D. Lgs. 231/2001
Torino, 7 giugno 2010
Modello di organizzazione, gestione
e controllo ex D.Lgs. 231/2001
Reati societari (art.25-ter)
Dott.ssa Patrizia Marchetti
1
Il D.Lgs. 231/2001 - Art. 25-ter
Reati societari
“In
relazione ai reati in materia societaria previsti
dal codice civile, se commessi nell'interesse della
società, da amministratori, direttori generali o
liquidatori o da persone sottoposte alla loro
vigilanza, qualora il fatto non si fosse realizzato se
essi avessero vigilato in conformità degli obblighi
inerenti alla loro carica, si applicano le seguenti
sanzioni pecuniarie: …”
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
2
I reati societari - Titolo XI codice civile
I reati societari di cui alla codificazione civile (artt. 2621-2641 c.c.)
integrano per lo più fattispecie di reati «propri», ossia illeciti per i quali il
legislatore predetermina il soggetto attivo attraverso il richiamo alla
disciplina civilistica e alle particolari qualifiche soggettive ivi previste.
Le fattispecie contemplate dagli artt. 2636 c.c. (illecita influenza
dell’assemblea), 2637 c.c. (aggiotaggio) e 2630 c.c. (omessa esecuzione di
denunce, comunicazioni o depositi), sono invece reati (2636-2637 c.c.) o
illeciti amministrativi (2630 c.c.) a soggettività generale, c.d. reati
«comuni», in quanto il legislatore non predetermina l’autore dell’illecito
e possono essere commessi da “chiunque”.
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
3
I reati societari - Titolo XI codice civile
I SOGGETTI ATTIVI DEL TITOLO XI DEL CODICE CIVILE
1. Soggetti formalmente investiti della qualifica o della funzione
I soggetti individuati dal codice civile sono:
• gli amministratori
• i direttori generali
• i dirigenti preposti alla redazione dei documenti contabili
societari (figura tipizzata per le società quotate dall’art. 154 bis D.Lgs 58/1998)
• i sindaci
• i liquidatori
(dal 7.4.2010 i delitti perfezionabili dai revisori sono stati “trasferiti”
dal c.c. al D.Lgs. 39/2010)
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
4
I reati societari - Titolo XI codice civile
2. Estensione delle qualifiche soggettive
Accanto ai soggetti formalmente investiti della qualifica o della
funzione, l’art. 2639 c.c. prevede tre clausole di equiparazione, ossia
tre categoria di soggetti che si affiancano agli autori di diritto
espressamente individuati dagli artt. 2621-2641 c.c.:
1. I soggetti svolgenti la stessa funzione diversamente qualificata
(sistema monistico/dualistico)
2. L’amministratore di fatto
requisiti: quantitativo (esercizio continuativo del potere
per un apprezzabile arco di tempo)
qualitativo (esercizio significativo del potere
e compimento di atti di gestione tipici)
3. L’amministratore giudiziario o il commissario governativo
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
5
Il D.Lgs 231/2001 – Art. 5
Responsabilità dell’ente
“1. L'ente è responsabile per i reati commessi nel suo interesse o a suo
vantaggio:
a) da persone che rivestono funzioni di rappresentanza, di
amministrazione o di direzione dell'ente o di una sua unità
organizzativa dotata di autonomia finanziaria e funzionale nonché da
persone che esercitano, anche di fatto, la gestione e il controllo dello
stesso;
b) da persone sottoposte alla direzione o alla vigilanza di uno dei
soggetti di cui alla lettera a).
2. L'ente non risponde se le persone indicate nel comma 1 hanno agito
nell'interesse esclusivo proprio o di terzi.”
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
6
Il D.Lgs 231/2001
I criteri di imputazione soggettiva
I SOGGETTI ATTIVI DI PARTE GENERALE - Art. 5 D.Lgs 231/01
L’art. 5 del D.Lgs 231/01 è una norma generale che individua le
tipologie dei soggetti attivi ed il legame con l’ente.
