utilizzazione di opere
dell’ingegno, marchi, brevetti, know-how, ovvero di commissioni per la
prestazione di servizi di assistenza tecnica (la diversa qualificazione potrebbe
invece rilevare qualora il soggetto percipiente non fosse imprenditore), nonché a
prescindere dalla loro corresponsione secondo scadenze periodiche o in unica
soluzione. Il corrispettivo pattuito viene computato al lordo, restando salva la
facoltà dell’impresa di dedurre i costi sostenuti per lo sviluppo della tecnologia
trasferita in via analitica secondo quanto previsto dalla normativa vigente.
Va ricordato che qualora il trasferimento avvenga mediante cessione pura e
semplice il corrispettivo concorrerà alla formazione del reddito di impresa
secondo la norma sulle plusvalenze (art. 86 Tuir).
211
18. PRODUZIONE CON PRESENZA IN RUSSIA
L’instaurazione di una presenza diretta sul territorio russo può avvenire tramite
diversi percorsi, con conseguenti differenti riflessi sotto il profilo fiscale.
In passato la legislazione russa riconosceva particolari agevolazioni agli
investitori stranieri.
Attualmente la tendenza è invece nel senso di accomunare le società possedute da
stranieri a quelle possedute da soggetti residenti, applicando alle prime le stesse
agevolazioni riconosciute alle seconde.
Le autorità locali possono comunque offrire particolari riduzioni di imposta a
specifiche categorie di contribuenti. Nella maggior parte dei casi, dette riduzioni
vengono tuttavia concesse a fronte di operazioni che comportino consistenti
investimenti.
18.1.
Acquisizione di partecipazioni di una società russa già esistente
Di norma, l’investitore straniero rivolge la propria attenzione nei confronti delle
società di capitali ed, in particolare, della società a responsabilità limitata,
maggiormente adattabile alle esigenze di flessibilità del soggetto estero rispetto
alla società per azioni. Al di là del minore capitale sociale minimo richiesto dalla
normativa della Federazione Russa per il primo tipo di società rispetto al secondo,
la società a responsabilità limitata garantisce all’investitore straniero una
maggiore flessibilità e minori costi. È da rilevare, comunque, che la normativa
russa prevede particolari disposizioni relativamente alle società controllate,
secondo le quali i soci della controllante possono essere chiamati a rispondere
delle obbligazioni assunte dalla società di diritto russo oggetto di controllo. Tale
responsabilità sussidiaria sussiste ai sensi della legge russa a condizione che
l’influenza sulla società controllata sia stata esercitata dal socio con la
consapevolezza che le decisioni imposte da quest’ultimo avrebbero determinato
l’insolvenza della società.
Sotto il profilo più strettamente fiscale, l’acquisizione di partecipazioni di società
russa ad opera di un non residente non comporta particolari conseguenze in
relazione alle principali imposte, salvo che ciò avvenga tramite una fusione, i cui
riflessi fiscali sono di notevole rilievo, interessando la disciplina dei profitti ed
accantonamenti, delle perdite, oltre che delle imposte indirette.
L’acquisizione della titolarità di partecipazioni in una società russa comporta
invece alcune conseguenze in ordine alla tassazione dei dividendi distribuiti,
posto che, come ricordato in precedenza, i dividendi attribuiti a soggetti non
residenti sono sottoposti a ritenuta alla fonte. Nel caso in cui i dividendi siano
percepiti da soggetti stranieri, quindi, essi dovranno essere assoggettati ad una
ritenuta a titolo definitivo pari al 15%, secondo la normativa interna russa. Va
rammentato, però, che la Convenzione contro le doppie imposizioni vigente tra
Italia e Federazione Russa prevede una ritenuta inferiore che, a norma dell’art. 10,
non può superare il 5% dell’ammontare lordo dei dividendi, se il beneficiario è
una società che detiene direttamente almeno il 10% del capitale della società che
212
distribuisce i dividendi (la quota di partecipazione deve essere pari almeno a
100.000 dollari statunitensi o l’equivalente di tale somma in altra valuta), ovvero il
10% dell’ammontare lordo dei dividendi in tutti gli altri casi. In ogni caso, i
dividendi corrisposti concorreranno a formare il reddito del percipiente italiano,
secondo le regole dettate dalla normativa nazionale: esclusione dalla base
imponibile sul 95% o sul 60% dei dividendi a seconda che il soggetto percettore
sia una società di capitali (art. 89 Tuir), ovvero una società di persone o un
imprenditore individuale (art. 59 comma 2 Tuir) o una persona fisica avente una
partecipazione qualificata nella società russa erogante (art. 68 comma 3 Tuir).
18.2.
