Fondazione Emanuele Casale
Scuola di Notariato dei
Notarili della Campania
Distretti
Corso di Diritto Commerciale
Anno scolastico 2012/2013
Mario Campobasso
I Patrimoni destinati
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Art. 2447-bis (Patrimoni destinati ad uno specifico affare).La società può:
a) costituire uno o più patrimoni ciascuno dei quali destinati
in via esclusiva ad uno specifico affare (c.d. Patrimonio
destinato operativo);
b) convenire che nel contratto relativo al finanziamento di uno
specifico affare al rimorso totale o parziale del
finanziamento siano destinati i proventi dell’affare stesso, o
parte di essi. (Finanziamento destinato)
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Patrimonio destinato operativo
L’AFFARE
TESI ESTENSIVA
TESI RESTRITTIVA
Un affare non è un’impresa
E’ richiesta la specifica indicazione dell’affare
E’ richiesta l’attestazione
della congruità del patrimonio
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Non è in contrasto con la
disciplina positiva
E’ conforme con gli obiettivi
del nuovo istituto
E’
conforme
con
le
indicazioni della XII dir. CE,
nell’ottica della competizione
fra gli ordinamenti
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Patrimonio destinato operativo
IL LIMITE DEL 10% DEL PATRIMONIO NETTO
A) Costituzione con destinazione di Riserve
Attivo: Tot. 200
Terreni e fabbricati
€100
depositi bancari
€ 100
Diventa …
Attivo: Tot. 200
Terreni e fabbricati
€100
depositi bancari
€ 100
 di cui: € 4 P.D.
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Passivo: Tot. 200
Patrimonio netto
Capitale 20
Riserve 20
__________
Debiti
160
Passivo: Tot. 200
Patrimonio netto
Capitale 20
Riserve 20
 di cui: € 4 P.D.
_________
Debiti
160
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Patrimonio destinato operativo
IL LIMITE DEL 10% DEL PATRIMONIO NETTO
B) Costituzione con destinazione di capitale
Attivo: Tot. 200
Terreni e fabbricati
€100
depositi bancari
€ 100
Diventa …
Attivo: Tot. 200
Terreni e fabbricati
€100
depositi bancari
€ 100
 di cui: € 4 P.D.
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Passivo: Tot. 200
Patrimonio netto
Capitale 40
__________
Debiti
160
Passivo: Tot. 200
Patrimonio netto
Capitale 40
 di cui: € 4 P.D.
_______
Debiti
160
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Costituzione con destinazione di capitale
IL DIBATTITO
TESI RESTRITTIVA
TESI PERMISSIVA
Non è necessaria la riduzione
volontaria del capitale
I creditori preesistenti sono
tutelati con l’opposizione
La legge non distingue la
voce di patrimonio netto da
cui staccare il P.D.
Violazione della XII dir. CE
Violazione della funzione
vincolistica del capitale ?
Attivo:
…..
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Passivo:
Patrimonio netto:
1.200.000
Capitale € 1.200.000
di cui: € 120.000 P.D.
(1.080.000 al patrimonio
generale)
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Patrimonio destinato operativo
IL LIMITE DEL 10% DEL PATRIMONIO NETTO
C) Costituzione con destinazione del passivo
Attivo: Tot. 200
Terreni e fabbricati
€100
depositi bancari
€ 100
Diventa …
Attivo: Tot. 200
Terreni e fabbricati
€100
depositi bancari
€ 100
 di cui: € 64 P.D.
Fondazione E. Casale
Passivo: Tot. 200
Patrimonio netto
Capitale 20
Riserve 20
Debiti
160
Passivo: Tot. 200
Patrimonio netto
Capitale 20
Riserve 20
 di cui: € 4 P.D.
Debiti
160
 di cui: € 60 P.D
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Patrimonio destinato operativo
LA CONGRUITA’ DEL PATRIMONIO
Art. 2447-ter
La deliberazione di costituzione deve indicare…
c) Il piano economico-finanziario da cui risulti la congruità
del patrimonio rispetto alla realizzazione dell’affare, le
modalità e le regole relative al suo impiego, il risultato che
si intende perseguire e le eventuali garanze offerte ai terzi
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Patrimonio destinato operativo
APPORTI DI TERZI
Si computano nel limite del 10 % del Patrimonio netto ?