Tale disposizione deve essere parametrata ai diversi tipi di “reato
presupposto” in quanto il novero dei soggetti attivi indicati a livello
generale all’art. 5 non è effettivamente il novero dei soggetti che, a
tutto campo, possono in concreto realizzare le singole fattispecie di
reato previste nella Sez. III del Capo I del D.Lgs 231/01.
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
7
Il D.Lgs 231/2001
I criteri di imputazione soggettiva
I SOGGETTI ATTIVI DI PARTE GENERALE - art. 5 D.Lgs 231/01
Alcuni reati presupposto, come i reati societari, non rispettano in toto
le regole indicate nell’art. 5 in quanto ci sono delle strutture di
singola fattispecie che non possono essere realizzate da tutti i
soggetti richiamati nell’art. 5.
Per orientarsi correttamente nella materia dei presupposti personali
individuali di attribuzione all’ente della responsabilità diretta per i
reati in materia societaria, occorre tener presente che i reati
societari sono in gran parte reati propri, tali cioè da presupporre
una precisa qualifica in capo al reo; altri sono tuttavia reati comuni
(artt. 2630, 2636 e 2637 c.c.), tali cioè da poter essere realizzati
anche da soggetti non qualificati quali i sottoposti.
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
8
Particolarità dell’art. 25-ter del D.Lgs 231/2001
L’art. 25-ter presenta una peculiarità rispetto alle altre norme di “parte
speciale” in quanto il Legislatore non si è limitato a collegare le
sanzioni edittali agli illeciti societari di riferimento, bensì ha “ridisegnato”
i criteri di imputazione soggettiva ed oggettiva fissati nella parte
generale dall’art. 5 del D.Lgs 231/2001 come segue:
Art. 25-ter Reati societari
“In relazione ai reati in materia societaria previsti dal codice civile, se
commessi nell'interesse della società, da amministratori, direttori
generali o liquidatori o da persone sottoposte alla loro vigilanza,
qualora il fatto non si fosse realizzato se essi avessero vigilato in
conformità degli obblighi inerenti alla loro carica, si applicano le
seguenti sanzioni pecuniarie: …”
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
9
Particolarità dell’art. 25-ter del D.Lgs 231/2001
I criteri di imputazione soggettiva
I SOGGETTI ATTIVI DEI REATI SOCIETARI ex art. 25 ter
• Apicali:
Amministratori,
Direttori generali,
Liquidatori
• Sottoposti:
Persone sottoposte alla “loro” vigilanza.
L’esplicita e tassativa individuazione dei soggetti attivi dell’art. 25-ter è
riduttiva rispetto a quella che è la portata più generale sia delle
fattispecie penali societarie di per loro (ai sensi del codice civile), sia
della situazione di cui all’art. 5 del D.Lgs 231/01.
E’ di immediata evidenza che l’art. 25-ter esclude dal novero dei soggetti
attivi la figura dei sindaci
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
10
Il D.Lgs 231/2001
I criteri di imputazione soggettiva
I SOGGETTI ATTIVI DI PARTE GENERALE - Art. 5 D.Lgs 231/01
• Apicali:
1) persone che rivestono funzioni di:
• Rappresentanza
• Amministrazione
• Direzione
dell’ente o di una sua unità organizzativa dotata di autonomia
finanziaria e funzionale
2) Persone che esercitano, anche di fatto, la gestione e il controllo
dell’ente
• Sottoposti:
Persone sottoposte alla direzione o alla vigilanza di uno dei soggetti
apicali
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
11
Particolarità dell’art. 25-ter del D.Lgs 231/2001
Criteri di imputazione oggettiva
Sul piano dell’imputazione oggettiva l’art. 25-ter circoscrive la
responsabilità della società al reato commesso “nell’interesse della
società” mentre l’art. 5 del D.Lgs 231/2001, norma generale, ha come
riferimento l’ interesse o il vantaggio dell’ente.