Costituzione di unità locali e sedi secondarie
Una prima presenza stabile sul territorio russo può essere costituita tramite
l’apertura di un ufficio di rappresentanza, attraverso il quale, però, non vengono
di norma svolte attività di produzione o altri generi di affari, ma unicamente
attività di promozione, rappresentanza e controllo, quali, ad esempio, ricerca di
fornitori e clienti, assunzione di informazioni sul mercato nazionale e
informazione su prodotti esteri.
È, inoltre, ammessa la costituzione di una sede secondaria su tutto il territorio
della Federazione Russa; questa entità viene considerata come una parte della
società madre organizzata in modo da gestire attività economiche per conto della
società madre stessa. Ciò comporta la possibilità per un terzo di intrattenere
rapporti commerciali direttamente con la sede secondaria piuttosto che contattare
necessariamente la società in Italia. Il concetto in sostanza è molto vicino a quello
di una società controllata, per quanto non vi sia giuridicamente una duplicazione
della personalità giuridica.
Per entrambe le strutture è comunque prevista una comune procedura di
costituzione denominata “accreditamento”.
Sotto il profilo fiscale, l’apertura di un ufficio di rappresentanza non comporta
particolari oneri fiscali, se tramite lo stesso vengono esercitate solo attività di
promozione o di raccolta di informazioni, non determinando l’esistenza di una
stabile organizzazione.
La costituzione di una sede secondaria nella Federazione Russa è considerata,
invece, come realizzazione di una stabile organizzazione sul territorio, come tale
soggetta all’imposta sui redditi e alle altre imposte che colpiscono le società
operanti sul territorio nazionale.
La società estera che esercita attività imprenditoriale in Russia tramite una
organizzazione di questo tipo è soggetta a tassazione unicamente sui redditi di
fonte nazionale connessi con la sua attività. Il reddito viene determinato sulla base
delle stesse regole che disciplinano il reddito delle società residenti e l’aliquota è
quella ordinaria, aspetti per i quali si rimanda a quanto esposto nella parte statica.
La costituzione di una entità autonoma nella Federazione Russa, nella forma della
sede secondaria, comporta, inoltre, che l’attività svolta da questa entità sia
soggetta alle imposte indirette.
213
18.3.
Costituzione di società controllate
Se la società estera intende invece costituire una società controllata nelle forme
della società a responsabilità limitata o della società per azioni, deve osservare gli
stessi adempimenti previsti per la costituzione di società da parte dei residenti.
Salvo specifiche limitazioni per il settore bellico e per alcune attività legate alla
sicurezza e all’impiego di materiali pericolosi, sotto il profilo civilistico le persone
giuridiche straniere vengono equiparate a quelle russe e le modalità di
costituzione di personalità giuridiche è uguale su tutto il territorio russo.
La procedura comporta, ovviamente, la presentazione di varia documentazione,
sostanzialmente identica a quella richiesta per la costituzione da parte di un
soggetto residente. Sul punto si rinvia comunque a quanto esposto in precedenza.
Sotto il profilo fiscale, la società controllata costituita dalla società estera viene
considerata a tutti gli effetti una società russa e, come tale, è soggetta a tutte le
norme che regolano la tassazione delle società residenti, per le quali si rinvia
all’apposita sezione.
18.4.
Joint Ventures
Un altro modo di operare sul territorio russo da parte di investitori stranieri è
quello di costituire una joint venture di tipo contrattuale o associativo con
imprenditori locali.
Nel primo caso, si tratta di un semplice accordo contrattuale che non determina il
sorgere di una entità autonoma, come tale assoggettata ad imposizione. Questo
strumento viene generalmente usato per gli investimenti che non necessitino di
una nuova entità societaria distinta dai partecipanti, limitandosi ad attività quali
la concessione di licenze, contratti di co-produzione, di assistenza tecnica e
trasferimento di tecnologia.
L’investitore straniero ha, inoltre, la possibilità di operare attraverso la
costituzione di una joint venture associativa.
Si tratta, in questo caso, della creazione da parte di diversi imprenditori di una
entità autonoma, costituente un soggetto di diritto diverso dalle persone (fisiche o
giuridiche) che lo compongono.
Questo tipo di joint venture viene di norma realizzato attraverso la costituzione di
una società commerciale, preferibilmente nelle forme della società per azioni in
considerazione dell’esistenza, per questo tipo di società, di una più severa
disciplina dei diritti dei soci di minoranza e della mancata previsione di un diritto
di recesso inderogabile.
Sotto il profilo fiscale, è da rilevare come nel primo caso non venga costituita una
entità autonoma alla quale sia riconosciuta soggettività passiva ai fini tributari. Le
singole società (anche straniere) che fanno parte della joint venture saranno quindi
assoggettate ad imposizione diretta ed indiretta in base alle regole già ricordate.
