L’assolutismo dello Stato, la crisi
della Chiesa
Le dottrine, i poteri, i contrappesi
La Riforma protestante e i suoi
effetti sul diritto
• La crisi dell’universalismo e della monarchia
ecclesiastica: il conciliarismo
• Lutero e Calvino
• La regionalizzazione delle chiese e i conflitti
giurisdizionali
La Riforma Cattolica
• L’inquisizione e l’evoluzione del processo
penale in senso “politico”.
• Nuovi ordini religiosi: i Gesuiti
• La scelta cattolica della Spagna e degli Stati
italiani.
• L’etica individualista protestante e la frattura
spirituale in Europa.
Machiavelli e Jean Bodin
• Un sovrano al di sopra del diritto: in senso
politico e in senso giuridico
• La ragion di Stato in Machiavelli (235)
Limiti della sovranità nelle teorie del
Cinquecento
• L’etica e la religione: se il Principe è al di sopra
degli uomini, sopra di lui c’è Dio con la sua
legge (Bodin).
• I monarcomachi: se il potere deriva da un
patto sociale il principe tiranno può essere
anche ucciso dal popolo (Calvino).
• Costituzionalismo e democrazia (Harrington e
i Levellers in Inghilterra)
I limiti politici e storici all’assolutismo
• Francia: i parlamenti e il conseil du roi.
• Germania: accordi giurati dell’Imperatore
eletto (Wahlkapitulationen)
• Spagna di Filippo II: la scelta dell’isolamento
porta ad una serie di sconfitte
Le assemblee cetuali
•
•
•
•
Di origine medievale.
Spagna: le Cortes
Germania: il Reichstag
Lords e Commoners in Inghilterra. Una
rivoluzione aristocratica e costituzionale.
• La cronaca della rivoluzione: pp. 242-244
Le colonie
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•
•
La conquista dell’America
Il problema degli indios
Las Casas e de Vitoria: i diritti umani
Il colonialismo commerciale di Olanda e
Inghilterra: le compaglie delle Indie Orientali
La dottrina giuridica nell’età moderna
• Tre filoni:
• 1) scuola culta (mos gallicus)
• 2) la pratica e l’insegnamento tradizionale
(mos italicus)
• 3) la professione di giurista tra dottrine e
pratica
Il Mos gallicus
• Le premesse culturali dell’umanesimo
• La filologia
• La scoperta della storia del diritto: Cujas,
Pithou, Godefroy: i testi del primo Medioevo.
• La sistematica: Bodin, Duaren, Doneau. I
principi sono naturali, gli istituti sono romani
Il mos italicus
• Le critiche alla scuola culta: Matteo Gribaldi e
Alberico Gentili
• Enciclopedismo: Tractatus Universi Iuris;
Jacopo Menochio
• Trattati
1) diritto e procedura penale: Bossi, Claro,
Deciani, Farinacci
• 2) diritto commerciale: Stracca e Scaccia
La scuola di Salamanca (seconda
scolastica)
• Una scuola di teologia e filosofia.
• Summa theologiae di S. Tommaso
• Francisco Vitoria; Bartolomé de las Casas;
Domingo Soto; Luis de Molina
• Francisco Suarez e il soggetto dei diritti.
• La ripresa della seconda scolastica in Olanda.
Dalla scuola elegante all’usus
modernus pandectarum
• Sintesi fra filosofia giusnaturalista e storicismo
culto.
• Sistematica – rivalutazione del modello
romano – confronto con le questioni
economiche del mondo moderno.
• Noodt – Vinnen – Voet.
• Von Stryck e Conring.
L’Italia e il cardinal De Luca (16131683)
• Il Theatrum veritatis et iustitiae: un’opera di
dottrina che parte dalla pratica
• Le materie: diritti feudali e familiari; poteri
pubblici e giurisdizioni; eredità e
fedecommessi.
• La distanza fra l’Italia e l’Europa.
Dalla cattedra al tribunale
• Come funziona il diritto comune dei secoli XVI
e XVII? Che ruolo vi svolge l’eredità della
dottrina medievale?
• La formazione nazionale dei giuristi: le
università nell’età moderna.