Profilo sanzionatorio
Sotto il profilo sanzionatorio:
• l’art. 25-ter stabilisce esclusivamente sanzioni di tipo pecuniario in capo
all’ente e non prevede sanzioni interdittive,
• viene meno la possibilità ai sensi dell’art. 18 della pubblicazione della
sentenza di condanna,
• la previsione esclusiva di una sanzione di tipo pecuniario consente
all’ente di accedere al regime processuale agevolato di cui all’art. 64
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
12
I reati presupposto: false comunicazioni sociali
e false comunicazioni sociali in danno dei soci
o dei creditori
Art. 25 ter “… si applicano le seguenti sanzioni pecuniarie:
a) per la contravvenzione di false comunicazioni sociali, prevista
dall'articolo 2621 del codice civile, la sanzione pecuniaria da
duecento a trecento quote;
b) per il delitto di false comunicazioni sociali in danno dei soci o
dei creditori, previsto dall'articolo 2622, primo comma, del codice
civile, la sanzione pecuniaria da trecento a seicentosessanta
quote;
c) per il delitto di false comunicazioni sociali in danno dei soci o
dei creditori, previsto dall'articolo 2622, terzo comma, del codice
civile, la sanzione pecuniaria da quattrocento a ottocento quote;
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
13
I reati presupposto: false comunicazioni sociali
e false comunicazioni sociali in danno dei soci
o dei creditori
Questi reati si realizzano tramite:
l’esposizione nei bilanci, nelle relazioni o nelle altre comunicazioni
sociali previste dalla legge, dirette ai soci ai creditori o al pubblico, di
fatti materiali non rispondenti al vero, idonei ad indurre in errore i
destinatari della situazione economica, patrimoniale o finanziaria della
Società o del Gruppo al quale essa appartiene
l’omissione di informazioni sulla situazione medesima la cui
comunicazione è imposta dalla legge
l’intenzione di ingannare i soci, i creditori o il pubblico, o il fine di
conseguire un ingiusto profitto
un danno patrimoniale ai soci o ai creditori, nel reato di cui all’art.
2622 c.c.
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
14
I reati presupposto: false comunicazioni sociali
e false comunicazioni sociali in danno dei soci
o dei creditori
• i bilanci: sono costituiti dai prospetti di stato patrimoniale e conto
economico e dalla nota integrativa, con riferimento al gruppo di società
assume una rilevanza autonoma la falsità nel bilancio consolidato;
• le relazioni: sono le comunicazioni che seguono i bilanci e contengono
spiegazioni e commenti sugli stessi, artt. 2428 c.c.; 2429 c.c.; ma anche le
relazioni ex art. 2446 c.c., e art. 2447 novies c.c. (rendiconto finale del
patrimonio destinato), art. 2358 c.c. (altre operazioni sulle proprie azioni) etc.;
• le altre comunicazioni sociali «previste dalla legge» (codice civile e leggi
speciali) comprendono la diffusione di informazioni quali, a titolo
esemplificativo:
◊ artt. 2501 ter – 2506 bis c.c (in caso di fusione o scissione);
◊ art. 2433 bis co. 5 (in caso di acconti sui dividendi);
◊ artt. 2277 co. 2e 2490 c.c. (inventario inizio liquidazione e bilanci annuali intermedi),
◊ artt. 2311-2492 c.c. (bilancio finale di liquidazione).
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
15
I reati presupposto: false comunicazioni sociali
e false comunicazioni sociali in danno dei soci
o dei creditori
La violazione del precetto civilistico è la premessa oggettiva del reato:
 la rigida riserva di legge esclude le informazioni o le altre
comunicazioni non espressamente previste dalla legge (quali quelle
previste da un regolamento, i report, le conferenze stampa);
 i destinatari delle “altre comunicazioni sociali” sono esclusivamente
«i soci o il pubblico» espressione che indica classi di destinatari e
pertanto :
- i soci intesi come categoria e quindi anche i soci di minoranza (con
conseguente esclusione della rilevanza della documentazione diretta
a un singolo),
- il pubblico da intendersi come deposito presso il Registro delle
Imprese delle comunicazioni (i.e. messa a disposizione del pubblico
della informazione).