Nella seconda ipotesi, invece, viene creata una società fondata ed operante sul
territorio russo, come tale soggetta a tutte le regole, anche fiscali, dettate dalla
214
normativa nazionale in materia di società residenti, per le quali si rinvia a quanto
esposto nella parte dedicata alla legislazione fiscale.
215
PRINCIPALI RIFERIMENTI NORMATIVI
Generale
-
Legge 1(2) FKZ del 21 luglio 1994sulla Corte Costituzionale della
Federazione Russa;
-
Codice civile n. 51-FZ del 30 novembre 1994 modificato il 26 novembre
2001, entrato in vigore nel 2002.
Società e impresa
-
Legge n. 14-FZ dell’ 8 febbraio 1998, sulle società a responsabilità limitata;
-
Legge n. 208-FZ del 26 dicembre 1995, sulle società per azioni;
-
Legge n. 158-FZ del 25 settembre 1998, sulla licenza per certi tipi di attività;
-
Legge federale N. 135-FZ del 26 luglio 2006 legge antimonopolio che ha
eliminato una serie di ostacoli amministrativi per le fusioni ed acquisizioni;
-
Legge federale N. 7-FZ del 5 gennaio 2006 sulle “società per azioni”;
-
Legge federale N.146-FZ del 27 luglio 2006 sulle “società per azioni”;
-
Legge N.312–FZ 30 dicembre 2008 sulle “società a responsabilità limitata”.
Proprietà intellettuale
-
Legge n. 3517-1 del 23 settembre 1992, sui Brevetti;
-
Legge n. 3523-1 FZ del 23 settembre 1992, sulla protezione dei programmi
dei computer e dei “data base”;
-
Legge n. 5351-FZ del 9 luglio 1993, sul diritto d’autore;
-
Legge n. 3520-FZ del 23 settembre 1992, sui marchi registrati, marchi di
servizio e denominazioni di origine dei prodotti;
-
Legge federale N.231-FZ 18 dicembre 2006 sul contratto di concessione
(franchising) e i diritti industriali.
Diritto del lavoro e controversie
-
Legge Federale n. 197-FZ del 31 dicembre 2001, contenente il Codice del
Lavoro della Federazione Russa, come successivamente modificato dalle
seguenti leggi:
ƒ
97-FZ del 24 luglio 2002,
ƒ
116-FZ del 25 luglio 2002,
ƒ
86-FZ del 30 giugno 2003,
ƒ
32-FZ del 27 aprile 2004,
ƒ
122-FZ del 22 agosto 2004,
ƒ
201-FZ del 29 dicembre 2004,
216
-
ƒ
45-FZ del 9 maggio 2005,
ƒ
90-FZ del 30 giugno 2006,
ƒ
232-FZ del 18 dicembre 2006,
ƒ
271-FZ del 30 dicembre 2006,
ƒ
54-FZ del 20 aprile 2007,
ƒ
194-FZ del 21 luglio 2007,
ƒ
224-FZ del 1 ottobre 2007,
ƒ
230-FZ del 18 ottobre 2007,
ƒ
309-FZ del 1 dicembre 2007,
ƒ
13-FZ del 28 febbraio 2008,
ƒ
157-FZ del 22 luglio 2008,
ƒ
160-FZ del 23 luglio 2008,
ƒ
280-FZ del 25 dicembre 2008,
ƒ
281-FZ del 25 dicembre 2008,
ƒ
309-FZ del 30 dicembre 2008,
ƒ
313-FZ del 31 dicembre 2008.
Altri interventi del legislatore, invece, hanno implementato le disposizioni
normative riguardo alle controversie:
ƒ
Legge n. 1-FKZ sui Tribunali Arbitrazh del 28 aprile 1995;
ƒ
codice di procedura arbitrale 70-FZ del 5 maggio 1995;
ƒ
Legge 976-FZ sull’ordinamento giudiziario dell’8 luglio 1981.
Sistema finanziario
-
Legge n. 17-FZ del 3 febbraio 1996 sulla disciplina dell’attività bancaria;
-
Legge n. 177-FZ del 23 dicembre 2003, sull’assicurazione obbligatoria dei
depositi individuali presso il sistema bancario;
-
Istruzione della Banca centrale russa n. 93-I del 12 ottobre 2000, sulla
disciplina per l’apertura di conti in valuta locale presso banche locali;
-
Legge n. 173-FZ del 10 dicembre 2003, sulla regolamentazione ed il
controllo del sistema valutario;
-
Legge n.127-FZ del 26 ottobre 2002, sulla cessazione delle organizzazioni
creditizie;
-
Legge n.177-FZ del 23 dicembre 2003, sull’assicurazione dei depositi delle
persone fisiche nelle banche della Federazione Russa;
217
-
Legge Federale N. 57-FZ del 29 aprile 2008, sulle procedure di
investimento straniero in società di importanza strategica per la tutela
della difesa nazionale e sicurezza dello Stato.