• Il mestiere di giurista: ruolo sociale e pratica
del tribunale
I grandi tribunali e le raccolte di
giurisprudenza
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•
•
•
Il modello della Sacra Rota romana.
Napoli: il Sacro Regio Consiglio
Milano: il Senato
Parigi: il Parlamento Sénat de France
Germania: Reichskammergericht
Riforma del 1495 e recezione
I poteri dei tribunali
• Al vertice della giurisdizione: il coordinamento
del sistema. Sentenze e ordinanze.
• Chi sono i magistrati? Giuristi di spicco
nominati dal re ma in carica a vita.
• Iudicare tamquam Deus: l’autorità delle
sentenze.
• L’arbitrio della magistratura e l’equilibrio con il
potere sovrano.
Le raccolte di decisiones (304)
• Prendono il posto delle collezioni di
quaestiones e delle raccolte di consilia
• Valore cogente del precedente?
• L’argomentazione delle sentenze e l’autorità
dei grandi tribunali.
Il diritto nazionale
• Satuti e consuetudini locali in Germania e in
Italia. I casi di Milano e di Genova.
• La Francia: droit ècrit e droit coutumier.
• Le coutumes e la loro redazione scritta (1499).
Consuetudini codificate: Parigi 1510 e Charles
Du Moulin (312)
• Dalla frammentazione degli statuti ai
“principi” del diritto francese (da Loisel a
Pothier)
Le legislazioni regie
• Leggi emanate singolarmente
• Raccolte di leggi
• Riforme organiche di un settore
dell’ordinamento
Le compilazioni regie
• L’eredità del Medioevo: le Cortes in Spagna – Il
Liber Augustalis in Italia meridionale.
• La prima codificazione criminale: la Carolina
del 1532 (319)
Rinnova il diritto penale introducendo
elementi “scientifici” come la considerazione
dell’intenzione, le attenuanti, la graduazione
della pena.
Germania:
Proto-codificazioni e regolamenti
• L’influsso della dottrina tedesca sulla
legislazione.
• Codex Bavaricus del 1756: è un codice
razionale e assolutista. Già illuministico.
• I regolamenti amministrativi
(Polizeiordnungen)
Francia
• L’influsso del mos gallicus sullo Stato: tentativi
di codificare nel Cinquecento
• Code Henri III del 1587
• Luigi XIV e le Ordonnances.
Ordonnance civile sul processo 1667
Ordonnance criminelle 1670
Ordonnance du commerce 1673
• Luigi XV: le Ordonnances di D’Aguesseau
Gli Stati Italiani
Stato Sabaudo: Costituzioni di Sua Maestà
Vittorio Amedeo II 1723 (1729 e 1770)
Granducato di Toscana: tentativo di
codificazione di Pompeo Neri 1745
Modena: Codice Estense 1771
La legislazione fra Sei e Settecento
• Razionalizzare, semplificare, modernizzare
• L’illuminismo e l’assolutismo riformatore
• Il codice settecentesco e la contraddizione tra
tradizione e razionalità
Giusnaturalismo
• Le radici nella dottrina della seconda
scolastica: è il superamento della normatività
del testo?
• Anche la crisi dei poteri assoluti induce a
cercare un ancoraggio sicuro del diritto al di là
della norma positiva.
Ugo Grozio (de Groot) (1583-1645)
Cosa dice Grozio?
• Che vi sono alcuni principi fondamentali che
esisterebbero anche se non esistesse Dio.
- Il dovere di rispettare i patti e i diritti degli
altri.
• Che anche la società è basata su un patto
originario, il contratto sociale.
• Che queste regole sono valide in pace come in
guerra.
Thomas Hobbes (1588-1679)
Perché Hobbes è giusnaturalista?
• Al contrario di Grozio, pensa che sia il re che
fissa la norma positiva.
• La dottrina del contratto sociale è
estremizzata, perché crea un potere assoluto.
• Che c’è di moderno in questa visione
dell’assolutismo?
John Locke (1632-1704)
• Fra Hobbes e Locke c’è la rivoluzione inglese.