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
16
I reati presupposto: false comunicazioni sociali
e false comunicazioni sociali in danno dei soci
o dei creditori
Le informazioni false o omesse devono essere rilevanti – i.e. superiori
alle soglie quantitative prefissate dalla legge.
Le soglie quantitative fissate dalla legge sono:
 una variazione superiore al 5% del risultato economico di esercizio,
al lordo delle imposte, o
 una variazione superiore all’1% del patrimonio netto
La punibilità è esclusa se uno dei due valori soglia non viene
superato
Qualora le alterazioni siano dovute a “valutazioni estimative” che,
singolarmente considerate, si mantengano entro il limite del 10% da
quella corretta, è applicabile il beneficio della non punibilità anche se le
falsità o le omissioni superino le soglie quantitative.
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
17
I reati presupposto: falso in prospetto e
falsità nelle relazioni o nelle comunicazioni
delle società di revisione
Segue art. 25 ter co.1
d) per la contravvenzione di falso in prospetto, prevista dall'articolo 2623, primo
comma, del codice civile, …;
f) per la contravvenzione di falsità nelle relazioni o nelle comunicazioni delle
società di revisione, prevista dall'articolo 2624, primo comma, del c.c. …
g) per il delitto di falsità nelle relazioni o nelle comunicazioni delle società di
revisione, previsto dall'articolo 2624, secondo comma, del codice civile, …
Il “falso in prospetto” e la “falsità nelle relazioni o nelle comunicazioni dei
responsabili della revisione legale” non costituiscono più fattispecie
sanzionabili a seguito del trasferimento degli illeciti dal codice civile
rispettivamente all’art. 173 bis del D.Lgs 58/1998 e all’ art. 27 del D.Lgs
39/2010.
L’art. 2623 c.c. è stato abrogato dall’art. 34 co. 21 L. 262/2005.
L’art. 2624 c.c. è stato abrogato dall’art. 37 co. 34 del D.Lgs 39/2010.
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
18
I reati presupposto: impedito controllo
Segue art. 25 ter co.1
h) per il delitto di impedito controllo, previsto dall'articolo 2625, secondo
comma, del codice civile, la sanzione pecuniaria da duecento a
trecentosessanta quote;
Il reato si verifica nell’ipotesi in cui gli amministratori impediscano od
ostacolino, mediante occultamento di documenti o altri idonei artifici, lo
svolgimento delle attività di controllo (o di revisione) legalmente attribuite ai
soci o ad altri organi societari (ovvero alle società di revisione), e stante il
riferimento al solo secondo comma dell’art. 2625, questa condotta abbia
procurato un danno ai soci
Le parole in rosso sono state soppresse dall’art. 37 co. 35 del D.Lgs 39/2010
L’ “impedito controllo delle attività di revisione legale” non costituisce più
fattispecie sanzionabile a seguito del trasferimento dell’illecito dal codice
civile all’art. 29 del D.Lgs 39/2010.