Sistema fiscale
-
Codice Tributario, Prima parte, approvato con Legge Federale n. 146-FZ
del 31/07/1998;
-
Codice Tributario, Seconda Parte, approvato con Legge Federale n. 117-FZ
del 05/08/2000;
-
Legge Federale n. 110-FZ del 06 agosto 2001, sul Capitolo 25 del Codice
Tributario, dedicato all’imposta sui redditi societari (ultime modifiche ad
opera della Legge Federale n. 95-FZ del 29 luglio 2004);
-
Legge Federale n. 139-FZ del 11 novembre 2003, che ha introdotto il
Capitolo 3 del Codice Tributario, dedicato all’imposta patrimoniale
societaria;
-
Convenzione internazionale contro le doppie imposizioni Italia/Russia,
ratificata in Italia dalla Legge n. 370 del 9 ottobre 1997;
-
Legge Federale 137-FZ del 27 luglio 2006 che ha modificato la parte I e II
del Codice Tributario della Federazione Russa;
-
Legge Federale N.158-FZ 22 luglio 2008 in materia fiscale;
-
Legge Federale N.172-FZ 13 ottobre 2008 in materia fiscale;
-
Legge Federale N.224-FZ 26 novembre 2008 in materia fiscale.
218
ALCUNI SITI DI INTERESSE
Siti in italiano/russo
-
Ambasciata d’Italia a Mosca: http://www.ambmosca.ru/
-
Ambasciata della Federazione Russa
http://www.ambrussia.it/index2.html;
-
Sito di una pubblicazione quindicinale di informazione economica:
http://www.uominieimprese.ru
nella
Repubblica
italiana:
Istituzioni russe (siti in inglese/russo)
-
Ministero dei Tributi e delle Imposte: http://www.nalog.ru/
-
Corte Costituzionale: http://ks.rfnet.ru/
-
Corte Suprema Arbitrazh: http://www.arbitr.ru/
-
Corte Suprema Civile: http://www.supcourt.ru/
-
Registro delle Imprese: http://old.palata.ru/english/index.shtml
-
Camera di Commercio della Federazione Russa: http://www.tpprf.ru/
-
Consiglio della Federazione Russa:
-
http://www.council.gov.ru/index_e.htm
-
Sito
delle
Autorità
Amministrative
http://www.gov.ru/main/page8.html
-
Ufficio Marchi e Brevetti: http://www.fips.ru/ruptoen/index.htm
-
Banca Centrale Russa, http://www.cbr.ru/eng/main.asp
-
Commissione di vigilanza sul sistema finanziario (Federal Services for
Financial Markets of Russia): http://www.fedcom.ru
-
Moscow Interbank Currency Exchange: http://www.micex.com
-
Russian trading system: http://www.rts.ru
della
Federazione
Russa,
219
INDICE ABBREVIAZIONI E ACRONIMI PRINCIPALI
c.c.
Codice Civile russo
CFC
Controlled Foreign Companies
CT
Codice Tributario
DOG
Denominazione di Origine Geografica
FCSM
Federal Commission for Securities Markets
FIPS
Istituto Federale per la Proprietà Industriale
FKZ
Leggi costituzionali federali
FORTS
Future Options Russian Electronic Trading System
FZ
Leggi Federali
GOST R
Gosudarstvennyj Standart (Standard di Stato)
IRES
Imposta sul Reddito delle Società
IRPEF
Imposta sul Reddito delle Persone Fisiche
IVA
Imposta sul Valore Aggiunto
MICEX
Moscow-International Currency Exchange
NASDAQ
National Association of Securities Dealers Automated Quotations
OAO
Otkrytoe Aktsionernoe Obšèestvo (Società per Azioni Aperta)
OCSE
Organizzazione
Economico
OOO
Obšèestvo
Ogranièennoj
Responsabilità Limitata)
Rospatent
Agenzia Federale per la Proprietà Industriale
RTS
Russian electronic Trading System
SRC
State Registration Chamber del Ministero della Giustizia
WTO
World Trade Organization
ZAO
Zakrytoe Aktsionernoe Obšèestvo (Società per Azioni Chiusa)
per
la
Cooperazione
e
Otvetstvennostju
lo
Sviluppo
(Società
a
220