Patrimonio netto
Apporto
P.D.
= 2000
= 1000
= 300
Strumenti finanziari di partecipazione all’affare
Possono essere dotati di diritti amministrativi
ex art. 2346, ult. comma ?
Azioni di partecipazione all’affare ?
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Patrimonio destinato operativo
COSTITUZIONE
Art. 2447-ter, 2° comma.
Salvo diversa disposizione dello statuto, la deliberazione di cui al
presente articolo è adottata dall’organo amministrativo a
maggioranza assoluta dei suoi componenti.
Art. 2447-quater
La deliberazione prevista dal precedente articolo deve essere
depositata e iscritta a norma dell’art. 2436
Art. 2447-quinquies. La decisione è iscritta nei registri relativi ai
beni immobili o mobili registrati compresi nel P.D.
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Effetti della separazione
patrimoniale
•I creditori del patrimonio generale non possono rivalersi sui beni
del patrimonio destinato, salvo che nella parte dei frutti o proventi
destinati alla società;
•I creditori del patrimonio destinato non possono rivalersi sui beni
del patrimonio generale;
•La separazione non opera per le obbligazioni da fatto illecito
•La società è obbligata a tenere contabilità separata del patrimonio
destinato;
•Gli amministratori devono menzionare la destinazione degli atti al
patrimonio destinato.
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Inadempienza-Incapienza
A) Il patrimonio generale è in bonis– Il patrimonio destinato
è inadempiente (art. 2447-novies)
B) Il patrimonio generale è soggetto a fallimento –
Il patrimonio destinato è capiente (art. 155 l. fall.)
C) Il patrimonio generale è soggetto a fallimento –
Il patrimonio destinato è incapiente (art.156 l.fall.)
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Finanziamento destinato
IL CONTRATTO
Il contratto deve indicare:
• Lo specifico oggetto dell’operazione che consenta di
individuarne lo specifico oggetto; le modalità ed i tempi
di realizzazione…;
• Il piano finanziario dell’operazione, indicando la parte
coperta dal finanziamento e quella a carico della società;
• I beni strumentali necessaria alla realizzazione
dell’operazione.
• Il tempo massimo di rimborso, decorso il quale nulla più
è dovuto al finanziatore
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Finanziamento destinato
Le garanzie
• N.B.: La società può garantire:
• Il rimborso del finanziamento: garanzia
(satisfattiva) che può essere solo parziale;
• L’esecuzione del contratto e la corretta e
tempestiva realizzazione dell’affare:
garanzia indennitaria che può essere anche
prevista per tutti i danni subiti.
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Finanziamento destinato
DIRITTI DEL FINANZIATORE
Al finanziatore può essere riconosciuto il diritto di
effettuare controlli.
Fuori dall’ipotesi di cartolarizzazione previste dalle leggi
vigenti, il finanziamento non può essere rappresentato da
titoli destinati alla circolazione.
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Finanziamento destinato
La separazione patrimoniale
Condizioni di separazione:
•Iscrizione del contratto nel registro
delle imprese
•Adozione di contabilità separata
Oggetto di separazione:
•I proventi dello specifico affare
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Differenza con la disciplina del
patrimonio destinato operativo
Non è previsto :
• il diritto di opposizione dei creditori;
• La valutazione di congruità del patrimonio (flusso
patrimoniale atteso);
• il controllo notarile sul contratto. Ai fini
dell’iscrizione può essere tuttavia necessario un
atto pubblico o scrittura privata autenticata.
• che la società risponda con tutto il patrimonio
delle obbligazioni da illecito (ma questo si può
integrare analogicamente).
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Finanziamento destinato
FALLIMENTO DELLA SOCIETA’
Rende impossibile la prosecuzione
dell’affare
Il creditore si insinua per l’intero importo
art. 2447-decies, 6° comma
Non rende impossibile la prosecuzione
dell’affare
Il curatore può subentrare nel contratto
Il finanziatore può offrire di proseguirlo
personalmente o di affidarne a terzi la gestione (art.
72-ter)
Altrimenti si applica l’art. 2447-decies, 6° comma
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