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
19
I reati presupposto: formazione fittizia del
capitale
Segue art. 25 ter co.1
i) per il delitto di formazione fittizia del capitale, previsto
dall'articolo 2632 del codice civile, la sanzione pecuniaria da
duecento a trecentosessanta quote;
La formazione fittizia del capitale può essere realizzata dagli
amministratori con tre specifiche condotte :
1. attribuzione di azioni o quote in misura complessivamente
superiore all'ammontare del capitale sociale
2. sottoscrizione reciproca di azioni o quote oltre i limiti di legge
3. sopravvalutazione rilevante dei conferimenti di beni in natura o
crediti ovvero del patrimonio della società in caso di trasformazione
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
20
I reati presupposto: indebita restituzione di
conferimenti
Segue art. 25 ter co.1
l)
per il delitto di indebita restituzione dei conferimenti, previsto
dall'articolo 2626 del codice civile, la sanzione pecuniaria da
duecento a trecentosessanta quote
Il reato consiste nella restituzione, da parte degli amministratori, dei
conferimenti ai soci o la liberazione degli stessi dall’obbligo di eseguirli:
 in mancanza di una delibera di riduzione del capitale sociale regolata
dagli artt. 2306 e 2445 c.c.,
in caso di operazioni di recesso o di esclusione del socio condotte al
di fuori delle procedure normativamente previste;
in caso di riduzione del capitale sociale mediante riscatto e
annullamento di azioni proprie con mancato rispetto della procedura
dettata dall’art. 2445 c.c.
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
21
I reati presupposto: illegale ripartizione degli
utili e delle riserve
Segue art. 25 ter co.1
m) per la contravvenzione di illegale ripartizione degli utili e delle
riserve, prevista dall'articolo 2627 del codice civile, la sanzione
pecuniaria da duecento a duecentosessanta quote;
Il reato consiste nella ripartizione, da parte degli amministratori, di utili o
acconti sugli utili non effettivamente conseguiti o destinati per legge a
riserva, ovvero nella ripartizione di riserve, anche non costituite con
utili, che non possono per legge essere distribuite.
Avendo il reato natura contravvenzionale è punibile anche a titolo di
colpa (errore, negligenza, imperizia)
E’ prevista quale causa estintiva del reato la restituzione degli utili o la
ricostituzione delle riserve prima del termine previsto per
l’approvazione del bilancio.
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
22
I reati presupposto: illegale ripartizione degli
utili e delle riserve
Le disposizioni del codice civile inerenti alla disposizione in oggetto sono (a
titolo esemplificativo e non esaustivo):
•
•
•
•
•
•
•
•
•
•
•
•
art. 2353
- azioni di godimento
art. 2357 ter - disciplina delle proprie azioni
art. 2358
- altre operazioni sulle proprie azioni
art. 2359 bis - acquisto di azioni o quote da parte di società controllate
art. 2413
- riduzione del capitale in caso di emissione di prestito obbligaz.
art. 2423 co. 4 - deroghe ai criteri di redazione del bilancio in casi eccezionali
art. 2426 n. 4 - valutazione delle partecipazioni con il metodo del P.N.
art. 2430
- riserva legale
art. 2431
- limiti alla distribuzione del sovrapprezzo delle azioni
art. 2432
- partecipazione agli utili agli amministratori
art. 2433
- distribuzione degli utili ai soci
art. 2433 bis - distribuzione di acconti sui dividendi.
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
23
I reati presupposto: illecite operazioni sulle
azioni o quote sociali o della società controllante
Segue art. 25 ter co.1
n) per il delitto di illecite operazioni sulle azioni o quote sociali o della
società controllante, previsto dall'articolo 2628 del codice civile, la
sanzione pecuniaria da duecento a trecentosessanta quote;
La norma in esame sanziona gli amministratori per le condotte di acquisto o
sottoscrizione di azioni o quote proprie, e quelle relative all’acquisto o sottoscrizione
delle azioni o quote della società controllante, se poste in essere fuori dei casi
consentiti dalla legge e se determinano una lesione del capitale sociale e delle
riserve non distribuibili per legge.
Nella nozione di acquisto rientrano oltre al contratto di compravendita qualunque
negozio idoneo a trasferire alla società la titolarità di azioni o quote dalla stessa
emesse, ivi compresi i contratti di riporto, di commissione e di permuta di azioni.
Integrano la fattispecie anche gli acquisti tramite società fiduciaria o per interposta
persona.
E’ prevista quale causa estintiva del reato la ricostituzione del capitale o delle
riserve delle riserve prima del termine previsto per l’approvazione del bilancio.