• La distinzione fra potere rappresentativo
(parlamento) e l’esecutivo (governo)
• Limiti del potere dello Stato
• Diritto di resistenza
• Diritti dei cittadini
I tedeschi
• S. Pufendorf (1632-1694), G.W. Leibniz (16461716, CH. Thomasius (1655-1728)
• Diversi fra loro: per Pufendorf le norme sono
espressioni di volontà sovrane, per Leibniz di
razionalità maematica.
• Thomasius distingue la sfera del diritto
(iustum) da quella della morale (decorum).
I tedeschi (2)
• Pufendorf prospetta la separazione fra Stato e
Chiesa, Leibniz fonde diritto e teologia, foro
interno e foro esterno. Thomasius considera
improprie le norme giuridiche sui
comportamenti morali e religiosi.
• Il razionalismo giusnaturalista sfuma
nell’illuminismo.
Domat (1625-1696)
• Radici religiose del diritto.
• Contrattualismo temperato dal
conservatorismo sociale.
• Un giurista di corte.
Il razionalismo nel Settecento
• L’Italia: la breve fioritura napoletana:
Giannone e Gravina – La Toscana di Tanucci e
Neri.
• La Germania: Wolf e il razionalismo.
• La Francia: Robert Joseph Pothier e le
Pandectes (353)
Conclusioni sul tardo diritto
comune e la sua crisi (cap. 25)
• Il diritto comune maturo
• La funzione delle consuetudini in Francia
• Il sistema tedesco: il ruolo del diritto
germanico.
• In Italia: Muratori e la crisi del sistema
• 1742: Dei difetti della giurisprudenza
L’Inghilterra
• Lo scontro tra Re e Parlamento si traduce nel
Seicento nello scontro fra Equity e Common
Law.
• Edward Coke (1552-1634)
• Habeas Corpus (1679) e Bill of Rights (1689)
• Il precedente.
• Blackstone (1723-1780) e il rapporto fra storia
e diritto
Illuminismo e diritto
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L’ascesa definitiva della borghesia.
Gli intellettuali
Montesquieu: l’Esprit des lois (1748)
I philosophes: Rousseau, l’Enciclopedie,
Voltaire
• Il contratto sociale e le leggi.
• La tolleranza e le libertà individuali
L’Italia
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I lombardi : i fratelli Verri e il caffè
L’economia e il diritto
Beccaria : Dei delitti e delle pene
L’utilitarismo penale
I napoletani e Filangieri
Bentham e l’utilitarismo sociale
Le riforme
• Prussia: Federico Guglielmo I e Federico II il
Grande (1740-1786)
• Riforme e codificazione: l’Allgemeines
Landrecht (1794)
• Austria: Maria Teresa (1740-1780).
• Giuseppe II (1765-1790)
Pietro Leopoldo di Toscana
• La Leopoldina (1786)
La Rivoluzione Americana
• Confederazione: 1778
• Convenzione del 1787: la questione del
suffragio
• Costituzione: 1788
• Gli emendamenti: le libertà fondamentali
Le colonie britanniche nel 1775
Gli Stati Uniti nel 1790
La rivoluzione francese
• I Cahiers de doléances
• 1789: la rivolta contro la società dei ceti
• 4 agosto 1789: abolizione dei diritti feudali
Diritto e rivoluzione
• 1789: dichiarazione dei diritti dell’uomo e del
cittadino
• Riforma amministrativa: Realizzazione della
centralizzazione che era iniziata nell’Antico
regime (Tocqueville)
• Riforma della giustizia: Cassazione e référé
législatif.
Code Napoléon
• 18 Brumaio dell’anno VIII (9 novembre 1799):
Napoleone Bonaparte primo console.
• I progetti di codificazione
• 1804: il Code Civil
La scuola storica
• F.C. von Savigny
• 1803: Trattato del possesso
• 1814: Sulla vocazione del nostro tempo per la
legislazione e la scienza del diritto
• 1815-1831: Storia del Diritto Romano nel
Medio Evo
• 1840-56: Sistema del diritto romano attuale
Volksgeist e nazionalismo
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I Germanisti e i romanisti
La pandettistica
La diffusione europea
Scienza e legislazione.