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
24
I reati presupposto: operazioni in pregiudizio
dei creditori
Segue art. 25 ter co.1
o) per il delitto di operazioni in pregiudizio dei creditori, previsto
dall'articolo 2629 del codice civile, la sanzione pecuniaria da
trecento a seicentosessanta quote;
La fattispecie in esame, ascrivibile agli amministratori, consiste nella
violazione delle disposizioni volte a tutelare le ragioni creditorie posta in
essere a seguito di una operazione:
1. di riduzione del capitale,
2. di fusione, o
3. di scissione.
Anche per questo reato è prevista una causa estintiva: il risarcimento
del danno ai creditori prima del giudizio
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
25
I reati presupposto: operazioni in pregiudizio
dei creditori
Le norme di diritto civile volte a tutelare il ceto creditorio in caso di riduzione del
capitale sociale ed in caso di procedura di fusione (disposizioni applicabili
anche alla scissione ex art. 2506 ter co. 5 c.c.) possono essere, senza pretese
di completezza:
 art. 2445 c.c. - riduzione del capitale sociale nelle S.p.A.;
 art. 2327 c.c. e 2463 n. 4 c.c. – ammontare minimo del capitale;
 art. 2413 c.c. – riduzione del C.S. in caso di emissione di obbligazioni
 art. 2420 bis co. 4 c.c - in caso di obbligazioni convertibili in azioni;
 art. 2482 c.c. – riduzione del C.S. nelle S.r.l.
 art. 2502 bis c.c. - iscrizione nel registro imprese della delibera di fusione;
 art. 2503 c.c. – opposizione dei creditori;
 art. 2503 bis c.c. – opposizione degli obbligazionisti;
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
26
I reati presupposto: indebita ripartizione dei
beni sociali da parte dei liquidatori
Segue art. 25 ter co.1
p) per il delitto di indebita ripartizione dei beni sociali da parte dei
liquidatori, previsto dall'articolo 2633 del codice civile, la sanzione
pecuniaria da trecento a seicentosessanta quote;
La disposizione è volta a tutelare l’integrità del capitale sociale nella
fase di liquidazione della società e il diritto dei creditori di essere
soddisfatti prima dei soci durante la fase di liquidazione.
Autori del reato possono essere esclusivamente i liquidatori, qualora
eseguano una ripartizione dei beni sociali ai soci prima del pagamento
dei creditori o dell’accantonamento delle somme necessarie a
soddisfarli. La disposizione è da coordinare con l’art. 2491 c.c.
Il risarcimento del danno ai creditori prima del giudizio estingue il reato.
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
27
I reati presupposto:
illecita influenza sull’assemblea
Segue art. 25 ter co.1
q) per il delitto di illecita influenza sull'assemblea, previsto dall'articolo
2636 del codice civile, la sanzione pecuniaria da trecento a
seicentosessanta quote;
L’art. 2636 del c.c. è volto a garantire il regolare e corretto funzionamento
dell’organo assembleare, nonché il rispetto del principio maggioritario.
Soggetti attivi possono essere sia gli Apicali sia i Sottoposti, trattandosi di
reato strutturato come reato “comune”.
La condotta tipica del delitto consiste nel compimento di atti “simulati o
fraudolenti” che incidano sulla formazione della maggioranza
assembleare alterando il risultato della deliberazione
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
28
I reati presupposto:
illecita influenza sull’assemblea
Rientrano negli atti simulati o fraudolenti a titolo esemplificativo:
 l’omissione delle comunicazioni previste per consentire la
partecipazione all’assemblea da parte del creditore pignoratizio che ne
abbia diritto,
 l’indicazione nel verbale dell’adunanza, del nome di alcuni soci, quali
votanti in senso favorevole ad una certa deliberazione, quando in realtà
erano assenti o non hanno votato o hanno votato in maniera diversa da
quella indicata;
 la falsificazione della documentazione relativa all’assemblea dei
soci, ad es. attribuendo a uno più soci una partecipazione diversa da
quella effettiva con conseguente riconoscimento di un numero
maggiore di voti;
 un’incetta di deleghe fraudolentemente realizzata in violazione dei
limiti posti dall’art. 2372 c.c.
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
29
I reati presupposto:
illecita influenza sull’assemblea
Non assumono rilievo ai fini che qui interessano la stipulazione di
convenzioni o sindacati di voto, espressamente prevista dall’art. 2341
bis c.c. e dall’art. 122 D.Lgs 58/1998, o del contratto di riporto di azioni
(art. 1548 ss c.c.), a meno che se ne provi la natura simulata o
fraudolenta.
Anche l’intestazione fiduciaria di quote o azioni non rileva sempreché
non se ne dimostri la finalizzazione ad eludere un divieto di voto o a
conseguire un profitto ingiusto.
Non assumono inoltre rilievo le condotte meramente omissive, come il
mancato esercizio del diritto di voto o il mancato intervento in
assemblea, pur se influenti sulla formazione della maggioranza.
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
30
I reati presupposto: aggiotaggio
Segue art. 25 ter co.1
r) per il delitto di aggiotaggio, previsto dall'articolo 2637 del codice
civile e …, la sanzione pecuniaria da quattrocento a mille quote;
Il reato di aggiotaggio si connota come reato comune ed è composto:
 dall’aggiotaggio «societario», che indica la manovra tendente a
provocare artificiosamente movimenti del valore di strumenti finanziari
(definiti dall’art. 1. commi 2 e 3 D.Lgs 58/1998) quotati o non quotati in
un mercato regolamentato di un Paese UE, tramite la diffusione di
notizie false, attuata con qualsiasi mezzo, ad un ampio numero di
persone da individuarsi negli ambienti economico-finanziari interessati;
dall’aggiotaggio «bancario» affidamento che il pubblico ripone nella
stabilità patrimoniale di banche o di gruppi bancari.
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
31
I reati presupposto: omessa comunicazione
del conflitto di interessi
Segue art. 25 ter co.1
r) … e per il delitto di omessa comunicazione del conflitto
d'interessi previsto dall'articolo 2629-bis del codice civile, la
sanzione pecuniaria da quattrocento a mille quote;
Il reato di omessa comunicazione del conflitto di interessi è
strutturato mediante il rinvio alla disposizione dell’art. 2391, 1° co, c.c.
contenente la disciplina dell’interesse dell’amministratore in una
determinata operazione societaria. Il reato consiste nella violazione
degli obblighi di full disclosure di interessi propri o di terzi che possono
arrecare un danno alla società, può essere commesso
dall’amministratore o dal componente del consiglio di gestione di
società con titoli quotati in mercati regolamentati italiani o si altro Stato
UE, o diffusi tra il pubblico in misura rilevante, ovvero di un soggetto
sottoposto a vigilanza della Banca d’Italia, della Consob o dell’ISVAP.
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
32
I reati presupposto: ostacolo all’esercizio
delle funzioni delle autorità pubbliche di
vigilanza
Art. 25 ter co. 1:
s) per i delitti di ostacolo all'esercizio delle funzioni delle autorità
pubbliche di vigilanza, previsti dall'articolo 2638, primo e
secondo comma, del codice civile, la sanzione pecuniaria da
quattrocento a ottocento quote.”
Le ipotesi di reato contemplate nell’art. 2638 c.c. sono poste a presidio
del corretto esercizio delle funzioni di controllo proprie delle autorità
pubbliche di vigilanza operanti nei mercati finanziari: CONSOB, Banca
d’Italia ed Isvap, e di tutte le altre autorità amministrative indipendenti.
Soggetti attivi sono amministratori, direttori generali, dirigenti preposti
alla redazione dei documenti contabili e societari e liquidatori.
Il D.Lgs. 231/2001 – I reati societari - 7 giugno 2010 – Torino –
Relazione della Dott.ssa Patrizia Marchetti
33